Рішення № 120842148, 02.08.2024, Полтавський окружний адміністративний суд

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2024 року м. ПолтаваСправа № 440/6190/24

Полтавський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Шевякова І.С. розглянув у письмовому провадженні за правилами спрощеного позовного провадження справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Полтаваенергозбут" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправним та скасування розпорядження та постанови в частині.

Позовні вимоги:

визнати протиправним та скасувати розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 23.04.2024 року №117-р "Про усунення порушень ТОВ Полтаваенергозбут";

визнати протиправною та скасувати пункт 2 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 23.04.2024 року №776 "Про застосування санкцій до ТОВ "Полтаваенергозбут" за порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та здійснення заходів державного регулювання".

Під час розгляду справи суд

В С Т А Н О В И В:

Товариства з обмеженою відповідальністю "Полтаваенергозбут" (далі також позивач, ТОВ "Полтаваенергозбут") звернулося до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі також відповідач, НКРЕКП, Регулятор) про визнання протиправним та скасування розпорядження та постанови в частині.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 27.05.2024 позовну заяву залишено без руху /а.с. 40-41/.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 03.06.2024 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за цим позовом. На підставі приписів частини другої, пункту 10 частини шостої статті 12, статей 257, 260, 262 Кодексу адміністративного судочинства України розгляд справи здійснюється за правилами спрощеного позовного провадження у письмовому провадженні /а.с. 44-45/.

Ухвалою суду від 07.06.2024 відмовлено у забезпеченні позову.

Ухвалою суду від 24.06.2024 заперечення представника Національної комісії що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг проти розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження залишено без задоволення /а.с. 100-101/.

Аргументи учасників справи

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначав, що відповідач, як Регулятор, у своєму рішенні зобов`язаний обґрунтовано вказати про причини застосування обраного розміру штрафної санкції, а також вказати на підстави неможливості застосування штрафної санкції у меншому розмірі.

При цьому, відповідно до правової позиції Верховного Суду у справах №200/3265/21-а, №440/12985/21, №420/1369/22 обґрунтування розміру штрафної санкції, а також неможливості застосування штрафної санкції у меншому розмірі, повинно наводитися у постанові суб`єкта владних повноважень. Зазначення порушень в акті перевірки чи в проектах документів не може вважатися належним обґрунтуванням розміру санкції.

Однак, безпосередньо у постанові НКРЕКП не наведено обґрунтувань причин застосування обраного розміру штрафної санкції, а також підстав неможливості застосування штрафної санкції у меншому розмірі. Пункт 2 Постанови містить лише посилання на норми матеріального права, які, на думку Регулятора, було порушено позивачем та загальний розмір штрафу (а не за кожне окреме вчинене правопорушення), що відповідно до положень статті 2 КАС України та усталеній судовій практиці є підставою для скасування пункту 2 Постанови НКРЕКП, яким накладено штраф на позивача та для відповідного задоволення позовних вимог.

На думку позивача, НКРЕКП при визначенні розміру штрафних санкцій порушено принципи пропорційності порушення і покарання, оскільки за наявності пом`якшуючих обставин та підстав для застосування застереження Регулятор безпідставно застосував штраф з урахуванням обтяжуючих обставин, які при цьому були відсутні.

Регулятором здійснено нарахування штрафу відповідно до Порядку (методику) визначення розміру штрафів, які накладаються Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затверджених Постановою НКРЕКП від 29.09.2023 №1800 (далі по тексту Порядок №1800), який є недосконалим, так як наразі до нього вносяться зміни.

Разом з тим, Регулятором допущено порушення при визначенні розміру штрафу, згідно Порядку№1800, що свідчить про протиправність п. 2 Постанови, якою накладено штраф та підстави для її скасування.

Крім того, спірне розпорядження НКРЕКП, яким зобов`язано позивача здійснити розрахунки по договорам, є втручанням НКРЕКП в договірні відносини сторін договору та спрямоване на примушування ТОВ "Полтаваенергозбут" змінити законодавчо уже встановлений порядок розрахунків на ринку електричної енергії, тобто діяти всупереч чинного законодавства, що вказує на свавільне використання НКРЕКП своїх дискреційних повноважень. Тому розпорядження НКРЕКП "Про усунення порушень ТОВ "Полтаваенергозбут" є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Щодо суті виявлених порушень позивач пояснював, що на виконання наказу Міністерства енергетики України від 21.03.2022 №132 (далі Наказ) розрахунки за придбану електричну енергію між ДП "Гарантований покупець" та ТОВ "Полтаваенергозбут" проводяться шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог за зобов`язаннями (копія наказу додається).

А тому ДП "Гарантований покупець", направляючи та підписуючи Акти зустрічних однорідних вимог на виконання п.8 Наказу Міністерства енергетики України від 21.03.2022 №132 з порушенням терміну, встановленого п. 4.4 Договору від 08.03.2022 №468/0322, в односторонньому порядку змінив порядок розрахунків.

Відтак, позивач стверджував, що ТОВ "Полтаваенергозбут" не порушувало умови Договору від 08.03.2022 №468/0322 у частині здійснення оплати ДП "Гарантований покупець" за придбану електроенергію.

В Акті перевірки Регулятором встановлено та не заперечується та обставина, що оплата за придбану електричну енергію у 2023 році за договором №468/03/22 від 08.03.2022 про купівлю-продаж електричної енергії здійснювалася за вказаними Актами зарахування зустрічних однорідних вимог та була здійснена в повному обсязі .

Таким чином, ТОВ "Полтаваенергозбут" стверджувало, що не порушувало умови Договору від 08.03.2022 №468/0322 у частині розрахунків з ДП "Гарантований покупець" за придбану електроенергію, а тому факт порушення ТОВ "Полтаваенергозбут" положень, передбачених підпунктом 13 пункту 2.2 та підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов, відсутній, а отже дані обставини кваліфіковані НКРЕКП як порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу безпідставно.

Також позивач пояснював, що розрахунки між ДП "НАЕК "Енергоатом" та ТОВ "Полтаваенергозбут" проводяться відповідно до Наказів Міністерства енергетики України №22 від 24.01.2023 (зі змінами), №181 від 29.05.2023, №214 від 10.07.2023, №231 від 28.07.2023, №259 від 30.08.2023, №295 від 04.10.2023 шляхом перерахування коштів, отриманих від ДП "Гарантований покупець", виключно на покриття зобов`язань перед ДП "НАЕК "Енергоатом" за придбану електричну енергію.

Міністерство енергетики України, видаючи накази про розрахунки на ринку електричної енергії, фактично змінило порядок і строки розрахунків між ДП "НАЕК "Енергоатом" та ТОВ "Полтаваенергозбут".

Відтак, позивач стверджував, що ТОВ "Полтаваенергозбут" не порушувало умови договору № 65- 150-SD-21-00413 купівлі-продажу електричної енергії з постачальником універсальних послуг від 24.09.2021 р. у частині здійснення оплати з ДП "НАЕК "Енергоатом" за придбану електроенергію.

ТОВ "Полтаваенергозбут" в січні-серпні 2023 повністю розрахувалося з ДП "НАЕК "Енергоатом" за купівлю електричної енергії та починаючи з вересня по грудень 2023 сплачує попередню оплату, що зафіксовано НКРЕКП у Акті. Станом на 01.01.2024 року попередня оплата на користь ДП "НАЕК "Енергоатом" становила 52,3 млн. грн., що зафіксовано та визнає Регулятор в Акті перевірки.

Таким чином, ТОВ "Полтаваенергозбут" не порушувало умови договору №65-150-SD-21-00413 від 24.09.2021 у частині розрахунків з ДП "НАЕК "Енергоатом" за придбану електроенергію, а тому факт порушення ТОВ "Полтаваенергозбут" положень, передбачених підпунктом 13 пункту 2.2 та підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов, відсутній, а отже дані обставини кваліфіковані НКРЕКП як порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу безпідставно.

Також позивач наголошував, що здійснення своєчасного розрахунку ТОВ "Полтаваенергозбут" з ПрАТ "НЕК "Укренерго" за послугу з передачі електричної енергії за 2023 рік прямо залежить від виконання іншим учасником ринку покладених спеціальних обов`язків, відповідно до Положення №483, а саме: зобов`язань з оплати ДП "Гарантований покупець" за надану ТОВ "Полтаваенергозбут" послугу із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів у 2023 році.

Заборгованість ДП "Гарантований покупець" за послугу із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів перед ТОВ "Полтаваенергозбут" станом на 01.01.2023 складає 859,1 млн. грн., на 01.01.2024: 912,1 млн. грн.

У зв`язку з наявною заборгованістю ДП "Гарантований покупець" перед ТОВ "Полтаваенергозбут" по договору про надання послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів постачальником універсальних послуг №2307/02/21 від 15.09.2021, останнім подано позовну заяву до Господарського суду міста Києва про стягнення з ДП "Гарантований покупець" заборгованості.

Станом на день подачі даного позову рішення Господарського суду міста Києва у справі №910/13208/23 не набрало законної сили та не виконано в добровільному порядку.

Відповідно, здійснення позивачем розрахунків з "НЕК "Укренерго" за законом об`єктивно залежить від надходження оплат від ДП "Гарантований покупець". Дана обставина є істотною обставиною та не залежать від дій чи волевиявлення ТОВ "Полтаваенергозбут".

Товариство у свою чергу неодноразово зверталося до Міністерства енергетики України, КМУ, Комітету Верховної ради з питань енергетики та житлово-комунального господарства та НКРЕКП з пропозицією розробити та погодити алгоритм проведення заліку взаємної заборгованості між учасниками ПСО: ДП "Гарантований покупець", НЕК "Укренерго", ПУП та ДП НАЕК "Енергоатом", який дав би можливість здійснити погашення існуючих взаємних боргів між даними учасниками, що підтверджується направленими товариством протягом 2023 року листами.

Тобто, позивач стверджував, що вживає всіх можливих від нього заходів щодо врегулювання питання про погашення заборгованості за послугу з передачі електричної енергії.

Однак, здійснення своєчасного розрахунку ТОВ "Полтаваенергозбут" з ПрАТ НЕК "Укренерго" за послугу з передачі електричної енергії прямо залежить від виконання обов`язків ДП "Гарантований покупець" щодо оплати за надану ТОВ "Полтаваенергозбут" послугу із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів у 2023 році, відповідно до Положення №483.

Вказані обставини зазначалися товариством у письмових поясненнях (запереченнях) та обґрунтуваннях на акт від 02.04.2024 №02-9-1/5209 та письмових запереченнях щодо проекту постанови від 18.04.2024 №02-9-1/5590.

Наявність вказаних факторів, що зумовили виникнення обставин, які були кваліфіковані НКРЕКП як порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу і про які зазначалося Позивачем у поясненнях (запереченнях), не були враховані Регулятором при винесенні Постанови, не була надана належна оцінка даним обставинам, Регулятор допустив неправильне застосуванням норм матеріального права, а тому безпідставно застосував санкцію у вигляді штрафу.

Також позивачу ставиться в вину те, що ТОВ "Полтаваенергозбут" не забезпечило повну оплату вартості електричної енергії, виробленої генеруючими установками приватних домогосподарств в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, купленої ПУП за "зеленим" тарифом у липні грудні 2023 році та станом на 27.02.2024 заборгованість склала 99 872 853,9 грн та ТОВ "Полтаваенергозбут" несвоєчасно розрахувалося у липні - грудні 2023 році за куплену електричну енергію за "зеленим" тарифом у приватних домогосподарств з порушенням термінів оплати, які визначені пунктом 4.1 Договорів про купівлю-продаж електричної енергії за "зеленим" тарифом приватним домогосподарством.

З цього приводу позивач пояснював, що своєчасність виплат, які здійснюються постачальником універсальних ТОВ "Полтаваенергозбут" за договором про купівлю-продаж електричної енергії за "зеленим" тарифом приватним домогосподарством, напряму залежить від своєчасного прийняття рішень НКРЕКП про затвердження розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої постачальником універсальних послуг ТОВ "Полтаваенергозбут" та здійснення відповідних виплат НЕК "Укренерго", згідно умов договору про надання послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел.

Тому несвоєчасне прийняття відповідних рішень НКРЕКП та нездійснення у встановлені Порядком № 641 та Договором строки виплат НЕК "Укренерго", тягне за собою порушення прав постачальника універсальних послуг щодо незабезпечення державою покриття економічно обґрунтованих витрат учасника ринку на виконання покладених на ТОВ "Полтаваенергозбут" спеціальних обов`язків за придбання електричної енергії, виробленої з енергії сонячного випромінювання.

Таким чином, несвоєчасна оплата вартості електричної енергії, купленої за "зеленим тарифом", та заборгованість за період липень - грудень 2023 виникла через несвоєчасне прийняття рішень НКРЕКП про затвердження розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої постачальником універсальних послуг ТОВ "Полтаваенергозбут" та здійснення відповідних виплат НЕК "Укренерго", згідно умов договору про надання послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел за вказані періоди.

З огляду на вказані обставини позивач наголошував на тому, що розрахунок штрафу без застосування пом`якшуючих обставин та без зменшення розміру штрафу та із застосуванням обтяжуючих обставин здійснений Регулятором безпідставно, з порушенням норм частини п`ятої статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" та Порядку №1800, з порушенням принципу недискримінації та пропорційності порушення, а тому Постанова НКРЕКП в частині накладення штрафу є протиправною та підлягає скасуванню.

17.06.2024 до суду надійшов відзив /а.с. 59-72/, у якому відповідач проти позову заперечував, просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог.

Представник відповідача у відзиві наголошував на тому, що НКРЕКП є органом, уповноваженим здійснювати державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових перевірок; у разі виявлення порушень у діях таких суб`єктів, застосовувати до них за результатом проведених перевірок санкції. Таким чином, представник відповідача стверджував, що у Регулятора наявні повноваження на здійснення заходів державного нагляду (контролю), прийняття рішень про застосування санкцій.

Представник відповідача у відзиві зауважував, що враховуючи пояснення Ліцензіата та всі встановлені обставини, за порушення підпунктів 13, 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії (в частині несвоєчасного проведення розрахунків між ТОВ "Полтаваенергозбут" та ДП "Гарантований покупець", між ТОВ "Полтаваенерозбут" та ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі ВП "Енергоатом- Трейдинг" ДП "НАЕК "Енергоатом") санкція у вигляді штрафу не застосовувалась.

