Рішення № 118726941, 30.04.2024, Волинський окружний адміністративний суд

ВОЛИНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 квітня 2024 року ЛуцькСправа № 140/1307/24

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого-судді Волдінера Ф.А.,

розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом комунального підприємства «Луцькводоканал» до Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області про визнання протиправним та скасування висновку,

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшов адміністративний позов комунального підприємства «Луцькводоканал» (далі позивач, КП «Луцькводоканал») до Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області, в якому просить суд визнати протиправним та скасувати висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області про результати моніторингу закупівлі Трактор колісний; 16710000-5-Мотоблоки за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника, за номером ID: UА-2023-12-12-023098-а, проведеної комунальним підприємством « Луцькводоканал».

Позовні вимоги обґрунтовано наступним.

На підставі проведеного моніторингу процедури закупівлі №UA-2023-12-12-023498-а (предмет закупівлі трактор колісний), відповідачем в електронній системі закупівель розміщено Висновок від 23.01.2024.

У пункті 2 констатуючої частини Висновку від 23.01.2024 зазначено: 1) за результатами аналізу питання визначення предмету закупівлі встановлено порушення вимог пункту 10 Особливостей; 2) за результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 6-1 Розділу Х Закону та пункту 3 Особливостей; 3) за результатами аналізу питання внесення змін до істотних умов договору про закупівлю встановлено порушення вимог підпункту 4 пункту 19 Особливостей.

Щодо виявлених порушень позивач зазначає таке.

На виконання вимог законодавства, Уповноваженою особою з публічних закупівель замовника, при визначені предмету закупівлі було здійснено пошук необхідного для закупівлі товару «Трактор колісний» в Єдиний закупівельному словнику ДК 021:2015. За результатами пошуку було встановлено, що товар Трактори відображений в Єдиному закупівельному словнику за кодом ДК 021:2015 16700000-2 (таб.).

Згідно позиції управління, викладеної у висновку, закупівлю товару «трактор колісний» необхідно було віднести за ДК 021:2015 до розділу 34000000-7 «Транспортне обладнання та допоміжне приладдя до нього» групи 34100000-8 «Мототранспортні засоби» та до класу 34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби. Як зазначено у Висновку, підставою для віднесення товару «Трактор колісний» до предмету закупівлі ДК 021:2015 34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби стали дані електронного каталогу для закупівлі товару, розмішеного на сайті електронної системи закупівель за посиланням.

Однак, зазначає, що дані щодо предмета закупівлі зазначені в електронному каталозі, не є нормативно-правовим актом чи позицією Уповноваженого органу. Зазначені дані формуються (наповнюються) учасниками торгів при реєстрації на електронному майданчику, для відображення категорії товарів, які учасник має намір продати. Тобто зазначені в каталозі коди предметів закупівлі до того чи іншого товару, є лише суб`єктивною думкою учасника закупівлі та ніяким чином не може бути обов`язковою нормою для замовника при визначені предмету закупівлі.

Також проаналізовано код ДК 021:2015 34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби, який на думку управління мав бути застосований при закупівлі товару «Трактор колісний», в результаті чого було встановлено, що даний код класифікатора містить наступні позиції: Великовантажні мототранспортні засоби.

Щодо правомірності внесення змін до Договору шляхом укладення Додаткової угоди зауважує, що у відповідності до Наказу №l-з від 03.01.2024 Управлінням Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області, проводився моніторинг закупівлі КП «Луцькводоканал» Напівпричіп тракторний самоскидний ТСП-26, ДК 021:2015: 34220000-4 Причепи, напівпричепи та пересувні контейнери унікальний номер дата оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу UA-2023-12-12-023498-a, по даній закупівлі було укладено аналогічну додаткову угоду до договору, якою було внесено зміни до істотних умов договору згідно підпункту 4 пункту 19 Особливостей. Предметом дослідження під час моніторингів були одні і ті ж питання. 12 січня за результатами моніторингу закупівлі КП «Луцькводоканал» Управлінням Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області було оприлюднено в електронній системі закупівель висновок про результати моніторингу зі змісту якого вбачається, що по закупівлі порушень виявлено не було.

Щодо зобов`язання про усунення порушень законодавства в сфері державних закупівель, вказує, що згідно висновку за результатами моніторингу Управління зобов`язало КП «Луцькводоканал» здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за Договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору.

