Рішення № 12045823, 29.10.2010, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.10.10                                                                                           Справа№ 14/152

Господарський суд Львівської області у складі:судді Кітаєва С.Б. при секретарі судового засіданняХороз І.Б., за участю представника позивача ( Товариства з обмеженою відповідальністю «КИЙ АВІА ЛІЗИНГ», м.Київ) Т.Калита, розглянув у відкритому судому засіданні справу за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «КИЙ АВІА ЛІЗИНГ», м.Київ, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний авіаційний центр», м.Львів, про визнання недійсним рішення загальних зборів Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний авіаційний центр»від 17.08.2010 року в частині рішення про продаж об»єкта нерухомості за адресою : м.Львів, пл..Ген.Григоренка,5 з метою негайного погашення кредиторської заборгованості.

Суть спору:

Позовну заяву подано Товариством з обмеженою відповідальністю «КИЙ АВІА ЛІЗИНГ», м.Київ, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний авіаційний центр», м.Львів, про визнання недійсним рішення загальних зборів Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний авіаційний центр»від 17.08.2010 року в частині рішення про продаж об»єкта нерухомості за адресою : м.Львів,пл..Ген.Григоренка,5 з метою негайного погашення кредиторської заборгованості.

          Ухвалою господарського суду Львівської області від 23.09.2010 року порушено провадження у справі та призначено розгляд справи на 20.10.2010 року. Вимоги до сторін по підготовці справи до розгляду в судовому засіданні висвітлені в зазначеній ухвалі. Так, зокрема, суд зобов»язував відповідача подати письмовий відзив на позовну заяву; надати для огляду та належно засвідчені копії до справи: Статуту , чинного станом на час прийняття рішення від 17.08.2010 року загальних зборів учасників «Західний авіаційний центр»;Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Західний авіаційний центр»від 17 серпня 2010 року, яким оформлене оспорюване рішення; належних і допустимих доказів в спростування обставин, на яких ґрунтуються заявлені позивачем вимоги; свідоцтва про державну реєстрацію відповідача ; надати передбачені п.2 ст.17 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців»відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний авіаційний центр» (зокрема: про місцезнаходження юридичної особи; перелік засновників (учасників) юридичної особи, прізвище, ім»я, по батькові та ідентифікаційні номери осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори; дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи; дані про розмір статутного фонду (статутного або складеного капіталу), у тому числі частки кожного із засновників (учасників), а також розмір сплаченого статутного фонду (статутного або складеного капіталу) на дату проведення державної реєстрації та дата закінчення його формування). Явка повноважних представників сторін в судове засідання визнавалась судом обов»язковою.

Судове засідання 20.10.2010 року відбулось за участю повноважного представника позивача. Відповідач не забезпечив явку повноважного представника в судове засідання, відзиву та витребовуваних документів не надав.

За таких обставин суд вбачав за доцільне відкласти розгляд справи. Ухвалою від 20.10.10 року розгляд справи відкладено на 29.10.10 року. Зобов»язано сторони виконати вимоги ухвал по справі. Явка повноважних представників сторін в судове засідання визнавалась судом обов»язковою.

29.10.10 р о 9 год.25 хв. в канцелярію суду від ТзОВ «Західний авіаційний центр» (відповідача по справі) поступило клопотання за №57/10 від 28.10.2010 року , підписане директором М.Я.Петруля та завірене печаткою товариства , про відкладення розгляду справи за позовом ТзОВ «Кий Авіа Лізинг», що призначена на 29.10.2010 р о 12 год..00 хв. «в зв»язку з необхідністю відбуття у термінове відрядження та неможливістю явки повноважного представника для дачі аргументованих пояснень по справі та виконання вимог ухвали суду».

В судове засідання 29.10.10 року о 12 год.00 хв. забезпечив явку повноважного представника позивач, який в додаток до клопотання вих.№7/10-юр від 29.10.2010 року подав до справи копію статуту ТОВ «Західний авіаційний центр», посвідчену Вербовською Д.В, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 25.10.2010 р та зареєстрованому в реєстрі за №2235 та належним чином завірену копію протоколу загальних зборів ТОВ «Західний авіаційний центр»№4 від 17.08.2010 р.

Відповідач явку повноважного представника в судове засідання не забезпечив, відзиву та витребовуваних документів не подав.

В засіданні доведено до відома представника позивача зміст клопотання відповідача за №57/10 від 28 жовтня 2010 р , яке поступило до суду в день слухання справи. Заслухано доводи та міркування представника позивача по суті зазначеного клопотання.