Також між ТОВ "Полтаваенергозбут" та оператором системи передачі ПрАТ "НЕК "Укренерго" укладений договір від 15.02.2019 № 0238-02024ПРР, предметом якого є надання з боку останнього послуги з передачі електричної енергії для споживачів Товариства, які приєднані до магістральних мереж. Однак, оплата послуги передачі електричної енергії згідно договору електропостачальника про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.11.2020 №0238-02024/ПРР за січень-березень 2023 року фактично була здійснена Ліцензіатом у травні 2023 року.

Крім того, станом на 31.12.2023 у ТОВ "Полтаваенергозбут" мається перед ПрАТ "НЕК "Укренерго" заборгованість за послугу з передачі електричної енергії у 2023 році у розмірі 798 572 277,37 грн (з ПДВ).

На підставі вищевикладеного, ТОВ "Полтаваенерозбут" порушило вимоги:

підпункту 13 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата укладати договори, обов`язкові для здійснення діяльності на ринку електричної енергії, та виконувати умови таких договорів;

підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата сплачувати своєчасно та в повному обсязі за електричну енергію, куплену на ринку електричної енергії, та послуги, що надаються на ринку електричної енергії.

Окрім того, ТОВ "Полтаваенергозбут" купує електричну енергію, вироблену з енергії сонячного випромінювання та/або енергії вітру об`єктами електроенергетики (генеруючими установками) приватних домогосподарств, величина встановленої потужності яких не перевищує 30 кВт (50 кВт після внесення змін в Закон "Про ринок електричної енергії") за "зеленим" тарифом в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, відповідно до правил роздрібного ринку.

В 2023 році обсяг закупівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом становив 28 577 099,00 кВт·год на суму 188 871 438,29 грн, фактично проведено розрахунки на суму 86 887 477,02 грн, заборгованість станом на 31.12.2023 становила 101 983 961,27 грн.

Таким чином, представник відповідача стверджував, що ТОВ "Полтаваенергозбут" не забезпечило повну оплату вартості електричної енергії, виробленої генеруючими установками приватних домогосподарств в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, купленої ПУП за "зеленим" тарифом у 2023 році, чим порушило вимоги:

підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов №1469 щодо обов`язку ліцензіата сплачувати своєчасно та в повному обсязі за електричну енергію, куплену на ринку електричної енергії, та послуги, що надаються на ринку електричної енергії;

підпункту 10 пункту 2.3 Ліцензійних умов №1469 щодо обов`язку купувати електричну енергію, вироблену з енергії сонячного випромінювання та/або енергії вітру об`єктами електроенергетики (генеруючими установками) приватних домогосподарств, величина встановленої потужності яких не перевищує 30 кВт, за "зеленим" тарифом в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, відповідно до правил роздрібного ринку.

Розрахунок розміру штрафу під час прийняття оскаржуваної Постанови №776 здійснювався на підставі Постанови №1800, в редакції, що діяла на момент прийняття рішення.

Представник відповідача у відзиві наполягав на тому, що вирішення питання про визначення конкретного розміру санкцій у межах, встановлених частиною четвертою з урахуванням вимог частини п`ятої статті 77 Закону, є дискреційним повноваженням НКРЕКП.

20.06.2024 до суду надійшла відповідь на відзив /а.с. 86-92/, в якій представник позивача наголошувала на тому, що відповідачем не враховано, що механізм розрахунків на ринку електричної енергії визначний законодавчо та може відбуватися в такому порядку, а тому розрахунки ТОВ "Полтаваенергозбут" за вищевказаними Договорами прямо залежать від виконання іншими сторонами своїх зобов`язань перед позивачем, що свідчить про відсутність вини ТОВ "Полтаваенергозбут" у причинах виникнення обставин, які були кваліфіковані НКРЕКП як порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу.

Так, досить тривалий час ДП "Гарантований покупець" не виконує свої фінансові зобов`язання по Договору перед ТОВ "Полтаваенергозбут", що встановлено Регулятором в п. 3.9 Акту перевірки, підтверджується рішенням Господарського суду міста Києва від 12.01.2024 у справі №910/13208/23.

Таким чином, здійснення своєчасного розрахунку ТОВ "Полтаваенергозбут" з ПрАТ "НЕК "Укренерго" за послугу з передачі електричної енергії прямо залежить від виконання обов`язків ДП "Гарантований покупець" щодо оплати за надану ТОВ "Полтаваенергозбут" послугу із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів у 2023 році, відповідно до Положення №483.

Також, всупереч вимогам Порядку №641, НЕК "Укренерго" безпідставно повертало непідписаними акти приймання-передачі наданих послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел за липень - грудень 2023, про що детально зазначалося у позові та про що надані до позову відповідні листи НЕК "Укренерго".

Факт несвоєчасного підписання НЕК "Укренерго" актів приймання-передачі наданих послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел також встановлено НКРЕКП в Акті перевірки.

Наслідком безпідставного непідписання актів НЕК "Укренерго" стала відсутність відповідних постанов НКРЕКП, якими затверджуються розмір вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії та, як наслідок, відповідних виплат НЕК "Укренерго" на покриття економічно обґрунтованих витрат постачальника універсальних послуг, відповідно до затверджених Регулятором розмірів вартості послуги.

Таким чином, нездійснення виплат НЕК "Укренерго" у встановлені Порядком №641 строки, тягне за собою порушення прав постачальника універсальних послуг щодо незабезпечення державою покриття економічно обґрунтованих витрат учасника ринку на виконання покладених на ТОВ "Полтаваенергозбут" спеціальних обов`язків за придбання електричної енергії, виробленої з енергії сонячного випромінювання.

Отже, своєчасність виплат, які здійснюються постачальником універсальних ТОВ "Полтаваенергозбут" за договором про купівлю-продаж електричної енергії за "зеленим" тарифом приватним домогосподарством, напряму залежить від своєчасного прийняття рішень НКРЕКП про затвердження розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої постачальником універсальних послуг ТОВ "Полтаваенергозбут" та здійснення відповідних виплат НЕК "Укренерго", згідно умов договору про надання послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел .

Представник позивача стверджувала про відсутність вини ТОВ "Полтаваенергозбут" у причинах виникнення обставин, які були кваліфіковані НКРЕКП як порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу.

Щодо порушення НКРЕКП принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив, вказує також те, що Регулятором при визначенні розміру штрафу безпідставно застосовано обтяжуючі обставини, оскільки відповідно до частини третьої статті 22 ЗУ "Про НКРЕКП" передбачено, що Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.

На думку представника позивача, НКРЕКП не враховано наявні обставинами як пом`якшуючі, зокрема, відсутність вини позивача у несвоєчасності здійснення розрахунків з причин, незалежних від ліцензіата, які виникли через невиконання іншими сторонами своїх зобов`язань перед ліцензіатом; вчинення ліцензіатом дій на усунення порушення; наявність документів, що підтверджують спроби ліцензіата врегулювати питання, наявність листів, спрямованих на вирішення проблемного питання.

Разом з цим, Регулятором не враховано, що Ліцензіатом були проведені розрахунки з власниками генеруючих установок за придбану вироблену електричну енергію за період жовтень - листопад 2023 р. до початку розгляду питання щодо відповідальності ліцензіата на засіданні НКРЕКП, на підтвердження яких позивачем було надано до НКРЕКП копії виписок до пояснення та заперечення до Акта від 26.03.2024 №145 (вих. №02-9-1/5209 від 02.04.2024), а тому твердження відповідача, що спірна постанова прийнята ним з дотриманням принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив - є безпідставним.

28.06.2024 представником відповідача подано заперечення на відповідь на відзив /а.с. 215-224/, в яких представник відповідача зазначав, що посилання позивача на наявність проекту змін до Постанови №1800 не свідчить про її недосконалість, а лише підтверджує розпочатий процес нормотворення.

Разом з тим, розрахунок розміру штрафу під час прийняття оскаржуваної постанови №776 здійснювався на підставі Постанови № 1800, в редакції, що діяла на момент прийняття рішення.

Виявлене відповідачем порушення підпадає під критерій "предмет порушення" і як порушення щодо тарифів/цін/плати за послуги, цільового використання коштів, передбачених в тарифі (3 бали), так і як порушення щодо укладання/дотримання договорів/актів (2 бали), а тому Регулятором правомірно визначено критерій із найбільшою кількістю балів.

Одночасно позивач стверджує про те, що за порушення №6 Регулятором неправильно визначено розмір коригування штрафу та здійснено розрахунок враховуючи тривалість порушення - 209 днів, проте належною тривалістю порушення, яка бралась до уваги при розрахунку розміру штрафу за порушення №6, є 224 дні.

Згідно з частиною п`ятою статті 262 Кодексу адміністративного судочинства України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

Обставини справи, встановлені судом

Відповідно до плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, на 2024 рік, затвердженого постановою НКРЕКП від 22.11.2023 №2202 та постанови НКРЕКП від 12.03.2024 №527 "Про збільшення строку проведення планової перевірки ТОВ "Полтаваенергозбут" відповідно до посвідчення на проведення планової перевірки від 20.02.2024 №98 (копії яких наявні в матеріалах електронної справи), НКРЕКП здійснено планову перевірку дотримання ТОВ "Полтаваенергозбут" вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27.12.2017 №1469 (далі Ліцензійні умови з постачання електричної енергії споживачу), за період діяльності з 01.01.2023 по 31.12.2023, за результатами якої складено Акт планової перевірки від 26.03.2024 № 145 (далі Акт №145) /а.с. 103-214/.

В Акті перевірки №145, крім іншого, встановлено порушення позивачем:

підпункту 13 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата укладати договори, обов`язкові для здійснення діяльності на ринку електричної енергії, та виконувати умови таких договорів;

підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата сплачувати своєчасно та в повному обсязі за електричну енергію, куплену на ринку електричної енергії, та послуги, що надаються на ринку електричної енергії;

підпункту 10 пункту 2.3 Ліцензійних умов №1469 щодо обов`язку купувати електричну енергію, вироблену з енергії сонячного випромінювання та/або енергії вітру об`єктами електроенергетики (генеруючими установками) приватних домогосподарств, величина встановленої потужності яких не перевищує 30 кВт, за "зеленим" тарифом в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, відповідно до правил роздрібного ринку.

ТОВ "Полтаваенергозбут" листом від 02.04.2024 №02-9-1/5209 від 11.04.2024 №02-15/5404 надало до НКРЕКП письмові пояснення та зауваження до Акта перевірки №145 та листом від 18.04.2024 №02-9-1/5590 - пояснення до проектів рішень, які опрацьовано Регулятором.

Розпорядженням від 23.04.2024 №117-р ТОВ "Полтаваенергозбут" зобов`язано усунути порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, та нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, а саме:

підпункту 13 пункту 2.2 у частині виконання умов укладених договорів, які є обов`язковими для здійснення діяльності на ринку електричної енергії;

підпункту 29 пункту 2.2 у частині сплати своєчасно та в повному обсязі за електричну енергію, куплену на ринку електричної енергії, та послуги, що надаються на ринку електричної енергії;

підпункту 10 пункту 2.3 (у редакції, що діяла до 16.01.2024) у частині купівлі електричної енергії, виробленої з енергії сонячного випромінювання та/або енергії вітру об`єктами електроенергетики (генеруючими установками) приватних домогосподарств, величина встановленої потужності яких не перевищує 30 кВт, за "зеленим" тарифом в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, відповідно до правил роздрібного ринку,

для чого у строк до 01.07.2024 повідомити НКРЕКП та Сектор НКРЕКП у Полтавській області, з наданням належним чином завірених копій підтвердних документів, про: безумовне виконання умов договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 15.02.2019 №0238-02024, укладеного з НЕК "Укренерго", шляхом забезпечення розрахунків у повному обсязі станом на 31.12.2023; розрахунки у повному обсязі за придбану електричну енергію, яка вироблена приватними домогосподарствами у 2023 році /а.с. 35/.

Також 23.04.2024 постановою №776 накладено штраф на ТОВ "Полтаваенергозбут" у розмірі 280 619,00 (двісті вісімдесят тисяч шістсот дев`ятнадцять) грн за порушення підпункту 13, 29 пункту 2.2 та підпункту 10 пункту 2.3 (у редакції, що діяла до 16.01. 2024) Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу /а.с. 36-38/.

Вважаючи протиправними розпорядження від 23.04.2024 та пункт 2 постанови від 23.04.2024, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Норми права, які підлягають застосуванню

Правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення визначає Закон України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" від 22 вересня 2016 року №1540-VIII (надалі по тексту - Закон №1540-VIII).

Відповідно до статті 1 Закону №1540-VIII Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі Регулятор, НКРЕКП), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Особливості спеціального статусу Регулятора обумовлюються його завданнями і повноваженнями та визначаються цим Законом, іншими актами законодавства і полягають, зокрема, в особливостях організації та порядку діяльності Регулятора, в особливому порядку призначення членів Регулятора та припинення ними повноважень, у спеціальних процесуальних засадах діяльності Регулятора та гарантії незалежності в прийнятті ним рішень у межах повноважень, визначених законом, встановленні умов оплати праці членів та працівників Регулятора.

Статтею 3 Закону №1540-VIII передбачено, що Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Відповідно до пунктів 11-12 частини першої статті 17 Закону №1540-VIII для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор здійснює, зокрема: 11) контроль додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов; 12) розглядає справи про порушення ліцензійних умов, а також справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає рішення про застосування санкцій, накладення адміністративних стягнень у випадках, передбачених законом, приймає у межах своєї компетенції рішення про направлення до відповідних державних органів матеріалів про виявлені факти порушення законодавства.

Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора (частина третя статті 19 Закону №1540-VIII).

Згідно вимог частини першої статті 19 Закону №1540-VIII Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю.

Частинами другою та третьою цієї ж статті передбачено, що перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора.