Позивач вважає таку вимогу Управління незаконною, такою, що не відповідає вимогам чинного законодавства, та такою, що не може бути виконана покупцем так як на момент оприлюднення висновку за результатами моніторингу зобов`язання по договору №580 від 27.12.2023 сторонами було виконано в повному обсязі, товар був поставлений 03.01.2024 та введений в експлуатацію Покупцем.

Так, порядок укладення договору та його розірвання регулюється нормами Господарського та Цивільного Кодексів України.

Зокрема, статтею 651 Цивільного кодексу України передбачено, що договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Встановлення у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі вимоги вчинення дій щодо розірвання укладеного договору не віднесено до повноважень органу державного фінансового контролю та порушує принцип обґрунтованості та пропорційності. А також нівелює саме визначення моніторингу, його мету аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Ухвалою судді Волинського окружного адміністративного суду від 12.02.2024 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито спрощене позовне провадження у справі без проведення судового засідання та виклику сторін.

Відповідач у відзиві на позовну заяву заперечив проти позовних вимог з тих підстав, що під час моніторингу Управлінням проаналізовано: річний план закупівель КП «Луцькводоканал» на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерну документацію, затверджену протоколом від 12.12.2023 №131 (далі - тендерна документація), повідомлення про намір укласти договір від 20.12.2023, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 20.12.2023 №137, договір купівлі- продажу від 27.12.2023 №580 (далі - Договір), додаткову угоду до Договору від 29.12.2023 №1, відповіді Замовника від 09.01.2024 та від 11.01.2024 на запити Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області.

За результатом аналізу питання визначення КП «Луцькводоканал» (Замовником) предмету закупівлі встановлено, що на виконання пункту 3 Особливостей №1178 Замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону №922-VIII, проводять закупівлі з урахуванням Особливостей №1178 та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом №922-VIII.

Так, відповідно до норм пунктів 10 та 15 Особливостей №1178. Замовники, здійснюють закупівлі товарів шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному Особливостями №1178, та/ або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 №822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу», з урахуванням положень, визначених Особливостями №1178, а предмет закупівлі визначається Замовником відповідно до вимог Закону №922-VIII та Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15.04.2020 №708.

Крім того, зауважує, що наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23.12.2015 №1749 затверджено основний словник національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» (далі - Єдиний закупівельний словник), де Код складається з 8 цифр, що згруповані таким чином: перші дві цифри визначають розділ; перші три цифри визначають групу; перші чотири цифри визначають клас; перші п`ять цифр визначають категорію. Так, відповідно до даних електронного каталогу для закупівлі товару, розміщеного на сайті електронної системи закупівель за посиланням, «трактор колісний» віднесено за ДК 021:2015 до розділу 34000000-7 «Транспортне обладнання та допоміжне приладдя до нього» групи 34100000-8 «Мототранспортні засоби» та до класу 34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби.

Проте, замовником предмет закупівлі товар «трактор колісний» віднесено до розділу 16000000-5 сільськогосподарська техніка, групи 16700000-2 «Трактори» та класу 16710000-5 Мотоблоки.

Однак, вважає, що фактично замовником здійснено закупівлю Трактору ХТЗ- 248К.20 у кількості 1 шт, а не мотоблоку, що підтверджується Специфікацією від 27.12.2023 №1 до Договору від 27.12.2023 №580.

Відтак, замовником, відповідно до Єдиного закупівельного словника, здійснено закупівлю великовантажного мототранспортного засобу.

Таким чином, Замовником в порушення пункту 10 Особливостей №1178, визначено предмет закупівлі за кодом Єдиного закупівельного словника як мотоблоки, тоді як фактично закуплено великовантажний мототрансиортний засіб Трактор ХТЗ-248К.20 (ДК 021:2015: 34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби).

Щодо порушення КП «Луцькводоканал» (Замовником) вимог підпункту 4 пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 №1178, а саме: додатковою угодою №1 від 29.12.2023 внесено зміни до істотних умов договору про закупівлю від 27.12.2023 №580 при відсутності документального підтвердження об`єктивних обставин, що спричинили продовження строку дії цього договору.

