Рішення № 120512510, 16.07.2024, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29607, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1, e-mail: inbox@km.arbitr.gov.ua, тел.(0382)71-81-84

________________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" липня 2024 р. Справа № 924/410/24

м.Хмельницький

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Субботіної Л.О. за участю секретаря судового засідання Мізика М.А., розглянувши матеріали

за позовом Комунального некомерційного підприємства "Волочиська багатопрофільна лікарня" Волочиської міської ради Хмельницького району Хмельницької області м.Волочиськ Хмельницького району Хмельницької області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" м. Хмельницький

про визнання недійсною додаткової угоди № 1 від 02.02.2022 та стягнення 72608,08 грн

Представники сторін:

позивач: Мельничук І.М. - адвокат, діє на підставі ордера серії ВХ №1067970 від 23.04.2024

відповідач: Цимбаляк В.В. - юрисконсульт Волочиського ЦОК, діє на підставі наказу № 47-к від 02.10.2023 та додаткової угоди до трудового договору від 15.01.2024

В судовому засіданні відповідно до ч. 6 ст. 233 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Хмельницької області 23.04.2024 надійшла позовна заява Комунального некомерційного підприємства "Волочиська багатопрофільна лікарня" Волочиської міської ради Хмельницького району Хмельницької області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" про визнання недійсною додаткової угоди №1 від 02.02.2022 до договору №20300162 про постачання електричної енергії споживачу від 05.01.2022 та стягнення безпідставно отриманих коштів за договором в сумі 72608,08 грн. Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначає, що між сторонами було укладено договір №20300162 від 05.01.2022 про постачання електричної енергії споживачу, згідно з п.2.1 якого постачальник продає споживачу із 01.01.2022 до 31.12.2022 електричну енергію для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Відповідно до пункту 5.1 договору, ціна цього договору становить 2 014 000,00 грн. Ціна за одиницю товару визначається у додатку № 1 до договору "Комерційна пропозиція Постачальника" та становить 4,41666 грн без ПДВ. Кількість електричної енергії, яка мала бути поставлена за договором, 380 000,00 кВт*год. Протягом 2022 року до вказаного договору вносилися зміни шляхом укладення, зокрема: додаткової угоди від 02.02.2022 № 1, якою було збільшено базову ціну товару з тарифом на передачу електричної енергії, у зв`язку із набуттям 01.01.2022 чинності постанови НКРЕКП №2454 від 01.12.2021, та тарифом на розподіл електричної енергії за 1 кВт*год електричної енергії до 4,61136 грн без ПДВ, у зв`язку із набуттям із 01.01.2022 чинності постанови НКРЕКП №2611 від 17.12.2021. Всього позивач за спожиту електричну енергію сплатив 1 719 681,29 грн з ПДВ. Підставами для укладення додаткових угод, якими внесено зміни до істотних умов договору №20300162 від 05.01.2022, зазначено вимоги ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі". Позивач вважає, що додаткова угода від 02.02.2022 № 1 укладена з порушенням вимог Закону України "Про публічні закупівлі" та підлягає визнанню недійсною. Так, за оспорюваною угодою фактично було збільшено ціну за 1 кВт*год електричної енергії до 4,61136 грн без ПДВ та зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 363 956,00 кВт*год. При цьому, підставою підняття ціни зазначено зміна тарифів щодо передачі та розподілу електричної енергії. Вказує, що ТОВ "Хмельницькенергозбут" подано тендерну пропозицію 16 грудня 2021 року о 15:11 год. Разом з тим, зміна тарифу на послуги з передачі відбулась ще 01.12.2021, тобто відповідач на момент подання тендерної пропозиції знав про їх зміну, як і те, що вони наберуть чинності із 01.01.2022. Також зміна тарифу на послуги з розподілу відбулася ще 17.12.2021, тобто до підписання договору. Враховуючи викладене, постачальником належним чином документально не підтверджено та не обґрунтовано наявність підстав для підвищення ціни за одинцю товару з моменту укладання основного договору до моменту виникнення необхідності внесення змін (укладення додаткової угоди від 02.02.2022 № 1), оскільки підняття ціни було загальновідомим фактом ще на початку грудня 2021 року. З огляду на викладене оспорювана угода підлягає визнанню недійсною. Позивач зазначає, що за договором №20300162 від 05.01.2022 відповідач поставив позивачу 310769,00 кВт*год електричної енергії за ціною 4,61136 грн без ПДВ за 1 кВт*год. Позивач за вказаний обсяг спожитої електричної енергії сплатив відповідачу 1 719 681,29 грн з ПДВ. Разом з тим, з огляду на визначену в договорі ціну позивач повинен був сплатити відповідачу 1647073,21 грн. Таким чином, грошові кошти в сумі 72 608,08 грн є такими, що надмірно сплачені за товар, а тому підлягають поверненню на підставі ч. 1 ст. 670 ЦК України.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу справи між суддями від 23.04.2024, вказану позовну заяву передано для розгляду судді Субботіній Л.О.

Ухвалою суду від 26.04.2024 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі №924/410/24 в порядку розгляду за правилами загального позовного провадження, встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позов до 13 травня 2024 року включно та призначено підготовче засідання на 11:45 год. 14 травня 2024 року.