Згідно частини четвертої статті 19 Закону №1540-VIII під час здійснення державного контролю Регулятор має право:

- вимагати від суб`єкта господарювання усунення виявлених порушень вимог цього Закону та законів, що регулюють діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, і ліцензійних умов;

- фіксувати процес здійснення планового або позапланового заходу чи кожну окрему дію засобами аудіо- та відеотехніки, не перешкоджаючи здійсненню такого заходу;

- вимагати припинення дій, що перешкоджають здійсненню державного контролю;

- призначати експертизу, одержувати пояснення, у тому числі працівників суб`єкта господарювання, довідки, копії документів, відомості з питань, що виникають під час державного контролю;

- приймати обов`язкові до виконання суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, рішення про усунення виявлених порушень;

- накладати штрафні санкції та вживати заходів, передбачених законом;

- за результатами перевірки або моніторингу приймати рішення про встановлення (зміну) тарифів на товари (послуги) суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, та внесення змін до відповідних інвестиційних програм.

Частиною п`ятою цієї ж статті передбачено, що за результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Один примірник акта про результати перевірки передається суб`єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі. У разі відмови суб`єкта господарювання або уповноваженої ним особи прийняти акт про результати перевірки такий акт надсилається суб`єкту господарювання рекомендованим листом протягом п`яти робочих днів з дня підписання акта членами комісії з перевірки.

Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки.

У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом.

Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятора.

Відповідно до частини шостої статті 19 Закону №1540-VIII планові перевірки суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, проводяться не частіше одного разу на рік відповідно до річних планів, які затверджуються Регулятором до 1 грудня року, що передує плановому, та оприлюднюються на його офіційному веб-сайті.

План здійснення заходів державного контролю на відповідний плановий період оприлюднюється на офіційному веб-сайті Регулятора не пізніш як за п`ять днів до початку відповідного планового періоду.

Планова виїзна перевірка проводиться за умови письмового повідомлення суб`єкта господарювання про проведення планового заходу не пізніш як за 10 днів до дня його початку.

Строк проведення планової виїзної перевірки не може перевищувати 15 робочих днів, а щодо суб`єктів малого підприємництва - п`яти робочих днів.

У разі великих обсягів перевірки за рішенням Регулятора строк проведення планової виїзної перевірки може бути збільшений до 20 робочих днів, а для суб`єктів малого підприємництва - до семи робочих днів із внесенням відповідних змін до посвідчення на проведення перевірки.

Згідно з частиною одинадцятою статті 19 Закону №1540-VIII рішення Регулятора про застосування санкцій за порушення ліцензійних умов, законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг може бути прийнято протягом 30 днів з дня виявлення порушення Регулятором.

За вимогами частини першої статті 22 Закону №1540-VIII суб`єкти господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, несуть відповідальність за правопорушення у сферах енергетики та комунальних послуг, визначені законами України "Про природні монополії", "Про комбіноване виробництво теплової та електричної енергії (когенерацію) та використання скидного енергопотенціалу", "Про ринок електричної енергії", "Про ринок природного газу", "Про трубопровідний транспорт", "Про теплопостачання", "Про питну воду та питне водопостачання", "Про державне регулювання у сфері комунальних послуг", "Про енергетичну ефективність" та іншими законами, що регулюють відносини у відповідних сферах.

Відповідно до статті 6 Закону України "Про ринок електричної енергії", статей 6 та 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" та статті 17 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг постановою від 27.12.2017 №1469 затвердила Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу (далі також Ліцензійні умови).

Пунктом 2.2. Ліцензійних умов передбачено, що при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог:

13) укладати договори, обов`язкові для здійснення діяльності на ринку електричної енергії, та виконувати умови таких договорів;

29) сплачувати своєчасно та в повному обсязі за електричну енергію, куплену на ринку електричної енергії, та послуги, що надаються на ринку електричної енергії.

Крім того, підпунктом 10 пункту 2.3 Ліцензійних умов встановлено, що постачальники універсальної послуги мають також дотримуватися таких організаційних вимог: купувати електричну енергію, вироблену з енергії сонячного випромінювання та/або енергії вітру об`єктами електроенергетики (генеруючими установками) приватних домогосподарств, величина встановленої потужності яких не перевищує 30 кВт, за "зеленим" тарифом в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, відповідно до правил роздрібного ринку (в редакції від 19.12.2023).

Відповідно до частини другої статті 22 Закону №1540-VIII за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді: 1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 2) накладення штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.

Частина четверта приведеної статті передбачає, що регулятор застосовує штрафні санкції до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у розмірах, встановлених цим Законом, законами України "Про ринок електричної енергії", "Про природні монополії", "Про питну воду та питне водопостачання", "Про ринок природного газу", "Про теплопостачання", "Про енергетичну ефективність".

Відтак, у відповідності до підпункту "б" пункту 4 частини четвертої статті 77 Закону №2019-VIII за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку електричної енергії, що підлягає ліцензуванню Регулятор приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на учасників ринку (крім споживачів), зокрема, у розмірі від 5 тисяч до 100 тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку електричної енергії, що підлягає ліцензуванню.

Висновки щодо правозастосування

Відповідачем було проведено планову перевірку ТОВ "Полтаваенергозбут" за результатами якої складено акт від 26.03.2024 №145, який направлено позивачу.

Правомірність порядку та підстав проведення перевірки позивачем не оспорюється.

В Акті перевірки №145, крім іншого встановлено порушення позивачем:

підпункту 13 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата укладати договори, обов`язкові для здійснення діяльності на ринку електричної енергії, та виконувати умови таких договорів;

підпункту 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата сплачувати своєчасно та в повному обсязі за електричну енергію, куплену на ринку електричної енергії, та послуги, що надаються на ринку електричної енергії;

підпункту 10 пункту 2.3 Ліцензійних умов №1469 щодо обов`язку купувати електричну енергію, вироблену з енергії сонячного випромінювання та/або енергії вітру об`єктами електроенергетики (генеруючими установками) приватних домогосподарств, величина встановленої потужності яких не перевищує 30 кВт, за "зеленим" тарифом в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, відповідно до правил роздрібного ринку.

В акті перевірки від 26.03.2024 №145 відповідач встановив ряд порушень позивачем положень Ліцензійних умов з розподілу електричної енергії та вимог інших нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, зокрема, такі:

1) ТОВ "Полтаваенергозбут" придбало у ДП "Гарантований покупець" електричну енергію, та уклало Акти зустрічних однорідних вимог, відповідно до яких сторони дійшли згоди зарахувати зустрічні однорідні вимоги за зобов`язаннями у період з січня по грудень 2023 року з порушенням оплати за придбану електричну енергію, передбачені пунктом 4.4 Договору від 08.03.2022 №468/03/22 до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим;

2) вартість електричної енергії, придбаної у ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "НАЕК "Енергоатом" в січні - серпні 2023 року була сплачена в повному обсязі, водночас всі платежі були здійснені не в терміни, визначені додатковими угодами №№ 17 - 24;

3) у 2023 році ТОВ "Полтаваенергозбут" отримало послугу з передачі електричної енергії по Договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 15.02.2019 №0238-02024 на загальну суму 1 034 479 444,56 грн (з ПДВ). Протягом 2023 року було сплачено за послугу з передачі електричної енергії на суму 487 992 411,01 грн (з ПДВ), з них 252 085 243,82 грн (з ПДВ) було зараховано як сплату заборгованості 2022 року та 235 907 167,19 грн (з ПДВ) як оплата послуги з передачі електричної енергії 2023 року. Таким чином, станом на 31.12.2023 у ТОВ "Полтаваенергозбут" мається перед ПрАТ "НЕК "Укренерго" заборгованість за послугу з передачі електричної енергії у 2023 році у розмірі 798 572 277,37 грн (з ПДВ), чим порушено підпункти 13, 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії;

4) оплата послуги передачі електричної енергії згідно договору електропостачальника про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.11.2020 №0238-02024/ПРР за січень-березень 2023 року фактично була здійснена ТОВ "Полтаваенергозбут" у травні 2023 року, чим порушено підпункти 13, 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії;

5) ТОВ "Полтаваенергозбут" не забезпечило повну оплату вартості електричної енергії, виробленої генеруючими установками приватних домогосподарств в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, купленої ПУП за "зеленим" тарифом у 2023 році, наявна заборгованості станом на 27.02.2024 в сумі 99 872 853,94 грн.