Так, за результатами аналізу питання внесення змін до договору про закупівлю від 27.12.2023 №580 встановлено, що згідно підпункту 4 пункту 19 Особливостей №1178 істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пункту 10 Особливостей №1178, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

В ході проведення моніторингу Управлінням через електронну систему закупівель оприлюднено 08.01.2024 запит Замовнику про надання пояснення з документальним підтвердженням щодо виникнення 29.12.2023 документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили продовження строку дії Договору купівлі-продажу від 27.12.2023 №580.

Однак, зміст листа ТОВ «Техноторг» від 29.12.2023 оприлюднений Замовником разом з поясненням від 11.01.2024, документально не підтверджує по суті об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника.

Зокрема, ТОВ «Техноторг» в своєму листі спирається на умови Договору від 27.12.2023 №580, укладеного за результатами процедури закупівлі. І забуває, що своєю тендерною пропозицією, яка дійсна протягом 120 календарних днів з дня подачі в електронній системі закупівель (19.12.2023) учасник-переможець надав згоду виконати вимоги тендерної документації Замовника, дослівно: «...Вивчивши тендерну документацію та технічні вимоги, на виконання зазначеного вище, ми, уповноважені на підписання Договору, маємо можливість та погоджуємося виконати вимоги Замовника та Договору на умовах, зазначених у цій пропозиції ...».

Крім того, зазаначає, що в оприлюднених Замовником 12.12.2023 в електронної системи закупівель оголошенні про проведення відкритих торгів UA-2023-12-12-023098-a та тендерній документації зазначено, що строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: 29 грудня 2023.

Також, вимогами пункту 2 розділу «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника передбачено, що «Відсутність будь-яких запитань або уточнень стосовно змісту та викладення вимог тендерної документації з боку учасників процедури закупівлі, які отримали цю документацію у встановленому порядку, означатиме, що учасники процедури закупівлі, гцо беруть участь в цих торгах, повністю усвідомлюють зміст цієї тендерної документації та вимоги, викладені Замовником при підготовці цієї закупівлі.».

Тобто, ТОВ «Техноторг», як учасник-переможець, володів інформацією про строк поставки товару та водночас усвідомлював вимоги, викладені у тендерній документації.

Таким чином, Замовником в порушення вимог підпункту 4 пункту 19 Особливостей №1178 додатковою угодою №1 від 29.12.2023 внесено зміни до істотних умов Договору про закупівлю від 27.12.2023 №580.

Дослідивши письмові докази та письмові пояснення, викладені у завах по суті справи, суд встановив такі обставини та дійшов наступних висновків.

Судом встановлено, що на офіційному веб-порталі електронної системи публічних закупівель «Prozorro» КП «Луцькводоканал» оприлюднено оголошення про проведення процедури закупівлі «відкриті торги», ідентифікатор закупівлі: UA-2023-12-12-023498-a за предметом закупівлі трактор колісний (ДК 021:2015-16710000-5 мотоблоки).

На підставі наказу Західного офісу Держаудитслужби від 03.01.2024 №1-3 «Про початок моніторингу процедур закупівель», Західним офісом Держаудитслужби здійснено моніторинг процедури закупівлі: «Поточний ремонт вулично-дорожньої мережі Луцької міської територіальної громади (нанесення дорожньої розмітки та ремонт деформаційних швів та тріщин), (ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)», проведеної позивачем, та за результатами вказаного моніторингу складено Висновок від 23.01.2024, який є предметом оскарження у даній справі.

У пункті 2 констатуючої частини Висновку від 23.01.2024 зазначено, що зазначено: 1) за результатами аналізу питання визначення предмету закупівлі встановлено порушення вимог пункту 10 Особливостей; 2) за результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 6-1 Розділу Х Закону та пункту 3 Особливостей; 3) за результатами аналізу питання внесення змін до істотних умов договору про закупівлю встановлено порушення вимог підпункту 4 пункту 19 Особливостей.

Не погодившись з Висновком від 23.01.2024, позивач звернувся до суду із цим позовом.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Відповідно до частини другої статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні визначає Закон України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 р. №2939-XII (в подальшому Закон №2939-XII).

Відповідно до частини першої статті 1 Закону №2939-XII, здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади, уповноважений Кабінетом Міністрів України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю (далі - орган державного фінансового контролю).

За приписами пункту 1 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року №43 (зі змінами і доповненнями), Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи (пункт 7 Положення).

Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі (частина друга статті 2 Закону №2939-XII).

Контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування (стаття 5 цього ж Закону).

Тобто, Держаудитслужба здійснює контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель шляхом проведення моніторингу закупівлі через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи, зокрема Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України від 25 грудня 2015 року №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон №922-VIII).

Статтею 5 Закону №2939-XII встановлено, що контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Закон України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (в подальшому Закон №922-VIII, у редакції, чинній станом на час виникнення спірних правовідносин) визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад (в подальшому Закон №922-VIII). Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до п.п. 18, 22, 25, 27, 31, 32 ч. 1 ст. 1 Закону №922-VIII, переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі; предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку; публічна закупівля (далі - закупівля) - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом; роботи - розроблення проектної документації на об`єкти будівництва, науково-проектної документації на реставрацію пам`яток архітектури та містобудування, будівництво нових, розширення, реконструкція, капітальний ремонт та реставрація існуючих об`єктів і споруд виробничого та невиробничого призначення, роботи з будівництва об`єктів з розробленням проектної документації, роботи з нормування в будівництві, геологорозвідувальні роботи, технічне переоснащення діючих підприємств та супровідні роботам послуги, у тому числі геодезичні роботи, буріння, сейсмічні дослідження, аеро- і супутникова фотозйомка та інші послуги, що включаються до кошторисної вартості робіт, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих робіт; тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель; тендерна пропозиція - пропозиція щодо.

Згідно із частинами першою, другою статті 20 Закону №922-VIII, відкриті торги є основною процедурою закупівлі. Під час проведення процедури відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи. Для проведення процедури закупівлі має бути подано не менше двох пропозицій.

Відповідно до частини другої статті 21 Закону №922-VIII, оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити наступну інформацію: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія; 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності); 3) кількість та місце поставки товарів, обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг; 4) очікувана вартість предмета закупівлі; 5) строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; 6) кінцевий строк подання тендерних пропозицій; 7) умови оплати; 8) мова (мови), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції; 9) розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати); 10) дата та час розкриття тендерних пропозицій, якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону; 11) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі або в грошових одиницях; 12) математична формула для розрахунку приведеної ціни (у разі її застосування). В оголошенні про проведення відкритих торгів може зазначатися інша інформація. Тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав (ч. 1 ст. 22 Закону №922-VIII).

Згідно із п.п. 1, 3, 8, 19 ч. 2 ст. 22 Закону №922-VIII, у тендерній документації зазначаються такі відомості: інструкція з підготовки тендерних пропозицій; інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону; проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов. У тендерній документації зазначаються такі відомості: опис та приклад формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону №922-VIII, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель, серед іншого, у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.

Частиною 6 статті 33 Закону №922-VIII встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів. У разі подання скарги до органу оскарження після оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю перебіг строку для укладання договору про закупівлю призупиняється.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону №922-VIII, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно з п. 6 ч. 1 ст. 1 Закону №992-VIIIелектронна система закупівель інформаційно-телекомунікаційна система, що забезпечує проведення процедур закупівель, створення, розміщення, оприлюднення та обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами.

Частинами 1-4 ст.8 Закону №992-VIIIпередбачено, що моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Постановою КМ України №1178 від 12.10.2022 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

Згідно з пунктом 23 Особливостей №1178 моніторинг відкритих торгів здійснюється Держаудитслужбою та її міжрегіональними територіальними органами відповідно до статті 8 Закону.

Відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону №992-VIIIповідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі.

Частиною 6 ст. 8 Закону №992-VIIIвстановлено, що за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

Відповідно до ч. 7 ст. 8 Закону №922-VIII, у висновку обов`язково зазначаються: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі; 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість; 3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі; 4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; 5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю. Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Частинами десятою - одинадцятою статті 8 Закону №922-VIII установлено, що у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.

Якщо замовник не усунув визначене у висновку порушення, що призвело до невиконання ним вимог, передбачених цим Законом, а також висновок не оскаржено до суду, орган державного фінансового контролю після закінчення строку на оскарження до суду, визначеного у частині десятій цієї статті, за результатами моніторингу вчиняє дії щодо притягнення до адміністративної відповідальності за порушення законодавства у сфері публічних закупівель.