Зважаючи на те, що обставини, на які посилається відповідач у клопотанні, станом на час його подання до суду документально не обґрунтовані ( зокрема: не зрозуміло про якого представника йдеться і яким документом підтверджується надання повноважень відповідачем представнику по даній справі ; які поважні причини унеможливили явку повноважного представника в судове засідання 29.10.10 р, про яке «термінове «відрядження йдеться ; які поважні причини унеможливили подання відзиву та документів, тощо), суд не вбачає підстав для задоволення клопотання та відкладення розгляду справи.

При цьому суд також виходить з того , що у відповідних випадках (як, зокрема, зазначених у клопотанні) відповідач, як учасник судового процесу, не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з частинами першою –четвертою статті 28 ГПК, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов»язаних з ним трудовими відносинами. Відповідач не покликається у клопотанні на неможливість такої заміни представника.

У судовому засіданні представник позивача, з мотивів наведених у позовній заяві, усних поясненнях, позовні вимоги підтримує

У відповідності до ст. 75 ГПК України , позовні вимоги позивача розглядається за наявними у справі матеріалами.

Судом встановлено.

Позивач (ТзОВ «Кий Авіа Лізинг») є учасником відповідача (ТзОВ «Західний авіаційний центр») з часткою у статутному капіталі 140000,00 грн, що відповідає 35 % статутного капіталу ТзОВ «Західний авіаційний центр». Зазначене підтверджується п.п.5.3.4 Статуту ТзОВ«Західний авіаційний центр»(нова редакція),затвердженого загальними зборами учасників товариства (протокол №1 від 05.02.2010 р) та зареєстрованого у встановленому порядку 11.02.2010 року , номер запису 14151050007002147.

17 серпня 2010 року відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний авіаційний центр», рішення прийняті на яких оформлені протоколом №4. Як вбачається зі змісту протоколу:

На зборах учасників товариства були присутні :

Учасники : -Демчина Наталія Юріївна 50%;

-ТзО «Кий Авіа Лізинг»в особі директора Синьоокого Віктора Васильовича –35%;

-Петруля Михайло Якович –10 %;

-Бандра Ганна Михайлівна-5%.

Всього :100 % загальної кількості голосів.

Порядок денний :

1.Обрання голови зборів часників товариства.

2.Про розгляд претензій кредитора ЗАТ КАП «Кий-Авіа»щодо негайного повернення грошових коштів.

3.Про продаж об»єкта нерухомості за адресою : м.Львів, пл..Ген.Григоренка,5 з метою негайного погашення кредиторської заборгованості.

Слухали :

По першому питанню :

1.Петрулю М.Я., який запропонував обрати головою зборів часників товариства Бандру Ганну Михайлівну.

Проголосували : «за»-100% голосів; «проти» - немає; утримались» - немає.

По другому питанню :

1.Петрулю М.Я., який зачитав претензії кредитора ЗАТ КАП «Кий-Авіа»щодо негайного повернення грошових коштів.

Проголосували : «за»-100% голосів; «проти» -немає; «утримались»-немає.

По третьому питанню :

1.Демчину Н.Ю., яка запропонувала продати об»єкт нерухомості за адресою : м.Львів, пл..Ген.Григоренка,5 з метою негайного погашення кредиторської заборгованості за претензіями кредитора ЗАТ КАП «Кий-Авіа».

Проголосували :

«за»-Демчина Н.Ю.-50%

-          Бандра Г.М.-5%

«проти»- ТзОВ «Кий Авіа Лізинг»в особі директора Синьоокого Віктора Васильовича – 35%

«утримались»-Петруля М.Я.

Вирішили:

1. Обрати головою зборів часників товариства Бандру Ганну Михайлівну.

2. Взяти до відома претензії кредитора ЗАТ КАП «Кий-Авіа»щодо негайного повернення грошових коштів.

3.Дати згоду на продаж об»єкта нерухомості за адресою : м.Львів, пл..Ген.Григоренка,5 з метою негайного погашення кредиторської заборгованості за претензіями кредитора ЗАТ КАП «Кий-Авіа»за максимально можливою ціною, але не нижчою від суми кредиторської заборгованості підприємства з врахуванням сплати податків та зобов»язати директора ТзОВ «Західний авіаційний центр»Петрулю Михайла Яковича підписати договір купівлі-продажу об»єкта нерухомості за адресою : м.Львів, пл..Ген.Григоренка,5, попередньо отримавши письмову згоду на суму продажу від учасників Демчини Н.Ю. та Бандри Г.М., та здійснити всі необхідні дії, пов»язаня з цим продажем.