До суду 13.05.2024 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому останній просить відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі. В обґрунтування відзиву вказує, що на момент подання тендерної пропозиції ТОВ "Хмельницькенергозбут" а саме: 16 грудня 2021 року постанови НКРЕКП №2454 від 01.12.2021 "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК "Укренерго" на 2022 рік" та №2611 від 17.12.2021 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" не набрали законної сили. З урахуванням вимог тендерної документації тариф на передачу електричної енергії та тариф на розподіл електричної енергії повинен бути чинним станом на дату подання тендерної пропозиції. Тому договір про закупівлю був укладений на умовах тендерної пропозиції та визначених у ній тарифів. Відповідач звертає увагу, що додаткова угода № 1 до договору укладена на підставі звернення відповідача, як постачальника, до споживача з відповідним обґрунтуванням та наданням доказів наявності підстав для зміни істотних умов договору. Згідно листа № 97 від 31.01.2022 відповідач запропонував позивачу підписати додаткову угоду № 1, у зв`язку з зростанням тарифу на розподіл та передачу (регульованого тарифу) та надав вмотивоване обґрунтування для внесення змін до договору №20300162 від 05.01.2022. Беручи до уваги наведене вище, у зв`язку з досягненням взаємної згоди при укладенні додаткової угоди № 1, керуючись ч. 1 ст. 651 ЦК України та пунктом 5.7 договору, сторони внесли відповідні зміни до договору. Також відповідач звертає увагу, що Державною аудиторською службою України Західним офісом Держаудитслужби в Хмельницькій області був виданий наказ від 24.05.2022 № 11-з "Про початок моніторингу процедур закупівель № UA-2021-11-30-009294-c", за результатами якого складено висновок. У висновку зазначено, що за результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності надання роз`яснення на звернення, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства під час внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення порушень не встановлено. Також відповідач вказує, що фактично в силу приписів вимога про стягнення 72608,08 грн є похідною від вимоги про визнання недійсною додаткової угоди. Таким чином, оскільки відповідач вважає, що відсутні підстави для визнання додаткової угоди недійсною, тому й вимога про стягнення 72608,08 грн задоволенню не підлягає.

В підготовчому засіданні 14.05.2024 суд постановив ухвали із занесенням до протоколу судового засідання про встановлення позивачу строку для подання відповіді на відзив до 20 травня 2024 року включно, про встановлення відповідачу строку для подання заперечень на відповідь на відзив до 27 травня 2024 року включно та про відкладення підготовчого засідання у справі №924/410/24 на 12:00 год. 29 травня 2024 року.

До суду 20.05.2024 від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій останній додатково вказує, що на момент подання відповідачем тендерної пропозиції та проведення торгів постанова НКРЕКП №2454 від 01.12.2021 "Про встановлення тарифів на послуги з передачі електричної енергії НЕК "Укренерго" на 2022 рік" уже була прийнята і зважаючи на визначений умовами закупівлі період постачання електричної енергії (2022 рік) та дату набрання чинності постановою (з 01.01.2022) повинна була бути врахована відповідачем при визначенні базової ціни товару у договорі та при формуванні своєї тендерної пропозиції. Крім того, постановою НКРЕКП №2611 від 17.12.2021 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" із застосуванням стимулюючого регулювання" було змінено тариф на послуги з розподілу електричної енергії. Більш того, на момент укладення договору вищевказані постанови уже набрали чинності. Тому підписавши договір №20300162 про постачання електричної енергії споживачу від 05.01.2022, відповідач взяв на себе зобов`язання щодо його виконання на передбачених ним умовах, в тому числі і в частині здійснення поставки за цінами, визначеними у договорі. При цьому, зважаючи на приписи абз.2 п. 3 ч. 1 ст. 31, ч. 7 ст. 33 Закону України "Про публічні закупівлі" відповідач не був позбавлений права відмовитися від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю у разі, якщо він не мав можливості виконати його умови, що мало б наслідком відхилення його тендерної пропозиції та визначення переможця серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув. З огляду на викладене, позивач вважає, що додаткова угода № 1 від 02.02.2022 була укладена з порушенням ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі". Позивач вказує, що його погодження на підписання додаткової угоди не зумовлює її правомірність та не впливає на висновки суду щодо недотримання сторонами законодавства про закупівлю. Крім того, такі дії відповідача є не чесною та недобросовісною діловою практикою з боку продавця та свідчать про свідоме заниження ним цінової пропозиції у тендері з метою перемоги. Також наполягає на стягненні безпідставно збережених коштів в сумі 72608,08 грн.

Згідно з ухвалою від 29.05.2024, яка постановлена шляхом занесення до протоколу судового засідання, суд продовжив строк підготовчого провадження у справі №924/410/24 на тридцять днів та відклав підготовче засідання на 12:00 год. 11.06.2024.

В підготовчому засіданні 11.06.2024 суд постановив ухвалу із занесенням до протоколу судового засідання про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті на 11:00 год. 16.07.2024.

Представник позивача в судовому засіданні 16.07.2024 підтримав позовні вимоги у повному обсязі з підстав, що викладені у позовній заяві та відповіді на відзив.

Представник відповідача в судовому засіданні 16.07.2024 заперечив проти позову з підстав, що викладені у відзиві на позов.

Суд під час розгляду матеріалів справи встановив наступні обставини.

КНП "Волочиська багатопрофільна лікарня" на веб-порталі уповноваженого органу оприлюднило оголошення про проведення відкритих торгів із закупівлі електричної енергії (ідентифікатор закупівлі UА-2021-11-30-009294-с). Очікувана вартість предмета закупівлі: 2500000,00 грн, кількість товару: 380000 кВт*год, строк поставки товарів: до 31.12.2022, кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 16.12.2021, дата проведення електронного аукціону: 17.12.2021.

Матеріали справи містять тендерну документацію для процедури "Відкриті торги" Електрична енергія Комунального некомерційного підприємства "Волочиська багатопрофільна лікарня" з додатками, у п. 3.1.1 якої визначено, що тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 Закону і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у цій тендерній документації, зокрема додатку 1 - комерційна пропозиція.

За умовами п. 3.1.8 тендерної документації ціна на електричну енергію встановлюється учасником у відповідності до ч. 2 ст. 56 Закону України "Про ринок електричної енергії". Учасник включає до вартості тендерної пропозиції витрати щодо оплати послуг з постачання та розподілу електричної енергії.