Наведене дає підстави для висновку, що вимоги, визначені у висновку органу державного фінансового контролю, є обов`язковими до виконання замовником. Невиконання цих вимог є підставою для притягнення до адміністративної відповідальності за порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Проте у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, останній має право оскаржити його до суду.

Порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом УкраїниПро публічні закупівлі(далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування встановлюють особливостіздійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом УкраїниПро публічні закупівлі, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, які затвердженіпостановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 №1178(далі- Особливості).

Так, відповідно до пункту 24 Особливостейзамовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 №1082, та цих особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Процедуру розміщення інформації про публічні закупівлі (далі - Порядок), яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу у складі електронної системи закупівель (далі - веб-портал), подання інформації, документів, звернень та скарг, одержання повідомлень через електронну систему закупівель визначає Порядок розміщення інформації про публічні закупівлі, затверджений Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11 червня 2020 року №1082 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 01 липня 2020 р. за № 610/34893.

Згідно з пунктом 14 Порядку № 1082під час унесення інформації щодо предмета закупівлі товарів та послуг в оголошення, оприлюднення яких передбачено Законом, та повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі в окремих електронних полях зазначається інформація, визначена пунктом 12 та абзацами другим-четвертим пункту 13 цього Порядку, та інформація щодо:

назви товару чи послуги кожної номенклатурної позиції предмета закупівлі;

коду товару чи послуги, визначеного згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі.

Так, в оприлюдненому Замовником в електронній системі закупівель оголошенні про проведення відкритих торгів зазначено предмет закупівлі ДК 021:2015: 16710000-5 Мотоблоки: трактор колісний; код згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі - ДК 021:2015: 16710000-5 Мотоблоки.

Як стверджує відповідач, кодами товарів, визначених згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідають назвам номенклатурних позицій предмета закупівлі, а саме: «трактор колісний» становлять код «ДК 021:2015: 34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби».

Судом встановлено, що в графі «Назва предмета закупівлі:» оголошення про проведення відкритих торгів UA-2023-12-12-023098-a вказано «трактор колісний», тобто, станом на дату оголошення закупівлі позивачу було достеменно відомо, який саме вид транспорту має бути придбано за результатами вказаної закупівлі.

Так, пункт 14 Порядку №1082 містить імперативну вимогу, відповідно до якої під час унесення інформації щодо предмета закупівлі товарів та послуг в оголошення в окремих електронних полях зазначається, зокрема, інформація щодо коду товару чи послуги, визначеного згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі.

Суд звертає увагу, що код, затверджений Єдиним закупівельним словником запроваджено саме з метою оптимального планування закупівлі та визначення предмета закупівлі. Замовники повинні використовувати найбільш точні коди товарів, робіт і послуг, щоб зацікавлені постачальники могли отримати оптимальну інформацію, а замовники, в свою чергу, конкретний предмет закупівлі.

Кодування передбачає використання від 2 до 9 цифр. Двозначні коди використовуються для позначення загальних категорій, восьмизначні коди стосуються конкретних товарів, робіт і послуг, дев`ята цифра є контрольним числом та служить для перевірки попередніх цифр.

Отже, для визначення предмета закупівлі робіт необхідно використання показників, включаючи п`яту цифру Єдиного закупівельного словника, оскільки саме перші п`ять цифр коду визначають конкретну категорію товарів.

Враховуючи, що позивачем в «назві номенклатурної позиції предмета закупівлі» визначено конкретну назву предмета закупівлі, тому останній точно зазначив навпроти кожного відповідного рядка в графі таблиці «Код згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі» не узагальнюючий код для транспортного засобу, а той, що найбільше відповідає назві номенклатурних позицій предмета закупівлі.

З урахуванням вказаного, оскільки пункт 14 Порядку №1082 містить імперативну вимогу, відповідно до якої під час унесення інформації щодо предмета закупівлі товарів та послуг в оголошення в окремих електронних полях зазначається, зокрема, інформація щодо коду товару чи послуги, визначеного згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі. Суд не погоджується з доводами відповідача про те, що замовник в оголошенні про проведення відкритих торгів в окремому електронному полі «Код згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі» не вказав коди товарів, визначені згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідають назвам номенклатурних позицій предмета закупівлі, а саме: «трактор колісний» становлять код «ДК 021:2015: 34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби».

Щодо правомірності внесення змін до договору шляхом укладення Додаткової угоди суд зазначає наступне.

Відповідно до підпункту 4 пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пункту 10 Особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Так, 29.12.2023 у відповідь на лист (заявку) КП «Водоканал» про постачання трактора ХТЗ-248К.20, ТОВ «Техноторг» листом від 29.12.2023 зазначив, що 29.12.2023 є останнім робочим днем року, а тому вони фактично позбавлені можливості виконати поставку у терміни встановлені договором до закінчення строку дії Договору 31.12.2023. Відтак, з метою надання можливості підприємству належним чином виконати взяті на себе зобов`язання по договору №580 від 27.12.2023, просили внести відповідні зміни до нього, якими продовжити терміни поставки товару.

29.12.2023 підписано додаткову угоду №1 до договору №580 від 27.12.2023, якою, зокрема, внесено зміни до п. 5.1. р. 5 договору «Постачання товару проводиться у термін до 31.01.2024».

Тому суд не бере до уваги посилання відповідача на зміну позивачем істотних умов договору в частині продовження терміну виконання робіт без документально підтверджуючих об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, оскільки відповідно до частини 7 статті 41Закону, у разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених частиною п`ятою цієї статті, замовник обов`язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю. Відтак,Законне вимагає публікувати обставини, які вплинули на продовження строку дії договору, а повідомлення про внесення змін договору позивачем опубліковано, як і передбачено Законом.

Щодо зобов`язальних вимог відповідача у висновку здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, шляхом застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору.

Суд зазначає, що зазначивши у висновку про необхідність застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, відповідач не визначив спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень (судовий або позасудовий), що свідчить про його нечіткість та невизначеність.

Статтею 43 Закону №922-VIIIпередбачено, що договір про закупівлю є нікчемним у разі:

1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону;

2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону;

3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;

4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п`ятою і шостою статті 33та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв`язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону;

5) якщо назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником.

Статтею 215 Цивільного кодексу Українивстановлено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостоюстатті 203 цього Кодексу.

Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним.

Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Судом не встановлено підстав недійсності або нікчемності договору .

Верховний Суду постановах від 11.06.2020 року у справі №160/6502/19, від 12.08.2020у справі №160/11304/19, від 21.01.2021 року у справі №400/4458/19, від 28.01.2021 року у справі №160/12925/19, вказав, що спонукання позивача самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення позивачем чинного законодавства. Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі Замовника для усунення порушень.

У справі №280/2492/19 Верховний Суд встановив, що норми Закону не передбачають процедури усунення виявлених порушень процедури закупівлі після визначення переможця процедури закупівлі та укладення із ним договору про закупівлю.

Згідно частин 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Зважаючи на сукупність встановлених у справі обставин, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог. Відповідачем не доведено належними, достатніми і допустимими доказами правомірність і законність прийнятого висновку про результати моніторингу процедури закупівлі.

Згідно із частинами першою, третьою статті 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Водночас, частиною другою вказаної норми встановлено, що при задоволенні позову суб`єкта владних повноважень з відповідача стягуються виключно судові витрати суб`єкта владних повноважень, пов`язані із залученням свідків та проведенням експертиз.

В спірних правовідносинах позивач виступає як орган місцевого самоврядування, що реалізує свої функції та завдання шляхом здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб територіальної громади, а отже є суб`єктом владних повноважень.

Відтак, судовий збір сплачений позивачем у даній справі не підлягає відшкодуванню.

Керуючись статтями 139, 243-246 Кодексу адміністративного судочинства України, на підставі Митного кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області про результати моніторингу закупівлі Трактор колісний; 16710000-5-Мотоблоки за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника, за номером ID: UА-2023-12-12-023098-а, проведеної комунальним підприємством «Луцькводоканал».

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання апеляційної скарги до Восьмого апеляційного адміністративного суду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач: Комунальне підприємство «Луцькводоканал» (43010, Волинська область, місто Луцьк, вулиця Дубнівська, 26, ідентифікаційний код юридичної особи 03339489).

Відповідач: Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області (43005, Волинська область, місто Луцьк, проспект Грушевського, 3а, ідентифікаційний код юридичної особи 40913671).

Суддя Ф.А. Волдінер