Протокол підписаний : головою зборів -Бандра Г.М., учасниками : Демчина Н.Ю., Петруля М.Я., від імені ТзОВ «Кий Авіа Лізинг»директор Синьоокий Віктор Васильовисч вчинив запис наступного змісту:»«с решением п.3 не согласен»підпис … Синьоокий.

Позивач стверджує, що всупереч положенням ст..61 Закону України «Про господарські товариства»та п.9.2.1 статуту товариства повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства було зроблено в телефонному режимі, при цьому, в порядку денному до відома позивача було доведено два питання: 1. Обрання Голови зборів часників Товариства; 2. Про розгляд претензій кредитора ЗАТ «Кий Авіа»щодо негайного повернення грошових коштів. Про включення до порядку денного зборів учасників питання 3 про продаж об»єкта нерухомості за адресою м.Львів, пл..Ген.Григоренка,5 з метою негайного погашення кредиторської заборгованості, позивача повідомлено не було, що є порушенням порядку скликання загальних зборів учасників, встановленого ст..61 Закону України «Про господарські товариства». Про наявність даного питання в порядку денному позивачу стало відомо лише в ході проведення загальних зборів. Окрім того, за приписами ч.5 ст.61 Закону України «Про господарські товариства»з питань, не включених до порядку денного , рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників , присутніх на зборах. Втім всупереч встановленій нормі законодавства рішення по третьому питанню порядку денного зборів учасників було прийнято простою більшістю голосів. З протоколу загальних зборів учасників №4 від 17.08.2010 р вбачається, що позивач не давав згоди на розгляд і вирішення цього питання. У зв»язку з цим позивач вважає, що невиконання відповідачем свого обов»язку дотримуватись вимог Закону щодо процедури скликання зборів призвело до порушення права позивача, як учасника товариства, бути обізнаним з порядком денним та ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Відповідач відзиву на позов не подав; належних і допустимих доказів в спростування доводів позивача про порушення вимог закону та положень установчих документів (статуту) під час скликання та проведення загальних зборів учасників товариства 17.08.10 р, суду не подав.

Розглянувши подані докази в їх сукупності, враховуючи доводи позивача в обґрунтування заявлених вимог, неподання відповідачем доказів в спростування обставин, на яких грунтуються заявлені позивачем вимоги, суд встановив наступне.

За приписами ст.167 Господарського Кодексу України корпоративні права –це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до вимог ст.ст.4,50,51 Закону України «Про господарські товариства»товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. Товариство з обмеженою відповідальністю створюється і діє на підставі статуту. Установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю повинні містити, зокрема, відомості про склад засновників та учасників, про розмір часток кожного з учасників, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів.

За приписами ст.10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; одержувати інформацію про діяльність товариства. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства. Учасники товариства зобов»язані , зокрема, додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; виконувати свої зобов»язання перед товариством , нести інші обов»язки, якщо це передбачено цим Законом, іншими законодавством України та установчими документами.

Стаття 60 Закону України «Про господарські товариства»визначає порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Загальні збори вважаються повноважними , якщо на них присутні учасники (представники учасників) ,що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Як вбачається із пп.5.3 статуту ТзОВ “Західний авіаційний центр»(нова редакція), зареєстрованого 11.02.2010 року, розподіл статутного капіталу (400000,00 грн) між учасниками відбувається наступним чином :

5.3.1Демчина Наталія Юріївна володіє часткою вартістю 200000,00 грн, що відповідає50% статутного капіталу товариства;

5.3.2 Петруля Михайло Якович володіє часткою вартістю 40000,00 грн, що відповідає 10% статутного капіталу товариства;

5.3.3. Бандра Ганна Михайлівна володіє часткою вартістю 20000,00 грн, що відповідає 5% статутного капіталу товариства;

5.3.4. Товариство з обмеженою відповідальністю «Кий Авіа Лізинг»володіє часткою вартістю 140000,00 грн, що відповідає 35% статутного капіталу товариства.

Оспорюваним рішенням (оформленим протоколом №4 від 17.08.2010 р), підтверджується факт проведення зборів учасників ТзОВ “Західний авіаційний центр»

Зі змісту протоколу слідує, що присутніми на зборах були всі учасники товариства. Дана обставина позивачем не заперечується. Однак, дотримання вимог закону та статуту товариства про скликання і проведення загальних зборів учасників товариства 17.08.10 р , а відтак відсутність факту порушення прав та законних інтересів позивача , відповідачем суду не доведена і не підтверджена належними та допустимими доказами.

Відповідно до ст.10 Закону України «Про господарські товариства», п.1 ч.1 ст.116 ЦК України, абз.1 ч.1 ст.88 ГК України, п.п.4.1 п.4 Статуту ТзОВ «Західний авіаційний центр»учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків , передбачених законом.