Відповідно до пунктів 1.2.6 та 4.31 Правил роздрібного ринку електроенергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018, передбачено внесення замовником (споживачем) плати за послуги з передачі та розподілу електричної енергії ОСП через учасника (постачальника) а також включення сум оплати послуг систем оператора в платіжні документи (п. 3.1.9).

Згідно з п. 3.1.10 тендерної документації закупівля здійснюється на очікувану вартість згідно потреби до кінця 2022 року, відповідно після укладення договору про закупівлю обсяги закупівлі можуть бути зменшені з урахуванням фактичного споживання електричної енергії та розміру фінансування.

Кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 16 грудня 2021 року (п. 4.1.1 тендерної документації).

Відповідно до п. 5.1.1 тендерної документації оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, шляхом застосування електронного аукціону.

Пунктом 5.1.2. тендерної документації визначено, зокрема, що єдиним критерієм оцінки згідно даної процедури відкритих торгів є ціна (питома вага критерію 100%). Ціною пропозиції є ціна електричної енергії, що включає передачу та розподіл електроенергії, маржу Учасника, витрати на сплату податків.

Згідно з реєстром отриманих тендерних пропозицій та звітом про результати проведення процедури закупівлі, учасниками процедури закупівлі були ТОВ "Хмельницькенергозбут" з ціновою пропозицією 2014000,00 грн з ПДВ (дата та час подання тендерної пропозиції - 16.12.2021 14:55) та ТОВ "Трейденерджи" з ціновою пропозицією 2074800,00 грн з ПДВ.

Під час процедури закупівлі ТОВ "Хмельницькенергозбут" надало гарантійний лист щодо згоди з умовами та вимогами тендерної документації №Т-21-1221-1131/14 від 16.12.2021, лист щодо ціни №Т-21-1221-1131/11 від 16.12.2021, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі №Т-21-1221-1138/1 від 16.12.2021, лист - згоду з проектом договору та його істотними умовами №Т-12-1221-1131/8 від 16.12.2021 та лист гарантію щодо постачання №Т-21-1221-1131/13 від 16.12.2021.

Відповідно до протоколу розкриття тендерних пропозицій від 17.12.2021 переможцем торгів визначено ТОВ "Хмельницькенергозбут" з ціновою пропозицією після закінчення аукціону: 2014000,00 грн з ПДВ.

Матеріали справи містять повідомлення про намір укласти договір про закупівлю з ТОВ "Хмельницькенергозбут" з ціновою пропозицією 2014000,00 грн з ПДВ.

Між Комунальним некомерційним підприємством "Волочиська багатопрофільна лікарня" (далі - споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" (далі - постачальник) укладено договір №20300162 про постачання електричної енергії споживачу від 05.01.2022 (далі - договір), у п.1.1 якого визначено, що цей договір про постачання електричної енергії споживачу (далі - договір) встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії.

Пунктом 1.4 договору передбачено, що сторони, керуючись п.3.2.6 ПРРЕЕ, дійшли взаємної згоди на укладання договору на умовах, відмінних від публічної комерційної пропозиції постачальника. Цей договір укладено у вигляді єдиного письмового документу на підставі умов тендерної документації та комерційної пропозиції постачальника, поданої згідно процедури закупівлі (ідентифікатор процедури UA-2021-11-30-009294-с).

Відповідно до п. 2.1 договору, за цим договором постачальник продає споживачу із 01.01.2022 до 31.12.2022 товар "код ДК 021:2015 - 09310000-5 Електрична енергія" (Електрична енергія) для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі, згідно з умовами цього договору.

Згідно з п. 3.1 договору постачання електричної енергії споживачу здійснюється постачальником на підставі поданої споживачем заявки (далі - заявка), примірна форма якої є додатком №2 до цього договору та яка має містити: інформацію щодо об`єкта (об`єктів) постачання електричної енергії, в тому числі найменування об`єкта (за наявності), адреса тощо, їх ЕІС коди, відомості щодо строку (періоду) постачання електричної енергії (в тому числі дату початку постачання) за кожним об`єктом споживача, відомості щодо погодинного споживання електричної енергії об`єктами споживача (за наявності).

За умовами п. 5.1 договору ціна цього договору становить 2014000,00 грн, в т.ч. ПДВ 335666,67 грн.

Ціна за одиницю товару визначається в додатку №1 до договору "Комерційна пропозиція постачальника" (п. 5.2 договору).

У п. 5.3 договору визначено, що ціна за одиницю товару включає в себе вартість послуг оператора системи передачі щодо надання послуг з передачі електричної енергії, які необхідні для виконання цього договору. Інформацію про розмір тарифу на послуги з передачі електричної енергії визначено в додатку №1 до договору.

Ціна за одиницю товару включає в себе вартість послуг оператора системи щодо надання послуг з розподілу електричної енергії, які необхідні для виконання цього договору. Інформацію про розмір тарифу на послуги з розподілу електричної енергії визначено в додатку № 1 до договору. Вказані послуги оплачуються споживачем через постачальника. Споживач здійснює плату за послугу з розподілу електричної енергії через постачальника. При цьому, постачальник зобов`язаний при виставленні рахунка за електричну енергію споживачу окремо вказувати оплату за послугу з розподілу електричної енергії та оплату вартості електричної енергії (п. 5.4 договору).

За умовами п. 5.7 договору на виконання п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" сторони домовились, що зміна цього договору допускається у випадку зміни регульованих цін (тарифів) і нормативів, які є складовими ціни електричної енергії, а саме, у випадку зміни регульованих цін (тарифів) на послуги з передачі та/або розподілу електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП, що включені у вартість товару за цим договором.

Відповідно до п. 5.7.1 договору у випадку зміни тарифу на передачу та/або розподіл електричної енергії постановою НКРЕКП або рішенням іншого уповноваженого органу влади, сторони вносять відповідні зміни в додаток №1 до договору, шляхом укладання додаткової угоди до договору та викладенням додатку №1 в новій редакції.

