Ухвала суду № 11788391, 28.09.2010, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

28.09.10р.Справа № Б15/107-09 Суддя господарського суду Дніпропетровської області Калиниченко Л.М.

при секретарі судового засідання Германич І.Ю.

за участю представників сторін:

від кредитора - Кощеєва К.М., дов. № 4 від 15.06.10р., ТОВ "Промремстрой"

Дрох О.М., дов. № б/н від 30.06.10р., ТОВ "Солана"

Лихопьок Д.П., дов. № 244/16-08 від 16.08.10р., ТОВ "СГ Еквіпмент Лізинг Україна"

від боржника -

в засіданні приймали участь - Осадчий О.С., дов. від 11.06.10р., представник розпорядника майна Усачова О.М.

розглянувши справу

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "КОМПАНІЯ "Ю.С.Т.А.С.",

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "КОМПАНІЯ "Ю.С.Т.А.С.", м.Новомосковськ, вул. 195 Стрілецької дивізії, буд. 5 (ЄДРПОУ 34985497)

про визнання банкрутом

суть справи:

          По справі оголошувалась перерва з 21.09.10р. по 28.09.10р. до 12:30.

07.04.2009 р. господарський суд Дніпропетровської області порушив провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "КОМПАНІЯ "Ю.С.Т.А.С.", м.Новомосковськ, вул. 195 Стрілецької дивізії, буд. 5 (ЄДРПОУ 34985497) в порядку ст.53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Ухвалою від 14.04.2009 р. введена процедура санації підприємства боржника, призначено керуючого санацією генерального директора підприємства боржника Горбаня Олександра Вікторовича, розпорядником майна Усачова О. М., ліцензія серія АВ №307433 (а. с.84, т.1).

18.04.09р. в газеті "Урядовий Кур`єр" №71 (4513) опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство боржника (а. с.85, т.1).

16.06.2009 р. господарський суд виніс ухвалу, якою визнав вимоги кредиторів на загальну суму 16223961,27 грн. (а. с. 108-110, т.1).

Постановою від 02.11.2009 р. Дніпропетровський апеляційний господарський суд частково змінив ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 16.06.2009 р. Зменшив вимоги кредиторів ТОВ «Кредит Європа Лізинг»до 2 771 845,38 грн. (а. с. 151-153, т.2).

27.11.2009 р. господарський суд виніс постанову, визнав товариство з обмеженою відповідальністю "КОМПАНІЯ "Ю.С.Т.А.С.", м.Новомосковськ банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру у справі строком на 1 рік до 27.11.2009 р., ліквідатором призначив арбітражного керуючого Усачова О. М. (а. с. 32-34, т.3).

18.02.2010 р. Вищий господарський суд України, м.Київ виніс постанову, якою скасував постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.11.2009р. (а. с. 151-153, т.2) в частині визнання вимог кредитора ТОВ «СГ Еквіпмент Лізинг Україна», в цій частині справу передано на новий розгляд (а. с. 71-75, т.3).

12.12.2009 р. в газеті «Урядовий Кур`єр»№ 232 опубліковано оголошення про визнання підприємства боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі (а. с. 85, т.3).

Постановою Вищого господарського суду України, м.Київ від 18.02.2010 р. скасовано постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.11.2009 р. та ухвалу господарського суду від 16.06.2009 р. в частині визнання вимог кредитора - ТОВ «СГ Еквіпмент Лізинг Україна»- скасовано (а. с. 91-95, т.3).

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 21.07.2010р. скасовано постанову господарського суду Дніпропетровської області від 27.11.2009 р., справу передано на розгляд господарського суду Дніпропетровської області на стадії санації (а. с. 47-49, т.4).

02.08.2010 р. суддею Калиниченко Л. М. прийнято до свого провадження справу №Б15/107-09 (а. с. 52-53, т.4).

21.08.2010 р. від ТОВ «СГ Еквіпмент Лізинг Україна»надійшла скарга на дії розпорядника майна Усачова О. М. скаржник просить суд усунути розпорядника майна Усачова О. М. від виконання ним обов`язків, покладених у справі №Б15/107-09 (а. с. 57-58, т.4).

Дана скарга була призначена до розгляду на 21.09.2010 р. