Рішення № 118929334, 08.05.2024, Житомирський окружний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 травня 2024 року м. Житомир справа № 240/32605/23

категорія 109010000

Житомирський окружний адміністративний суд у складі судді Єфіменко О.В., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до виконавчого комітету Житомирської міської ради Житомирської області про визнання протиправним та скасування рішення,

встановив:

До Житомирського окружного адміністративного суду звернулася фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (далі - ФОП ОСОБА_1 , позивачка) із позовом, в якому просить визнати протиправним та скасувати рішення Виконавчого комітету Житомирської міської ради від 01.11.2023 №1657 "Про демонтаж тимчасових споруд, спеціальних конструкцій зовнішньої реклами в м. Житомирі" в частині демонтажу тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_1 "тимчасовий кіоск", зазначений за номером 2 "Переліку тимчасових споруд, самовільно та/або розміщених на території міста Житомира за відсутності на даний час діючого паспорта прив`язки тимчасової споруди, що підлягають демонтажу", Додаток 1 до даного рішення виконавчого комітету міської ради.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що згідно з умовами договору про надання послуг від 01 липня 2021 року №1ОТЦ0211167 ФОП ОСОБА_1 , здійснює господарську діяльність з продажу продовольчих товарів у тимчасовому пересувному причепу-фургоні, який розміщений на території Торгівельного центру "Житній" та знаходиться за адресою: м.Житомир, майдан Житній ринок, 1, зі всією дозвільною документацією для розміщення та функціонування пересувного причепу-фургону. Вважає, що Департамент містобудування та земельних відносин Житомирської міської ради (далі - Департамент) не зазначив належного підтвердження порушень протипожежних правил та державний будівельних норм, а тому у Департаменту відсутні підстави для відмови розміщення тимчасової пересувної споруди причепу-фургону. Зауважує, що звернулася до Департаменту із намірами розташувати саме тимчасову споруду, а не малої архітектурної форми, що є не тотожними, та мають різний правовий статус, а також різний встановлений законодавством порядок отримання дозвільних документів. Наголошує, що розглядаючи питання про надання їй дозволу на розміщення тимчасової споруди, відповідач неправильно застосував норми законодавства, зокрема пункти 27, 35 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правила користування ними та охорони, не розрізняючи при цьому поняття тимчасової споруди та малої архітектурної форми, що призвело до прийняття незаконного рішення.

З цих підстав позивачка вважає спірні рішення та припис протиправними та просить скасувати їх.

Ухвалою судді Житомирського окружного адміністративного суду від 27.11.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрите провадження в адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

30.11.2023 від представника виконавчого комітету Житомирської міської ради (далі відповідач) надійшов до суду відзив на позов, в якому просить відмовити у задоволенні позовних вимог з огляду на їх безпідставність та необґрунтованість. Свої доводи обґрунтовує тим, що 08.06.2023 спеціалістами Департаменту здійснено обстеження тимчасової споруди - кіоск продовольчих товарів (далі - ТС), самовільно розміщеної ФОП ОСОБА_1 , за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами якої встановлено, що:

- тимчасова споруда має ознаки стаціонарної тимчасової споруди - виготовлена з полегшених конструкцій, встановлена без улаштування фундаменту та є закрите приміщення (постійне просторове місце) для тимчасового перебування людей (на момент обстеження в споруді перебував продавець та здійснював торгівлю продовольчими товарами);

-поруч з тимчасовою спорудою встановлена стаціонарна металева стійка з підключенням тимчасової споруди до мережі електропостачання, на боковому фасаді тимчасової споруди розміщено кондиціонер;

-ширина території (тротуар), на якій встановлено тимчасову споруду, від будівлі магазину "Торговий центр" до проїзної частини вулиці -8,35 м;

-параметри зовнішніх контурів тимчасової споруди 2,00*4,20 м;

-відстань від будівлі магазину "Торговий центр" (скляних вітрин) до тимчасової споруди - 5,87 м.

-відстань від тимчасової споруди до проїзної частини дороги - 0,48 м;

-територія між тимчасовою спорудою та турнікетом - сміття;

-відповідно до топографо-геодезичної основи (М1:500) тимчасова споруда розміщена в охоронній зоні мережі водовідведення (поруч з тимчасовою спорудою знаходиться люк).

З огляду на що, відповідач стверджує, що дана тимчасова споруда, яка самовільно встановлена, порушує вимоги будівельних норм, зокрема п.1.14 Наказу Міністерства внутрішніх справ України від 30.12.2017 №1417 "Про затвердження Правил пожежної безпеки в Україні" та п.п. 27 постанови Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 №198 "Про затвердження Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони" (зі змінами від 28.03.2023). Враховуючи встановлені порушення виконавчим комітетом Житомирської міської ради прийнято рішення №1657 від 01.11.2023 "Про демонтаж тимчасових споруд, спеціальних конструкцій зовнішньої реклами в м.Житомирі".

Відповідно до положень ч.5 ст.262, ч.1 ст.263 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у письмовому провадженні) за наявними у справі матеріалами.

Згідно з ч.5 ст.250 КАС України датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.

Дослідивши докази, які містяться в матеріалах справи, суд встановив наступне.

ФОП ОСОБА_1 уклала з Приватним акціонерним товариством "Обласний торговий центр" договір про надання послуг №1ОТЦ0211167 від 01.07.2021 (далі - Договір), з метою здійснення господарської діяльності з продажу продовольчих товарів у тимчасовому пересувному причепу-фургоні, який розміщений на території Торгівельного центру "Житній ринок".

За умовами Договору виконавець зобов`язувався надати позивачці послуги із забезпечення можливості розміщення обладнання - пересувного причепу-фургону за адресою: АДРЕСА_1 , а замовнику прийняти та оплатити послуги.

Пунктом 1.3 Договору передбачено, що послуги із забезпечення можливості розміщення обладнання замовника не включають в себе отримання будь-якої дозвільної документації в органах державної влади/органах місцевого самоврядування. Обов`язок щодо отримання всієї дозвільної документації, необхідної для розміщення та функціонування обладнання на об`єкті покладається на замовника. При цьому, замовник несе матеріальну відповідальність перед виконавцем за збитки, в разі їх виникнення по причині відсутності такої дозвільної документації (в тому числі відшкодовує виконавцю накладені органами державної влади/місцевого самоврядування штрафні чи інші фінансові санкції).

Позивачка здійснює господарську діяльність з продажу продовольчих товарів у тимчасовому пересувному причепу-фургоні, який розміщений на території Торгівельного центру "Житній", який знаходиться за адресою місто Житомир, майдан Житній ринок, 1.

З метою отримання дозволу щодо місця розташування тимчасової споруди м.Житомир, майдан Житній Ринок, 1 позивачка звернулася із заявою до Департаменту, у відповідь на яку отримала лист №3405/13 від 30.08.2021, в якому зазначено про те, що місце розташування заявленої позивачкою ТС не відповідає вимогам будівельних норм, застосування яких є обов`язковим для всіх суб`єктів містобудування.

Зокрема порушує норми:

- п. 1.14. наказу Міністерства внутрішніх справ України від 30.12.2017 №1417 "Про затвердження Правил пожежної безпеки в Україні", а саме: тимчасові споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності повинні розміщуватися на відстані не менше 10 м від інших будівель та споруд (фактична відстань від тимчасової споруди до будівлі магазину "Торговий центр" 5,87 м);

-п. п. 27, 35 постанови Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 № 198 "Про затвердження Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони" (зі змінами від 22.03.2017), а саме: у населених пунктах тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності (МАФ) розміщуються за межею тротуару, пішохідних доріжок, алей на відстані не менше ніж 1 метр, але не ближче ніж 5 метрів до проїзної частини доріг і вулиць та забороняється розміщення тимчасових споруд в охоронних зонах інженерних комунікацій (мережа водовідведення);

- п. п. 3.7.1, 3.7.4 ДСТУ 3587-97 "Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди. Вимоги до експлуатаційного стану", а саме: споруди торговельно-побутового призначення (крім кіосків для продажу проїзних квитків на зупинках маршрутних транспортних засобів) повинні розміщуватися за межами тротуарів або узбіч на відстані не менше ніж 2 м від них, але не ближче ніж 10 м від краю проїзної частини вулиць і доріг (фактична відстань від тимчасової споруди до проїзної частини дороги 0,48 м); забороняється розміщувати споруди торговельно-побутового призначення на тротуарах, пішохідних доріжках і алеях, штучних спорудах та ближче ніж 50м до пішохідних переходів.

Відповідно до Генерального плану міста Житомир, затвердженого рішенням міської ради від 30.11.2016 № 454 "Про затвердження Генерального плану міста Житомира", Плану зонування території міста Житомир, затвердженого рішенням міської ради від 04.04.2017 № 579 "Про затвердження Плану зонування міста Житомира", вказана тимчасова споруда розташована в межах "червоних ліній" майдану, де в передбачених видах використання земельної ділянки та забудови не допустимо розміщення тимчасових споруд.

Подана позивачкою заява розглядалася Департаментом з виходом на місце розташування ТС.

Про невідповідність місць розташування заявлених ТС вимогам вказаних нормативно-правових документів ФОП ОСОБА_1 повідомлено листом від 30.08.2021 за № 3405/13, та демонтовано споруду, про що складено акт про демонтаж самовільно розміщеної тимчасової споруди від 09.08.2021.

Відповідно до акту від 10.08.2021 демонтовану споруду повернуто позивачці.

Як вказує у відзиві на позов представник відповідача, позивачка 17.08.2021 звернулася до Центру надання адміністративних послуг Житомирської міської ради з заявою № 3405/13, щодо оформлення паспортів прив`язки тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_1 , яка розглянута з врахуванням аргументованої відмови в погодженні намірів щодо місця розміщення заявленої ТС, що унеможливлювало розміщення на вказаному місці ТС.

У подальшому, муніципальною інспекцією Житомирської міської ради направлено лист від 14.07.2023 №12/6279 щодо відпрацювання спеціалістами сектору з питань благоустрою муніципальної інспекції Житомирської міської ради питання самовільно розміщених на території міста Житомира за відсутності на даний час паспорта прив`язки тимчасових споруд, що підлягають демонтажу та повідомлення про складення на порушників чинного законодавства приписів про усунення виявлених адміністративних правопорушень та протоколів про адміністративні правопорушення.

Перевірку розміщення та обстеження ТС спеціалістами Департаменту здійснено 08.06.2023, про що складено відповідний акт, який наявний в матеріалах справи.

За змістом акту встановлені наступні порушення:

-п.1.14. Наказу Міністерства внутрішніх справ України від 30.12.2017 № 1417 "Про затвердження Правил пожежної безпеки в Україні", а саме: тимчасові споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності повинні розміщуватися на відстані не менше 10 м від інших будівель та споруд;

-п. 27 постанови Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 № 198 "Про затвердження Єдиних правил ремонту і отримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони" (зі змінами від 28.03.2023), а саме: у населених пунктах тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності (МАФ) розміщуються за межею тротуару, пішохідних доріжок, алей на відстані не менше ніж 1 метр, але не ближче ніж 5 метрів до проїзної частини доріг і вулиць.

- згідно п. 19 розділу II наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 27.11.2017 №310 "Про затвердження Типових правил благоустрою території населеного пункту" у межах "червоних ліній" вулиць і доріг забороняється розміщувати споруди та об`єкти.

01.11.2023 виконавчим комітетом Житомирської міської ради прийнято рішення "Про демонтаж тимчасових споруд, спеціальних конструкцій зовнішньої реклами в м.Житомирі" №1657, яким затверджено перелік тимчасових споруд, самовільно та/або розміщених на території міста Житомира за відсутності на час прийняття рішення паспорта прив`язки тимчасової споруди, що підлягають демонтажу, в тому числі тимчасової споруди (кіоску) за адресою: майдан Житній, 1, м. Житомир. Пунктом 3 вказаного рішення КП "Інспекція з благоустрою м. Житомира" Житомирської міської ради зобов`язано демонтувати тимчасові споруди, спеціальні конструкції зовнішньої реклами згідно з додатками відповідно до порядку визначеного чинним законодавством України, в тому числі ТС позивачки.

На виконання рішення виконавчого комітету Житомирської міської ради "Про демонтаж тимчасових споруд, спеціальних конструкцій зовнішньої реклами в м. Житомирі" №1657 від 01.11.2023, КП "Інспекція з благоустрою ЖМР" 17.11.2023 склало припис щодо усунення порушення благоустрою міста Житомира шляхом здійснення демонтажу самовільно розміщеної тимчасової споруди за адресою: м. Житомир, майдан Житній ринок, 1.

Не погодившись з такими діями відповідача позивачка звернулася до суду за захистом своїх прав.

По суті спірних правовідносин суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 7 Конституції України в Україні визнається і гарантується місцеве самоврядування.

Відповідно до частини 2 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI (далі Закон № 3038-VI), тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Згідно з частиною 4 статті 28 Закону № 3038-VI, розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі - Порядок №244), який визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до пункту 1.3 Порядку №244 тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС та благоустрій прилеглої території на топографо-геодезичній основі М 1:500, інженерне забезпечення, зовнішній архітектурний вигляд ТС та напрям підприємницької діяльності (пункту 1.4 Порядку №244).

Відповідно до пункту 2.1 Порядку №244, підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (п.2.2 Порядку №244).

Пунктом 2.3 Порядку передбачено, що до заяви додаються

- графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1 : 500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості;

- реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності)/місцезнаходження ТС/контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності.

Цей перелік документів є вичерпним.

Для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації (п.2.4 Порядку).

Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом десяти робочих днів з дня отримання відповідного комплекту документів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС (п.2.5 Порядку).

Пунктом 2.14 Порядку визначено, що паспорт прив`язки ТС не надається за умов:

- подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку;

- подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку.

Ненадання паспорта прив`язки ТС з інших підстав не допускається.

Згідно з пунктом 2.26 Порядку №244, дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов:

- недотримання вимог паспорта прив`язки ТС при її встановленні;

- невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки ТС;

- надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

Пунктом 2.29 Порядку №244 передбачено, що у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу.

Згідно з пунктом 2.30 Порядку №244 розміщення ТС самовільно забороняється.

Як свідчать матеріали справи, позивачка 17.08.2021 звернулася до керівника спеціального уповноваженого органу з питань містобудування та архітектури Житомирської міської ради, у відповідь на яку листом Департаменту №3405/13 від 30.08.2021 їй відмовили у реалізації намірів щодо розміщення ТС за адресою: майдан Житній 1, м.Житомир. Така відмова позивачкою оскаржується у Житомирському окружному адміністративному суді (справа №240/1301/22).

Тобто, на даний момент у позивачки будь-які дозвільні документи відсутні, а тому розміщення ТС самовільно забороняється.

Слід відмітити, що особа, яка бажає розмістити тимчасову споруду для провадження підприємницької діяльності має два альтернативні варіанта: 1) на підставі паспорта прив`язки тимчасової споруди відповідно до Порядку №244; 2) на підставі Договору тимчасового користування окремім елементом благоустрою комунальної власності для розміщення тимчасових об`єктів підприємницької та іншої діяльності. Однак такі документи, на момент прийняття оскаржуваного рішення були відсутні.

Статтею 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" №280/97-ВР від 21 травня 1997 року (далі Закон №280/97-ВР) визначено перелік власних (самоврядних) та делегованих повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад в галузі житлово-комунального господарства, побутового, торговельного обслуговування, громадського харчування, транспорту і зв`язку.

Зокрема, цією статтею врегульовано право виконавчих органів відповідних рад на організацію благоустрою населених пунктів, залучення на договірних засадах з цією метою коштів, трудових і матеріально-технічних ресурсів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, а також населення; здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян, тощо.

За визначенням статті 1 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" від 06 вересня 2005 року №2807-IV (далі Закон №2807-IV) благоустрій населених пунктів - комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращання мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля.

До повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад відповідно до пункту 1 частини другої статті 10 Закону №2807-IV належить, зокрема: забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів.

Відповідно до приписів п.4 ч.1 ст.13 Закону №2807-IV до об`єктів благоустрою населених пунктів належать території підприємств, установ, організацій та закріплені за ними території на умовах договору.

До об`єктів благоустрою можуть належати також інші території в межах населеного пункту (ч.2 ст.13 ).

Згідно з ч.1 ст. 26-1 Закону №2807-IV порушення об`єктів благоустрою, пов`язане з виконанням суб`єктами господарювання земляних та ремонтних робіт, здійснюється на підставі дозволу на порушення об`єктів благоустрою виконавчого органу сільської, селищної, міської ради (далі - дозвіл), крім випадків, встановлених абзацами другим - п`ятим частини першої цієї статті.

Відповідно до частини 1 статті 34 Закону №2807-IV правила благоустрою території населеного пункту (далі - Правила) - нормативно-правовий акт, яким установлюються вимоги щодо благоустрою території населеного пункту.

Правила розробляються на підставі Типових правил благоустрою території населеного пункту (далі - Типові правила) для всіх сіл, селищ, міст і затверджуються відповідними органами місцевого самоврядування.

Типові правила розробляються та затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства.

У разі якщо відповідною сільською, селищною, міською радою не прийнято рішення про затвердження Правил, застосовуються Типові правила.

Орган місцевого самоврядування забезпечує вільний доступ населення до затверджених Правил.

Правила включають: 1) порядок здійснення благоустрою та утримання територій об`єктів благоустрою; 2) вимоги до впорядкування територій підприємств, установ, організацій; 3) вимоги до утримання зелених насаджень на об`єктах благоустрою - територіях загального користування; 4) вимоги до утримання будівель і споруд інженерного захисту території; 5) вимоги до санітарного очищення території; 6) розміри меж прилеглої до підприємств, установ та організацій території у числовому значенні; 7) порядок розміщення малих архітектурних форм; 8) порядок здійснення самоврядного контролю у сфері благоустрою населених пунктів; 9) інші вимоги, передбачені цим та іншими законами.

Правила не можуть передбачати обов`язок фізичних і юридичних осіб щодо отримання будь-яких дозволів, погоджень або інших документів дозвільного характеру, а також повноважень органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб, підприємств, установ, організацій, утворених такими органами, видавати зазначені документи.

Частинами 1, 2 ст.40 Закону №2807-IV закріплено, що самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів здійснюється сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами.

Для здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, виконанням Правил благоустрою території населеного пункту, в тому числі організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян, утримання в належному стані закріплених за підприємствами, установами, організаціями територій, сільські, селищні, міські ради можуть утворювати інспекції з благоустрою населених пунктів.

Отже, Закон №2807-IV наділяє повноваженнями міські ради та їх виконавчі органи здійснювати самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів.

Рішенням Житомирської міської ради від 11.11.2020 №1355 затверджено Порядок демонтажу тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення, рекламних засобів та сміттєзбірних контейнерів згідно з додатком.

Відповідно до п.2.4, 2.5 Порядку підставою для проведення демонтажу ТС, РЗ та СК є рішення виконавчого комітету Житомирської міської ради про демонтаж ТС, РЗ чи СК.

Після прийняття виконавчим комітетом Житомирської міської ради рішення про демонтаж ТС (РЗ чи СК) представником Уповноваженої особи вноситься припис власнику (користувачу) ТС, РЗ чи СК з вимогою усунення порушень благоустрою шляхом проведення демонтажу ТС, РЗ чи СК.

Отже, прийняття рішення про демонтаж об`єктів з підстав порушення правил благоустрою належить до повноважень виконавчого комітету Житомирської міської ради.

Відповідно до статуту Комунального підприємства "Інспекція з благоустрою м.Житомира", затвердженого рішенням Життомирської міської ради від 23.04.2019 №1401 основними напрямками діяльності підприємства, в тому числі:

- утримання об`єктів благоустрою;

- забезпечення виконання рішень Житомирської міської ради та її виконавчого комітету, направлених на виникнення, зміну або припинення прав та обов`язків суб`єктів господарювання та фізичних осіб в сфері благоустрою міста;

- контроль за здійсненням робіт, пов`язаних з тимчасовим порушенням благоустрою міста Житомира та притягнення порушників Правил благоустрою міста до адміністративної відповідальності в установленому чинним законодавством України порядку.

У ході судового розгляду справи встановлено, що відповідно до статті 34 Закону №2807-IV, керуючись Європейською xapтією місцевогo самоврядування та з метою встановлення єдиних вимог щодо благоустрою території на підставі статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від 21 травня 1997 року №280/97-ВР (далі - Закон №280/97-ВР) Житомирською міською радою прийнято рішення "Про затвердження правил благоустрою території Житомирської міської об`єднаної територіальної громади" №286 від 23.09.2021 (далі - Правила).

Пунктом 1 Розділу Х Правил передбачено, що контроль у сфері благоустрою Житомирської міської об`єднаної територіальної громади спрямований на забезпечення дотримання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями незалежно від форм власності та підпорядкування, а також громадянами, у тому числі іноземцями та особами без громадянства, вимог Закону України "Про благоустрій населених пунктів", інших нормативно-правових актів, у тому числі цих правил.

Контроль за станом благоустрою, виконанням цих Правил, міська рада покладає на уповноважені нею виконавчі органи, організації та підприємства (п.2 розділу Х).

Якщо під час перевірки виявлені причини та умови, які можуть спричинити порушення благоустрою або вже спричинили, посадова особа контролюючого органу (або інші, уповноважені на це особи) зобов`язана скласти та надати офіційний документ - припис або протокол про адміністративне правопорушення (п.3 розділу Х).

Припис є обов`язковим для виконання в термін до трьох діб особами, які є відповідальними за утримання об`єктів благоустрою. Припис підписується особою, яка його склала, i особою, на яку він складений. У разі відмови особи отримати припис в графі "Припис одержав" робиться про це запис (п.4 розділу Х).

Посадова особа контролюючого органу (або інша, уповноважена на це особа), яка під час перевірки об`єкта благоустрою виявила порушення вимог цих Правил, зобов`язана на винну особу скласти протокол про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого відповідно статтею Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Таким чином припис підписується особою яка його склала, і особою на яку він складений. Також припис має бути направлений на адресу суб`єкта господарювання, а також зареєстрований в журналі реєстрації приписів.

Позивачка заперечує належне отримання припису від 17.11.2023 (ознайомлення з таким), яким зобов`язано демонтувати тимчасову споруду, що підтверджували б законність розміщення тимчасової споруди за адресою майдан Житній ринок, 1, в м.Житомирі. Однак такі твердження спростовуються поданою до відповідача 23.11.2023 заявою про нездійснення демонтажу ТС, у зв`язку із судовим оскарженням рішення про її (ТС) демонтаж.

Як вже зазначалося, 01.11.2023 виконавчим комітетом Житомирської міської ради прийнято оскаржуване рішення, яким затверджено перелік тимчасових споруд, самовільно та/або розміщених на території міста Житомира за відсутності на час прийняття рішення паспорта прив`язки тимчасової споруди, що підлягають демонтажу, в тому числі тимчасової споруди (кіоску) за адресою: майдан Житній ринок, 1, м. Житомир, власницею якої є позивачка.

Пунктом 3 вказано рішення КП "Інспекція з благоустрою м. Житомира" Житомирської міської ради зобов`язано демонтувати тимчасові споруди, спеціальні конструкції зовнішньої реклами згідно з додатками відповідно до порядку визначеного чинного законодавства України, в тому числі ТС позивачки.

На виконання рішення виконавчого комітету Житомирської міської ради від 01.11.2023 №1305 "Про демонтаж тимчасових споруд, спеціальних конструкцій зовнішньої реклами в м. Житомирі" начальником господарсько-технічного відділу КП "Інспекція з благоустрою м. Житомира" Житомирська міської ради складено приписи від 17.11.2023 № 1/2/ТС, яким запропоновано усунути порушення благоустрою міста Житомира шляхом здійснення демонтажу самовільно розміщеної тимчасової споруди за власний рахунок на протязі 7 (семи) календарних днів з дня його винесення.

Крім того, суд при розгляді спірних правовідносин враховує факт демонтажу такої ТС ще в 2021 році, однак у подальшому, без отримання будь-якої дозвільної/погоджувальної документації на розміщення об`єктів, позивачкою повторно розміщено таку на тому ж місці.

За результатами повторного обстеження ТС встановлено недотримання вимог п. 19 розділу II наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 27.11.2017 № 310 "Про затвердження Типових правил благоустрою території населеного пункту" - розміщення ТС у межах "червоних ліній" вулиць і доріг, що підтверджується копією фрагменту топографічного плану масштабу М 1:500 із нанесеними червоними лініями та з розміщеною тимчасовою спорудою ФОП ОСОБА_1 ; п.1.14. наказу Міністерства внутрішніх справ України від 30.12.2017 №1417 "Про затвердження Правил пожежної безпеки в Україні" - ТС на відстані менш ніж 10 м від інших будівель та споруд та п.27 постанови Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 №198 "Про затвердження Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони" (зі змінами від 28.03.2023), а саме: ТС розміщена ближче ніж 5 метрів до проїзної частини доріг і вулиць.

На підставі зібраних відомостей, що підтверджують факт самовільного (незаконного) встановлення ТС, інспектором з благоустрою винесено Припис від 17.11.2023 №1/2/ТС про усунення порушень шляхом демонтажу об`єкту із вимогою добровільно, у 7-дениий строк усунути порушення благоустрою міста Житомира шляхом здійснення демонтажу самовільно розміщеної ТС (кіоск) на території м.Житомира за власний кошт. При винесений припис позивачці було відомо, про що свідчить її заява до від 23.11.2023 скерована до відповідача, якою повідомлено про оскарження рішення №1657 від 01.11.2023.

Отже суд дійшов висновку, що відповідач діяв у спосіб та у межах, визначеним чинним законодавством.

Під час судового розгляду справи, суд надав оцінку усім обставинам справи, котрі мають юридичне значення для правильного вирішення спору та здатні вплинути на результат вирішення спору. Інші доводи сторін висновки суду не спростовують.

Враховуючи вищенаведене, рішення є таким, що ґрунтуються на приписах закону, а тому не підлягає скасуванню.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 КАС України встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Отже, розглянувши подані сторонами документи і матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги не підлягають задоволенню.

У зв`язку із відмовою у задоволенні позовних вимог, відповідно до ст. 139 КАС України, питання про їх розподіл не вирішується.

Керуючись ст. 14, 22, 194, 243, 246, 249, 250, 255, 262, 295 КАС України, суд, -

вирішив:

У задоволенні адміністративного позову фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 . РНОКПП: НОМЕР_1 ) до виконавчого комітету Житомирської міської ради Житомирської області (майдан С.П.Корольова, 4/2, м. Житомир,10014. ЄДРПОУ: 04053625) про визнання протиправним та скасування рішення, відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя О.В. Єфіменко

Повний текст складено: 08 травня 2024 р.