Згідно з п. 5.7.2 договору додаткова угода про внесення змін до договору в частині зміни тарифу має містити інформацію про зміну базової ціни товару (стовпчик 7 таблиці додатку №1), що сталась у зв`язку із зміною тарифу на передачу електричної енергії та/або розподілу електричної енергії та/або розподілу електричної енергії. Базова ціна товару в такій додатковій угоді визначається як сума стовпчиків 4, 5 та 6 таблиці додатку №1. Ціна товару без ПДВ та без тарифів (стовп. 4 таблиці додатку № 1) в такій додатковій угоді визначається згідно підписаного сторонами договору або згідно даних вказаних в подальших додаткових угодах до договору.

Додаткова угода про внесення змін до договору має містити посилання на дату та номер документу, яким змінено тариф на передачу та/або тарифу на розподіл електричної енергії, дату (період) з якої такий тариф починає діяти, а також розмір встановленого тарифу у стовпчиках 5 та/або 6 таблиці додатку № 1 до договору (п.5.7.3 договору).

За умовами п. 5.8 договору зміна ціни за одиницю товару, згідно п.п. 5.5-5.7 договору здійснюється в письмовій формі, шляхом підписання сторонами додаткової угоди до договору.

Відповідно до п. 5.9 договору постачальник за цим договором не має права вимагати від споживача будь-якої іншої плати, що не визначена цим договором.

Підпунктом 2 п. 6.1 договору закріплено право споживача отримувати електричну енергію на умовах, зазначених у цьому договорі.

Постачальник, в свою чергу, згідно з п. 7.2 договору зобов`язується: забезпечувати належну якість надання послуг з постачання електричної енергії відповідно до вимог чинного законодавства та цього договору (підп. 1), надавати споживачу інформацію про його права та обов`язки та іншу інформацію, що вимагається договором та чинним законодавством, а також інформацію про ефективне споживання електричної енергії, інформація оприлюднюється на офіційному веб-сайті постачальника і безкоштовно надається споживачу на запит (підп. 3), публікувати на офіційному веб-сайті (і засобах масової інформації в передбачених законодавством випадках) детальну інформацію про зміну ціни електричної енергії за 20 днів до введення її в дію (п. 4).

Договір набирає чинності з моменту підписання сторонами, скріплення печатками сторін (за наявності) і діє до 31.12.2022 року включно, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань в частині розрахунків (п. 13.1 договору).

Згідно з п. 13.6 договору істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених ч.5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" №922 - VIII від 25.12.2015 року (зі змінами), а саме, зокрема, зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Внесення таких змін здійснюється згідно п. 5.7 договору.

Договір підписаний сторонами та скріплений відтисками їх печаток.

Додатком № 1 до договору сторони оформили комерційну пропозицію постачальника, згідно з якою очікуваний обсяг постачання електричної енергії на 2022 рік становить 380000 кВт*год. Загальна вартість договору з ПДВ 20% становить 2014000,00 грн. Базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 4,41666 грн за 1 кВт*год, яка включає ціну товару без ПДВ та без тарифу на передачу та тарифу на розподіл - 3,0013 грн, тариф на передачу (без ПДВ) - 0,29393 грн, тариф на розподіл (без ПДВ) - 1,12143 грн. У п. 1.1 додатку №1 зазначено, що у відповідності до п.5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020, та становить 0,293393 грн без ПДВ. За умовами п. 1.2 додатку №1, у відповідності до п.5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП № 2381 від 09.12.2020, та становить 1,12143 коп. без ПДВ.

Додатком №2 до договору оформлено заявку на постачання електричної енергії споживачу. Додатком №3 - примірну форму акту приймання - передачі електричної енергії.

31 січня 2022 року відповідач звернувся до позивача з листом №97, у якому вказував про набуття чинності із 01.01.2022 постановами НКРЕКП № 2611 від 17.12.2021 та №2454 від 01.12.2021 та зростання тарифу на послуги з передачі та розподілу електричної енергії, в зв`язку із чим з 01.01.2022 тариф становитиме 5,53363 грн/кВт*год з ПДВ. Додатком до листа зазначено в тому числі додаткову угоду в двох екземплярах.

В подальшому між сторонами була укладена додаткова угода №1 від 02.02.2022, в якій сторони, керуючись ст.ст. 651, 653, 654 ЦК України, п.1 та п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", у зв`язку з набуттям із 01.01.2022 чинності постанови НКРЕКП № 2611 від 17.12.2021 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" із застосуванням стимулюючого регулювання" та зростанням тарифу на послуги з розподілу електричної енергії із 1,12143 грн/кВт*год без ПДВ до 1,26442 грн/кВт*год без ПДВ, та постанови НКРЕКП №2454 від 01.12.2021 "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК "Укренерго" на 2022 рік" та зростанням тарифу на послуги з передачі електричної енергії із 0,29393 грн/кВт*год без ПДВ до 0,34564 грн/кВт*год без ПДВ, вирішили додаток №1 до договору №20300162 від 05.01.2022 викласти в новій редакції. У п. 3 вказаної угоди зазначено, що згідно ст. 631 ЦК України вона розповсюджує свою дію на правовідносини, які виникли між сторонами з 01.01.2022 і діє до 31.12.2022.

Відповідно до додатку №1 в редакції додаткової угоди № 1 від 02.02.2022 "Комерційна пропозиція постачальника" очікуваний обсяг постачання електричної енергії на 2022 рік становить 363956 кВт*год. Загальна вартість договору з ПДВ 20% становить 2014000,00 грн. Базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 4,61136 грн/кВт*год, яка включає ціну товару без ПДВ та без тарифу на передачу та тарифу на розподіл - 3,00130 грн, тариф на передачу (без ПДВ) - 0,34564 грн, тариф на розподіл (без ПДВ) 1,26442 грн.