Водночас, в частині виявлених порушень проведення розрахунків з ДП "Гарантований покупець" та ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "НАЕК "Енергоатом" відповідач, врахувавши пояснення, надані позивачем, санкції у вигляді штрафу спірною постановою не застосовував, усунути порушення спірним розпорядженням не зобов`язував, тому суд не вбачає за необхідне досліджувати виявлені порушення та аргументи позивача в частині цих порушень (1-2) більш детально.

Стосовно виявленого порушення підпунктів 13, 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії (3-4 порушення), суд зазначає таке.

Нормативно-правовим актом, що регулює питання постачання електричної енергії, є зокрема, Закон України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.2017 № 2019-VIII (далі Закон №2019-VIII).

Відповідно до підпунктів 2 та 7 пункту 2 статті 57 Закону № 2019-VIII електропостачальник зобов`язаний укладати договори, обов`язкові для здійснення діяльності на ринку електричної енергії, та виконувати умови таких договорів, а також сплачувати своєчасно та в повному обсязі за електричну енергію, куплену на ринку електричної енергії, та послуги, що надаються на ринку електричної енергії.

Згідно із положеннями глави 5 розділу ХІ Кодексу системи передачі, затвердженого Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №309, договір про надання послуг з передачі електричної енергії визначає організаційні, технічні та фінансові умови, на яких ОСП здійснює передачу електричної енергії електричними мережами системи передачі.

Укладення договорів про надання послуг з передачі електричної енергії є обов`язковою умовою надання Користувачам доступу до системи передачі.

Послуги з передачі електричної енергії надаються ОСП на підставі договору між ним та, зокрема, електропостачальником.

Договір про надання послуг з передачі електричної енергії укладається за типовою формою, яка затверджується Регулятором.

Оплата послуг з передачі електричної енергії здійснюється за тарифом, який встановлюється Регулятором відповідно до затвердженої ним методики.

Зі змісту акта перевірки /а.с. 140-142/ судом встановлено, що між ТОВ "Полтаваенергозбут" та оператором системи передачі ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" укладений договір від 15.02.2019 № 0238-02024, предметом якого є надання з боку останнього послуги з передачі електричної енергії.

Пунктом 5.2 Договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 15.02.2019 № 0238-02024 (у редакції, яка викладена у додатковій угоді від 21.09.2021) визначено, що користувач здійснює поетапну передоплату планової вартості послуги ОСП наступним чином:

1 платіж до 17:00 другого банківського дня розрахункового місяця у розмірі 1/5 від планової вартості Послуги, визначеної згідно з розділом 3 цього Договору. Подальша оплата здійснюється шляхом сплати 1/5 від планової вартості Послуги, яка визначена згідно з розділом 3 цього Договору, відповідно до такого алгоритму:

2 платіж до 10 числа розрахункового місяця;

3 платіж до 15 числа розрахункового місяця;

4 платіж до 20 числа розрахункового місяця;

5 платіж до 25 числа розрахункового місяця.

Підпунктом 3 пункту 8.3 Договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 15.02.2019 № 0238-02024 (у редакції, яка викладена у додатковій угоді від 21.09.2021), визначено, що користувач зобов`язаний здійснювати вчасно та у повному обсязі оплату за Послугу на умовах, визначених цим Договором.

У 2023 році ТОВ "Полтаваенергозбут" отримало послугу з передачі електричної енергії по Договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 15.02.2019 №0238-02024 на загальну суму 1 034 479 444,56 грн (з ПДВ). Протягом 2023 року було сплачено за послугу з передачі електричної енергії на суму 487 992 411,01 грн (з ПДВ), з них 252 085 243,82 грн (з ПДВ) було зараховано як сплату заборгованості 2022 року та 235 907 167,19 грн (з ПДВ) як оплата послуги з передачі електричної енергії 2023 року. Таким чином, станом на 31.12.2023 року у ТОВ "Полтаваенергозбут" мається перед ПрАТ "НЕК "Укренерго" заборгованість за послугу з передачі електричної енергії у 2023 році у розмірі 798 572 277,37 грн (з ПДВ).

Наявність заборгованості перед ПрАТ "НЕК "Укренерго" за послугу з передачі електричної енергії у 2023 році у розмірі 798 572 277,37 грн (з ПДВ) позивачем не спростовано.

Крім того, в Акті перевірки /а.с. 143-144/ встановлено, що відповідно до пункту 5 Додатку 2 "Порядок розрахунків" до договору електропостачальника про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.11.2020 № 0238-02024/ПРР, постачальник здійснює поетапну попередню оплату планової вартості Послуг ОСП таким чином: 1/5 від планової вартості Послуг, визначеної згідно з пунктом 3 цього Додатку. Подальша оплата може здійснюватися щоденно або шляхом сплати 1/5 від планової вартості Послуг, що визначається згідно з пунктом 3 цього Додатку, у кожен з наступних періодів:

1-й платіж до 17.00 другого робочого дня розрахункового місяця у розмірі не менше 1/5 від планової вартості Послуг, визначеної згідно з пунктом 3 цього Додатку. Подальша оплата може здійснюватися щоденно або шляхом сплати 1/5 від планової вартості Послуг, що визначається згідно з пунктом 3 цього Додатку, у кожен з наступних періодів:

2-й платіж з 06 до 10 числа розрахункового місяця;

3-й платіж з 11 до 15 числа розрахункового місяця;

4-й платіж з 16 до 20 числа розрахункового місяця;

5-й платіж з 21 до 25 числа розрахункового місяця.

При цьому розмір оплати за вказаними періодами повинен бути не меншим планової вартості Послуги, яка визначена згідно з пунктом 3 цього Додатку, на 5 (п`ять) днів наперед.

Відповідно до пункту 7 Додатку 2 "Порядок розрахунків" до договору електропостачальника про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.11.2020 №0238-02024/ПРР, постачальник здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг наданих Послуг, протягом 3 (трьох) робочих днів з дати отримання Акта приймання передачі Послуги, який є Додатком 3 до цього Договору та формується ОСП і надається Постачальнику протягом перших 5 (п`яти) робочих днів місяця, наступного за розрахунковим.

Акт приймання-передачі послуги може бути наданий за допомогою системи електронного документообігу між Сторонами з накладанням кваліфікованого електронного підпису (далі КЕП) та/або у паперовому вигляді за підписом відповідної Сторони.

Оплата Послуг здійснюється на підставі рахунків, що складаються безпосередньо ОСП або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком", з накладенням КЕП ОСП, у порядку, визначеному законодавством.

Положенням пункту 9 Додатку 2 "Порядок розрахунків" до договору електропостачальника про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.11.2020 №0238-02024/ПРР передбачено, що у разі, якщо фактичний обсяг оплати Постачальником послуг перевищує суму, зазначену в Акті прийому-передачі Послуги. ОСП (за заявою Постачальника) протягом 5 (п`яти) робочих днів з дня отримання заяви повертає Постачальнику надлишок коштів або, у разі відсутності такої заяви від Постачальника, ураховує їх як оплату Послуг останнього платежу наступного розрахункового періоду відповідно до пункту 5 цього Додатка. За наявності заборгованості кошти зараховуються першочергово в оплату заборгованості минулих періодів з найдавнішим терміном її виникнення (за цим Договором). При повній сплаті заборгованості минулих періодів надлишок коштів може бути зарахований в оплату пені та штрафних санкцій за наявності письмової згоди Постачальника.

Однак, оплата послуги передачі електричної енергії згідно договору електропостачальника про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.11.2020 №0238-02024/ПРР за січень-березень 2023 року фактично була здійснена Ліцензіатом у травні 2023 року, що не заперечується ТОВ "Полтаваенергозбут".

Аргументи позивача в частині виявлених порушень - несвоєчасних розрахунків та наявності заборгованості перед ПрАТ "НЕК "Укренерго", фактично зводяться не до заперечень допущених порушень, а до відсутності вини ТОВ "Полтаваенергозбут", оскільки здійснення позивачем розрахунків з "НЕК "Укренерго" об`єктивно залежить від надходження оплат від ДП "Гарантований покупець".

Надаючи оцінку цьому аргументу позивача та наданим на його обґрунтування документам, суд виходить з того, що невиконання своїх обов`язків ДП "Гарантований покупець" відноситься до комерційних ризиків позивача.

У випадку накладення штрафних санкцій на ТОВ "Полтаваенергозбут" з вини, як стверджує позивач, ДП "Гарантований покупець", позивач не позбавлений можливості звернутися до господарського суду з позовом до ДП "Гарантований покупець" про відшкодування шкоди, завданої затримкою розрахунків.

Щодо виявленого порушення підпункту 29 пункту 2.2, підпункту 10 пункту 2.3. Ліцензійних умов з постачання електричної енергії суд зазначає таке.

В акті перевірки №145 встановлено /а.с. 183-184/ та підтверджено позивачем у позовній заяві, що ТОВ "Полтаваенергозбут" купує електричну енергію, вироблену з енергії сонячного випромінювання та/або енергії вітру об`єктами електроенергетики (генеруючими установками) приватних домогосподарств, величина встановленої потужності яких не перевищує 30 кВт (50 кВт після внесення змін в Закон "Про ринок електричної енергії") за "зеленим" тарифом в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, відповідно до правил роздрібного ринку.

Відповідно до пункту 3.3.4 Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" (далі ПРРЕЕ), ТОВ "Полтаваенергозбут", як Постачальник універсальних послуг одночасно з виконанням обов`язку щодо купівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом у приватних домогосподарств надає оператору системи передачі послугу із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії відповідно до Договору від 20.08.2019 №0238-09021 із ПрАТ "НЕК "Укренерго".

Взаємовідносини між Товариством та споживачами регулюються укладеними договорами про купівлю-продаж електричної енергії за "зеленим" тарифом приватним домогосподарством, що є додатком №2 до Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальної послуги.

Відповідно до пункту 11.3.20 глави 11 розділу ХІ ПРРЕЕ (у редакції, яка була чинною з 05.10.2022 до 07.10.2023) розрахунковим періодом для встановлення постачальнику універсальних послуг розміру оплати електричної енергії, виробленої генеруючою установкою (генеруючими установками) приватного домогосподарства, є календарний місяць.

Постачальник універсальних послуг щомісячно до 7 числа календарного місяця, наступного за розрахунковим, формує Звіт про обсяги та напрями перетоків електричної енергії на основі даних, отриманих від оператора системи, та Акт купівлі-продажу електричної енергії (за необхідності) та надає їх побутовому споживачу, у тому числі в електронному вигляді, для підписання. Якщо побутовий споживач до 10 числа календарного місяця, наступного за розрахунковим, не повернув або не надав до них свої зауваження, такий Звіт про обсяги та напрями перетоків електричної енергії та Акт купівлі-продажу електричної енергії вважаються погодженими.

Розрахунок за придбану електричну енергію постачальник універсальних послуг здійснює не пізніше 15 днів після закінчення розрахункового періоду на основі Звіту про обсяги та напрями перетоків електричної енергії та Акта купівлі-продажу електричної енергії.

Відповідно до пункту 4.1 Договору про купівлю-продаж електричної енергії за "зеленим" тарифом приватним домогосподарством, який є додатком 2 до Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальної послуги, розрахунковим періодом є календарний місяць Оплата за продану електричну енергію, вироблену в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії приватним домогосподарством, здійснюється постачальником універсальних послуг до 15 числа місяця, наступного за розрахунковим.

В 2023 році обсяг закупівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом становив 28 577 099,00 кВт·год на суму 188 871 438,29 грн, фактично проведено розрахунки на суму 86 887 477,02 грн, заборгованість станом на 31.12.2023 становила 101 983 961,27 грн.

Відповідно до банківської виписки за 26.02.2024 ТОВ "Полтаваенергозбут" здійснило платежі за грудень 2023 року у сумі 2 177 107,33 грн, і таким чином заборгованість за придбану електричну енергію, вироблену приватними домогосподарствами станом на 27.02.2024, склала 99 872 853,94 грн.

Таким чином, ТОВ "Полтаваенергозбут" не забезпечило повну оплату вартості електричної енергії, виробленої генеруючими установками приватних домогосподарств в обсязі, що перевищує місячне споживання електричної енергії такими приватними домогосподарствами, купленої ПУП за "зеленим" тарифом у 2023 році.Наявність заборгованості станом на 27.02.2024 в сумі 99 872 853,94 грн не заперечується ТОВ "Полтаваенергозбут".

Натомість позивач обґрунтовує відсутність своєї вини у виявленому порушенні тим, що НЕК "Укренерго" безпідставно повертало непідписаними акти приймання-передачі наданих послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел за липень - грудень 2023 року, про що детально зазначалося у позові та про що надані до позову відповідні листи НЕК "Укренерго".

Наслідком безпідставного непідписання актів НЕК "Укренерго" стала відсутність відповідних постанов НКРЕКП, якими затверджуються розмір вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії та, як наслідок, відповідних виплат НЕК "Укренерго" на покриття економічно обґрунтованих витрат постачальника універсальних послуг, відповідно до затверджених Регулятором розмірів вартості послуги.

Таким чином, за твердженням позивача, нездійснення виплат НЕК "Укренерго" у встановлені Порядком №641 строки, тягне за собою порушення прав постачальника універсальних послуг щодо незабезпечення державою покриття економічно обґрунтованих витрат учасника ринку на виконання покладених на ТОВ "Полтаваенергозбут" спеціальних обов`язків за придбання електричної енергії, виробленої з енергії сонячного випромінювання.

Надаючи оцінку цьому аргументу позивача, суд зазначає, що в акті перевірки №145 /а.с. 196-201/ дійсно встановлено, що НЕК "Укренерго" надавало свої зауваження, просило надати додаткові документи чи уточнити дані, залишало частину актів приймання-передачі наданих послуг без розгляду, однак, не безпідставно, як стверджує позивач. Для прикладу, підставами для таких дій НЕК "Укренерго", згідно акта перевірки №145 по деяким приватним домогосподарствам було:

- відсутність ідентифікатора споживача у постачальника;

- неспівпадіння ідентифікатора споживача у постачальника;

- відсутність інформації про обсяги виробленої та обсяги споживання електричної енергії в Датахаб;

- розбіжність значень встановленої потужності, що відображено в погодинних обсягах виробництва електричної енергії, наданих на запит НЕК "Укренерго" та зазначених в Датахаб;

- перевищення обсягів виробленої електроенергії розрахованим обсягам тощо.

Тобто, несвоєчасне підписання актів приймання передачі НЕК "Укренерго" дійсно мало місце, однак, в акті перевірки №145 /а.с. 196-201/ не встановлено вину НЕК "Укренерго" у несвоєчасному підписанні цих актів, натомість листування ТОВ "Полтаваенергозбут" та НЕК "Укренерго" свідчить про виявлення НЕК "Укренерго" ряду недоліків, неточностей, некоректних зазначень та помилок в актах приймання-передачі й намагання ТОВ "Полтаваенергозбут" усунути ці недоліки шляхом направлення запитів до АТ "Полтаваобленерго" та повторного подання актів з виправленими недоліками.

З огляду на викладене, суд вважає доведеними виявлені в ході проведення перевірки порушення позивачем Ліцензійних умов, як наслідок, викладене вище підтверджує, що розпорядження від 23.04.2024 №117-р прийняте НКРЕКП з дотриманням вимог Законів України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, добросовісно, розсудливо, з дотриманням принципу рівності перед законом, пропорційно, а тому в силу вимог статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України підстави для задоволення позову відсутні.

Щодо правомірності визначення розміру штрафних санкцій суд зазначає таке.

Відповідно до статті 22 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції, зокрема, у вигляді накладення штрафу.

У разі виявлення порушень законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор у 30-денний строк з дня складення акта перевірки розглядає питання відповідальності суб`єкта господарювання, його посадових осіб на своєму засіданні та приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання санкцій та/або застосування адміністративного стягнення до посадової особи такого суб`єкта господарювання. При застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.

Згідно з частиною першою статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Згідно з частиною третьою статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" у разі скоєння правопорушення на ринку електричної енергії до відповідних учасників ринку можуть застосовуватися санкції у виді:

1) попередження про необхідність усунення порушень;

2)штрафу;

3)зупинення дії ліцензії;

4)анулювання ліцензії.

Відповідно до положень підпункту 4 частини четвертої статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" Регулятор у разі скоєння правопорушення на ринку електричної енергії приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на учасників ринку (крім споживачів) у таких розмірах: 4) від 5 тисяч до 100 тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку електричної енергії, що підлягає ліцензуванню, зокрема, за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.

Так, згідно вимог Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" відповідач затвердив постановою від 29.09.2023 №1800 (далі - Порядок № 1800) Порядок (методика) визначення розміру штрафів, які накладаються НКРЕКП.

В пункті 2 Порядку №1800 передбачено, що ця постанова набирає чинності з дня, наступного за днем її оприлюднення на офіційному вебсайті НКРЕКП, отже вона набула чинності з 06.10.2023.

Пунктом 1.6 Порядку №1800 визначено, що при визначенні розміру штрафів за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг та відповідних ліцензійних умов відповідно до розділу II цього Порядку та при визначенні розміру штрафів за зловживання на оптовому енергетичному ринку відповідно до розділу III цього Порядку НКРЕКП, зокрема, керується принципами пропорційності покарання та порушення, ефективності, розумності та недискримінаційності.

Згідно дослідженого судом загального розрахунку розміру штрафу відповідач, ураховуючи надані позивачем пояснення та згідно з вимогами Порядку (методики) визначення розміру штрафів, які накладаються НКРЕКП, застосував до позивача санкції у вигляді штрафу у розмірі 280 619,00 грн, з них:

118 813,00 грн за виявлені порушення підпунктів 13, 29 пункту 2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії. При цьому, відповідачем враховано коефіцієнт завданої шкоди, який склав 1,3; коефіцієнт коригування розміру штрафу на тривалість порушення, який склав 1,34; коригування розміру штрафу з урахуванням пом`якшуючих обставин 0,40;

161 806,00 грн за виявлені порушення підпункту 29 пункту 2.2, підпункту 10 пункту 2.3 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії. При цьому, відповідачем враховано коефіцієнт завданої шкоди, який склав 1,08; коефіцієнт коригування розміру штрафу на тривалість порушення, який склав 1,22; коригування розміру штрафу з урахуванням пом`якшуючих обставин 0,40.

Тобто НКРЕКП застосувала до ТОВ "Полтаваенергозбут" санкції в межах наданих повноважень та дотрималась принципів пропорційності порушення й покарання та ефективності санкцій.

Станом на дату прийняття спірної постанови від 23.04.2024 №776 про накладення штрафу, відповідач правомірно керувався редакцією Порядку №1800, яка була чинною на дату прийняття спірної постанови.

Враховуючи наведене, суд приходить до висновку, що відповідачем проведена перевірка ТОВ "Полтаваенергозбут" відповідно до норм чинного законодавства України, а Постанова №776 та Розпорядження №117-р прийняті НКРЕКП з дотриманням вимог законів України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", "Про ринок електричної енергії", на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, добросовісно, розсудливо, з дотриманням принципу рівності перед законом, пропорційно.

Сторонами не наведено інших специфічних, доречних та важливих аргументів, які суд зобов`язаний оцінити, виконуючи свої зобов`язання щодо пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

За практикою Європейського суду з прав людини пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (див. «Руїз Торія проти Іспанії» (Ruiz Toriya v. Spaine), рішення від 09.12.1994, Серія A, № 303-A, параграф 29). Водночас, відповідь суду повинна бути достатньо детальною для відповіді на основні (суттєві) аргументи сторін.

Таким чином, позивач скористався правом на звернення до адміністративного суду і його право не може бути обмежене; заявлені ТОВ "Полтаваенергозбут" вимоги розглянуті судом по суті. Проте, враховуючи відсутність протиправності у діях відповідача під час проведення перевірки та застосування санкцій, підстави для задоволення позову відсутні.

Розподіл судових витрат

Підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 241-245 Кодексу адміністративного судочинства України,

В И Р І Ш И В:

Відмовити у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Полтаваенергозбут" (вул. Панянки, буд. 65-Б, м. Полтава, Полтавська область, 36022, код ЄДРПОУ 422238047) до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (вул. Сім`ї Бродських, буд. 19, м. Київ 57, 03057 код ЄДРПОУ 39369133) про визнання протиправним та скасування розпорядження та постанови.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду в порядку, визначеному статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя І.С. Шевяков