Управління справами товариства здійснюється , зокрема, шляхом участі в загальних зборах учасників товариства, як вищому органі товариства з обмеженою відповідальністю.

Згідно із статтею 58 Закону України «Про господарські товариства»вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. За змістом частини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонду.

За приписами частин 4,5 статті 61 Закону України «Про господарські товариства»учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до п.9.2 статуту товариства (п.п.9.2.1) учасники повідомляються про проведення зборів учасників персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання зборів учасників.

Будь хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів по початку зборів (п.п.9.2.2 п.9.2 статуту).

Відповідно до п.п.9.4.3 п.9.4 статуту товариства –з питань не включених до порядку денного , рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідачем не подано належних і допустимих доказів того, що позивача було повідомлено про проведення зборів учасників товариства 17.08.2010 року у порядку, передбаченому частиною 5 статті 61 Закону України «Про господарські товариства», положень статуту товариства, а відтак, не спростовано доводів позивача про те, що про включення в порядок денного третього питання йому стало відомо лише під час проведення зборів. Виходячи із приписів частини 5 статті 61 Закону України «Про господарські товариства»з питань, не включених до порядку денного ( в даному випадку, питання 3) , рішення повинно було прийматись за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. З протоколу загальних зборів учасників товариства за №4 від 17.08.2010 року вбачається, що позивач не давав згоди на розгляд і вирішення цього (третього) питання, однак по цьому питанню рішення було прийнято простою більшістю голосів.

Слід відзначити, що повідомлення про збори в телефонному режимі ( як стверджує позивач а відповідач іншого не доводить) не звільняє товариство (його учасників) від обов»язку дотримуватись вимог Закону України «Про господарські товариства»щодо процедури скликання зборів і такому обов»язку кореспондує право кожного учасника бути обізнаним з порядком денним та ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Права учасника (акціонера) господарського товариства внаслідок недотримання вимог закону про скликання , проведення загальних зборів слід вважати порушеними , якщо він , зокрема, не міг взяти участь в загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного , внести пропозиції до порядку денного , в силу прямової вказівки закону.

Доказів, в підтвердження існування інших обставин, які б спростувати доводи позивача, суду не надано.

Підставами для визнання недійним рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути :

-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства ;

- якщо акціонер ( учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах;

-рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера ( учасника) товариства.

Права учасника (акціонера) господарського товариства внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів необхідно вважати порушеними, якщо він не зміг взяти участь в загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, внести пропозиції до порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах, тощо .

Відповідно до ч.3 ст.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства вказано :

-порушення вимог закону та /або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства ;

-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Згідно п.21 цієї ж Постанови Пленуму Верховного Суду України рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання , встановленої статтями 43,61 Закону «Про господарські товариства». Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів , якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до ч.1 ст.36 ГПК України письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

У п.25 вищевказаної Постанови Пленуму ВСУ передбачено, що згідно зі ст.ст.41,60 Закону про господарські товариства загальні збори визнаються правомочними , якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 % голосів. У зв»язку з цим положення установчих документів товариства, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню. (п.п.9.4.1 статуту товариства передбачає , що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 70% голосів).

Згідно із абз. 3 ч. 2 ст. 20 ГК України, кожний суб’єкт господарювання має право на захист своїх прав і законних інтересів, зокрема, шляхом визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб’єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб’єкта господарювання. Згідно із ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Згідно із ст. 33 ГПК України кожна сторона зобов’язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Відповідач доводи позивача не спростував належними і допустимими доказами.

З врахуванням наведеного, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню. Удові витрати покладаються на відповідача, згідно ст.49 ГПК України.

Керуючись ст. 12, 32,33,34,36,38,43,44,49,75, 82, 84, 85, 116 ГПК України, суд,-

вирішив:

1.          Позовні вимоги задовольнити повністю

2.          Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний Авіаційний Центр»від 17.08.2010 року в частині рішення про продаж об»єкта нерухомості за адресою : м.Львів, пл..Ген.Григоренка, 5 з метою негайного погашення кредиторської заборгованості.

3.          Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Західний Авіаційний Центр ( пл..Григоренка,5, м.Лвів, 79007, код ЄДРПО 20837065) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Кий Авіа Лізинг»( вул..Дмитрівська,1, м.Київ, 01054, код.Єдрпоу :31282024) 85,00 грн. держмита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

4.          Наказ видати відповідно до ст.116 ГПК України.

Судовому засіданні 29.10.2010 р. оголошено вступну та резолютивну частини прийнятого по справі рішення. Повний текст рішення складено 02.11.2010 р.

Суддя