Додатковою угодою №2 від 09.12.2022 сторони домовились зменшити суму договору на 180000,00 грн та викласти п. 5.1 розділу 5 в наступній редакції" "Ціна цього договору становить 1834000,00 грн, у т.ч. ПДВ (20%) - 305666,66 грн." Також сторони виклали в новій редакції додаток № 1 до договору, відповідно до якого очікуваний обсяг постачання електричної енергії на 2022 рік становить 331427 кВт*год. Загальна вартість договору з ПДВ 20% становить 1834000,00 грн. Базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 4,61136 грн/кВт*год.

28 грудня 2022 року сторонами підписано додаткову угоду №3 до договору, згідно з якою сторони домовились зменшити суму договору на 114318,71 грн, викласти п. 5.1 розділу 5 в наступній редакції: "Ціна цього договору становить 1719681,29 грн, у т.ч. ПДВ (20% - 286613,55 грн.)" та викласти додаток № 1 до договору в новій редакції.

Відповідно до додатку №1 в редакції додаткової угоди № 3 від 28.12.2022 очікуваний обсяг постачання електричної енергії на 2022 рік становить 310769 кВт*год. Загальна вартість договору з ПДВ 20% становить 1719681,29 грн. Базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 4,61136 грн/кВт*год.

На виконання умов договору та додаткових угод відповідач передав, а позивач спожив 310769 кВт*год електричної енергії загальною вартістю 1719681,29 грн, що підтверджується підписаними між сторонами рахунками-фактурами №20300162, які є документальними актами виконання постачальником та використання споживачем електричної енергії, а саме:

- від 04.02.2022 на суму 171537,06 грн за 30999 кВт*год;

- від 04.03.2022 на суму 141589,04 грн за 25587 кВт*год;

- від 07.04.2022 на суму 138102,85 грн за 24957 кВт*год;

- від 03.05.2022 на суму 187479,46 грн за 33880 кВт*год;

- від 07.06.2022 на суму 149823,08 грн за 27075 кВт*год;

- від 11.07.2022 на суму 111392,02 грн за 20130 кВт*год;

- від 09.08.2022 на суму 111746,16 грн за 20194 кВт*год;

- від 08.09.2022 на суму 106909,78 грн за 19320 кВт*год;

- від 07.10.2022 на суму 140609,59 грн за 25410 кВт*год;

- від 07.11.2022 на суму 185907,90 грн за 33596 кВт*год;

- від 07.12.2022 на суму 128186,58 грн за 23165 кВт*год;

- від 23.12.2022 на суму 146397,77 грн за 26456 кВт*год.

За спожиту електричну енергію позивач перерахував відповідачу кошти в сумі 1719681,29 грн, що підтверджується платіжними дорученнями та платіжними інструкціями №11 від 09.02.2022 на суму 135754,03 грн, №2 від 10.02.2022 на суму 35783,03 грн, №28 від 10.03.2022 на суму 114073,60 грн, №21 від 11.03.2022 на суму 27515,44 грн, №41 від 11.04.2022 на суму 102528,50 грн, №29 від 12.04.2022 на суму 35574,35 грн, №50 від 11.05.2022 на суму 154068,61 грн, №40 від 11.05.2022 на суму 33410,85 грн, №60 від 09.06.2022 на суму 121212,99 грн, №24 від 16.06.2022 на суму 28610,09 грн, №68 від 15.07.2022 на суму 93252,07 грн, №45 від 26.07.2022 на суму 18139,95 грн, №76 від 11.08.2022 на суму 94763,54 грн, №61 від 19.08.2022 на суму 16982,62 грн, №83 від 09.09.2022 на суму 89515,39 грн, №75 від 13.09.2022 на суму 17394,39 грн, №95 від 13.10.2022 на суму 124265,83 грн, №18 від 20.10.2022 на суму 16343,76 грн, №109 від 09.11.2022 на суму 185907,90 грн, №140 від 08.12.2022 на суму 128186,58 грн, №176 від 28.12.2022 на суму 146397,77 грн.

13 березня 2024 року позивач звернувся до відповідача з претензією №415, в якій вимагав у відповідача повернути позивачу безпідставно отримані кошти за договором №20300162 від 05.01.2022 у розмірі 72608,08 грн.

Листом №333 від 25.03.2024 відповідач повідомив, що у зв`язку із досягненням взаємної згоди при укладенні додаткової угоди №1 до договору №20300162, підстави для повернення коштів відсутні.

Відповідач надав в матеріали справи висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2021-11-30-009294-c, складений головним державним аудитором, в якому вказано, що за результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення порушень не встановлено.

Аналізуючи надані докази та пояснення учасників процесу, оцінюючи їх у сукупності, суд приймає до уваги наступне.

Правові та економічні засади закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України "Про публічні закупівлі".

У ст. 1 Закону України "Про публічні закупівлі" зазначено, що договір про закупівлю - це господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом (ч. 1 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі").

Відповідно до ч. 1 ст. 714 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Суд встановив, що між Комунальним некомерційним підприємством "Волочиська багатопрофільна лікарня" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" було укладено договір №20300162 про постачання електричної енергії споживачу від 05.01.2022, у п. 2.1 якого зазначено, що за цим договором відповідач продає позивачу із 01.01.2022до 31.12.2022 товар "код ДК 021:2015 - 09310000-5 Електрична енергія" (Електрична енергія) для забезпечення потреб електроустановок позивача, а позивач оплачує відповідачу вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі, згідно з умовами цього договору.

Згідно з п. 5.1 договору ціна цього договору становить 2014000,00 грн, в т.ч. ПДВ 335666,67 грн.

Ціна за одиницю товару визначається в додатку №1 до договору "Комерційна пропозиція постачальника" (п. 5.2 договору).

У комерційній пропозиції, яка є додатком до договору, сторони погодили, що очікуваний обсяг електричної енергії на 2022 рік становить 380000 кВт*год, , загальна вартість договору складає 2014000,00 грн з ПДВ, базова ціна товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії - 4,41666грн за 1 кВт*год, яка включає ціну товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт*год - 3,0013 грн, тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393 грн та тариф на розподіл (без ПДВ) - 1,12143 грн.

В подальшому між сторонами було укладено, зокрема додаткову угоду №1 від 02.02.2022, якою збільшено ціну за одиницю товару в порівнянні з ціною, зазначеною у договорі №20300162 від 05.01.2022, та зменшено загальний обсяг постачання електричної енергії.

Вважаючи, що вказана додаткова угода не відповідає вимогам законодавства, позивач просить визнати її недійсною.

Згідно з ч. 2 ст. 16 ЦК України, ч. 2 ст. 20 Господарського кодексу України одним із способів захисту цивільних прав та інтересів є визнання правочину недійсним.

Відповідно до п. 1 ст. 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну припинення цивільних прав та обов`язків. Дво - чи багатостороннім правочином є погоджена дія двох або більше сторін (ч.4 ст. 202 ЦК України).

Статтею 203 ЦК України визначені загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину. Зокрема: 1) зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; 2) особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; 3) волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; 4) правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; 5) правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Загальні підстави недійсності правочину встановлені ст. 215 ЦК України. Так, згідно з ч.1 ст.215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин) (ч.ч.2, 3 ст. 215 ЦК України).

Як вбачається із змісту додаткової угоди № 1 від 02.02.2022, остання була укладена на підставі п.1 та п.7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", у зв`язку з набуттям із 01.01.2022 чинності постанови НКРЕКП № 2611 від 17.12.2021 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго із застосуванням стимулюючого регулювання" та зростанням тарифу на послуги з розподілу електричної енергії із 1,12143 грн/кВт*год без ПДВ до 1,26442 грн/кВт*год без ПДВ та постанови НКРЕКП №2454 від 01.12.2021 року "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК "Укренерго" на 2022 рік" та зростанням тарифу на послуги з передачі електричної енергії із 0,29393 грн/кВт*год без ПДВ до 0,34564 грн/кВт*год без ПДВ.

В зв`язку із вказаним, сторони виклали додаток №1 до договору "Комерційна пропозиція постачальника" в новій редакції та передбачили збільшення з 01.01.2022 базової ціни товару з 4,41666 грн без ПДВ до 4,61136 грн без ПДВ за 1 кВт*год без збільшення загальної суми договору шляхом зменшення загального обсягу постачання електричної енергії.

Відповідно до п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Згідно з п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про ринок електричної енергії" на ринку електричної енергії державному регулюванню підлягають, зокрема тарифи на послуги з передачі електричної енергії, послуги з розподілу електричної енергії.

Оплата послуг з передачі електричної енергії та послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління здійснюється за тарифами, які визначаються Регулятором відповідно до затвердженої ним методики (ч. 5 ст. 33 вищевказаного Закону).

Оплата послуг з розподілу здійснюється за тарифами, які регулює Регулятор відповідно до затвердженої ним методики. Тарифи на послуги з розподілу електричної енергії оприлюднюються операторами систем розподілу в порядку та строки, визначені нормативно-правовими актами, що регулюють функціонування ринку електричної енергії (ч. 4 ст. 46 Закону України "Про ринок електричної енергії").

За умовами п. 5.7 договору на виконання п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" сторони домовились, що зміна цього договору допускається у випадку зміни регульованих цін (тарифів) і нормативів, які є складовими ціни електричної енергії, а саме, у випадку зміни регульованих цін (тарифів) на послуги з передачі та/або розподілу електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП, що включені у вартість товару з цим договором.

Відповідно до п. 5.7.1 договору у випадку зміни тарифу на передачу та/або розподіл електричної енергії постановою НКРЕКП або рішенням іншого уповноваженого органу влади, сторони вносять відповідні зміни в додаток №1 до договору, шляхом укладання додаткової угоди до договору та викладенням додатку №1 в новій редакції.

Згідно з п. 5.7.2 договору додаткова угода про внесення змін до договору в частині зміни тарифу має містити інформацію про зміну базової ціни товару (стовпчик 7 таблиці додатку №1), що сталась у зв`язку із зміною тарифу на передачу електричної енергії та/або розподілу електричної енергії та/або розподілу електричної енергії.

За умовами п. 5.8 договору зміна ціни за одиницю товару, згідно п.п. 5.5-5.7 договору здійснюється в письмовій формі, шляхом підписання сторонами додаткової угоди до договору.

Таким чином, з аналізу вищевказаних положень законодавства та договору випливає, що внесення змін до договору на підставі вищевказаного пункту є правомірним у разі зміни тарифу на передачу та розподіл електричної енергії у період з моменту укладення договору до моменту укладення додаткової угоди.

Разом з тим, постанова НКРЕКП №2454 "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії ПАТ "НЕК "Укренерго" на 2022 рік" та постанова НКРЕКП №2611 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" на 2022 рік" із застосуванням стимулюючого регулювання, згідно з якими було збільшено тарифи на передачу та розподіл електричної енергії, були прийняті ще 01.12.2021 та 17.12.2021 відповідно та набрали чинності з 01.01.2022.

Суд зауважує, що згідно з реєстром отриманих тендерних пропозицій ТОВ "Хмельницькенергозбут" подало свою тендерну пропозицію 16.12.2021 та відповідно до протоколу розкриття тендерних пропозицій від 17.12.2021 визначено переможцем торгів.

За умовами процедури закупівлі постачання електричної енергії передбачалось на 2022 рік. 05.01.2022 між сторонами укладено договір №20300162 про постачання електричної енергії споживачу.

Таким чином, на момент подання відповідачем тендерної пропозиції та проведення відкритих торгів постанова НКРЕКП №2454 від 01.12.2021 "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії ПАТ "НЕК "Укренерго" на 2022 рік" уже була прийнята і зважаючи на визначений умовами закупівлі період постачання електричної енергії (2022 рік) та дату набрання чинності постановою (з 01.01.2022) повинна була бути врахована відповідачем при визначенні базової ціни товару у договорі та при формуванні своєї пропозиції.

Також приймається до уваги, що на момент укладення договору і постанова НКРЕКП №2454 "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії ПАТ "НЕК Укренерго" на 2022 рік", і постанова НКРЕКП №2611 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" на 2022 рік" із застосуванням стимулюючого регулювання уже набрали чинності.

Тому підписавши договір №20300162 про постачання електричної енергії споживачу від 05.01.2022, відповідач взяв на себе зобов`язання щодо його виконання на передбачених ним умовах, в тому числі і в частині здійснення поставки за цінами, визначеними у договорі.

Вказане підтверджується також листом щодо ціни №Т-21-1221-1131/11 від 16.12.2021 та листом - згодою з проектом договору та його істотними умовами №Т-12-1221-1131/8 від 16.12.2021, в яких відповідач підтвердив, що запропонована ціна є актуальною та об`єктивною, і він гарантує виконання договору на визначених умовах.

При цьому, суд звертає увагу, що зважаючи на приписи п. 3 ч. 1 ст. 31, ч. 7 ст. 33 Закону України "Про публічні закупівлі" відповідач не був позбавлений права відмовитися від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю у разі, якщо він не мав можливості виконати його умови, що мало б наслідком відхилення його тендерної пропозиції та визначення переможця серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що додаткова угода № 1 від 02.02.2022 була укладена з порушенням ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки зміна тарифів на передачу та розподіл електричної енергії мала місце ще до підписання договору №20300162 про постачання електричної енергії споживачу від 05.01.2022, а тому постанови НКРЕКП №2454 від 01.12.2021 та №2611 від 17.12.2021 не можуть вважатись законною підставою для внесення змін до договору.

Крім того, відповідачем жодними доказами не обґрунтована та не підтверджена передбачена п. 1 ч. 5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" підстава для внесення змін до договору, а саме: зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника, на яку сторони також послалися в оспорюваній додатковій угоді № 1 від 02.02.2022.

Додатково суд враховує, що за умовами п. 3 додаткової угоди №1 від 02.02.2022, вона поширює свою дію на правовідносини з 01.01.2022. Із рахунку-фактури від 04.02.2022 слідує, що відповідач здійснював постачання електричної енергії ще до укладення додаткової угоди №1 (у січні 2022 року) за ціною, визначеною в оспорюваній додатковій угоді.

Проте ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю, тому зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається відповідно до ч.3 ст. 632 ЦК України (така позиція викладена Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 24.01.2024 у справі № 922/2321/22).

Суд враховує, що тендер проводиться не лише для того, щоб закупівля була проведена на максимально вигідних для держави умовах, але й для того, щоб забезпечити однакову можливість всім суб`єктам господарювання продавати свої товари, роботи чи послуги державі.

Згідно зі ст.5 Закону "Про публічні закупівлі", закупівлі здійснюються за принципом відкритості та прозорості на всіх їх стадіях. Метою вказаного закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Поряд з цим, перемога у тендері та укладення договору за однією ціною та її подальше підвищення без належного обґрунтування є нечесною та недобросовісною діловою практикою з боку постачальника, та свідчить про свідоме заниження цінової пропозиції у тендері з метою перемоги.

На переконання суду, бажаючи запропонувати найнижчу ціну, ТОВ "Хмельницькенергозбут" скористалось положеннями постанов НКРЕКП, якими передбачено нижчі тарифи на передачу та розподіл електричної енергії, тобто під час участі у відкритих торгах, ігноруючи принцип добросовісної конкуренції, відповідач свідомо занизив ціну на електроенергію з метою отримання перемоги у торгах, та в подальшому поставив перед позивачем питання про підвищення ціни.

Додатково суд приймає до уваги, що відповідач, посилаючись як на підставу для зміни ціни на постанови НКРЕКП від 17.12.2021 №2611 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" із застосуванням стимулюючого регулювання" та від 01.12.2021 №2454 "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК "Укренерго" на 2022 рік", не обґрунтував та не довів необхідність внесення змін до договору з урахуванням визначених цими постановами тарифів, зокрема, з огляду на те, що постанова №2454 встановлює тариф на послуги з передачі електричної енергії саме для ПрАТ "НЕК "Укренерго".

Така ж оцінка обставинам надана Верховним Судом у постанові від 12.06.2024 у справі №922/2060/23.

Відповідно до ст.ст. 73, 74, 77 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безсторонньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 ГПК України).

В ході судового розгляду відповідач не подав, а матеріали справи не містять належних доказів на підтвердження наявності законних підстав для укладення додаткової угоди № 1 від 02.02.2022.

Отже, сторонами не підтверджено законності дій щодо зміни істотних умов договору про закупівлю після його підписання та до виконання сторонами в повному обсязі.

Відповідно до ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.

Верховний Суд у постанові від 12.09.2019 у справі № 915/1868/18 наголосив, що укладення додаткових угод до договору щодо зміни ціни на товар за відсутності підстав для цього, визначених Законом, тим самим спотворює результати торгів та нівелює економію, яку було отримано під час підписання договору. Можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених преамбулою та ст. 3 Закону України "Про публічні закупівлі".

Отже, встановлюючи наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання додаткової угоди недійсною на момент її укладення, суд констатує, що оспорювана додаткова угода суперечать ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", принципам максимальної економії, ефективності та пропорційності закупівель, встановлених ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі", а також нормам ч. 3 ст. 632 ЦК України та п. 4 ч. 3 ст. 57 Закону України "Про ринок електричної енергії", оскільки збільшення ціни товару відбувалось після здійснення фактичного постачання електричної енергії.

За таких обставин суд доходить до висновку про наявність підстав для визнання недійсною додаткової угоди №1 від 02.02.2022 відповідно до ст. ст. 203, 215 ЦК України.

Суд не приймає до уваги доводи відповідача з приводу укладення спірної додаткової угоди за взаємною згодою сторін, а також посилання останнього на висновок про результати моніторингу процедури закупівлі №UA-2021-11-30-009294-с, оскільки встановленими судом обставинами підтверджується невідповідність оспорюваної угоди вимогам чинного законодавства, що зважаючи на ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 215 ЦК України є підставою для визнання її недійсною.

Щодо позовних вимог про стягнення з відповідача коштів в сумі 72608,08 грн, перерахованих за товар, який не був отриманий відповідно до умов договору, суд зазначає наступне.

Згідно з ч. 1 ст. 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються такі види договорів, зокрема про постачання електричної енергії споживачу.

У ч. 2 ст. 712 ЦК України передбачено, що до договору постачання застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до ст. 669 ЦК України визначено, що кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні.

За приписами ч. 1 ст. 670 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

Отже, обов`язок з повернення грошової суми, сплаченої за кількість товару, який не був поставлений відповідачу 2, врегульований нормами Глави 54 ЦК України "Купівля-продаж". Правова позиція щодо застосування наведених правових норм у аналогічних правовідносинах викладена у постанові Верховного Суду у складі Об`єднаної Палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі № 927/491/19.

Суд встановив, що відповідно до наявних в матеріалах справи рахунків - фактур, відповідач поставив, а позивач спожив 310769 кВт*год електричної енергії на суму 1719681,29 грн.

Згідно з наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями та платіжними інструкціями позивач сплатив відповідачу за спожиту електричну енергію кошти в загальній сумі 1719681,29 грн.

У даному випадку зважаючи на недійсність оспорюваної додаткової угоди, якою фактично збільшено ціну електроенергії та приписи ч. 1 ст.216 ЦК України, зобов`язання сторін регулюються умовами договору від 05.01.2022. Відповідно до договору, базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 4,41666грн за 1 кВт/год., яка має застосовуватись для визначення вартості спожитої позивачем електричної енергії.

Таким чином, за 310769 кВт/год отриманої позивачем електричної енергії, останній зобов`язаний був сплатити відповідачу кошти в сумі 1647073,21 грн (310769 кВт/год * 4,41666 грн + 20% ПДВ).

З огляду на викладене, відповідач отримав кошти у сумі 72608,08 грн (1719681,29 - 1647073,21) за товар, однак не здійснив поставку останнього.

Таким чином, грошові кошти в сумі 72608,08 грн є такими, що безпідставно одержані відповідачем, підстава їх набуття відпала, а тому ТОВ "Хмельницькенергозбут" зобов`язаний їх повернути, що відповідає приписам статей 216, 1212 ЦК України.

Висновок суду про стягнення коштів за товар, який так і не був поставлений за договором, на підставі ст. 670 ЦК України відповідає правовій позиції, якої стало та послідовно дотримується Верховний Суд, зокрема, у постановах Верховного Суду від 16.02.2023 у справі №903/383/22, від 16.02.2023 у справі №903/366/22, від 13.04.2023 у справі №908/653/22, які прийняті за наслідками розгляду спору щодо дотримання вимог Закону України "Про публічні закупівлі" при виконанні сторонами договору постачання електроенергії.

Згідно з ст. 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача, в зв`язку із задоволенням позовних вимог. При цьому враховується, що з огляду на приписи ч. 3 ст. 4 Закону України "Про судовий збір" та подання позовної заяви через систему "Електронний суд", судовий збір за вказаною заявою, що підлягає стягненню з відповідача, становить 4844,80 грн (із застосуванням коефіцієнту 0,8 для пониження відповідного розміру ставки судового збору).

Керуючись ст. ст. 20, 24, 27, 73, 74, 76-80, 86, 129, 232, 233, 236-238, 240-242, 327 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Комунального некомерційного підприємства "Волочиська багатопрофільна лікарня" Волочиської міської ради Хмельницького району Хмельницької області м.Волочиськ Хмельницького району Хмельницької області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" м.Хмельницький про визнання недійсною додаткової угоди № 1 від 02.02.2022 та стягнення 72608,08 грн задовольнити.

Визнати недійсною додаткову угоду № 1 від 02.02.2022 до договору про постачання електричної енергії споживачу № 20300162 від 05.01.2022, укладену між Товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" та Комунальним некомерційним підприємством "Волочиська багатопрофільна лікарня" Волочиської міської ради Хмельницького району Хмельницької області.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" (м. Хмельницький, вул.Свободи, буд. 57/2, код 42035266) на користь Комунального некомерційного підприємства "Волочиська багатопрофільна лікарня" Волочиської міської ради Хмельницького району Хмельницької області (Хмельницька обл., м. Волочиськ, вул. Незалежності, буд. 68, код 02004195) кошти в сумі 72608,08 грн (сімдесят дві тисячі шістсот вісім гривень 08 коп.) та 4844,80 грн (чотири тисячі вісімсот сорок чотири гривні 80 коп.) витрат зі сплати судового збору.

Наказ видати після набрання законної сили рішенням суду.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення господарського суду може бути оскаржено протягом 20 днів з дня складання повного тексту судового рішення. Порядок подання апеляційної скарги визначений ст. 257 ГПК України.

Повне рішення складено 22.07.2024.

СуддяЛ.О. Субботіна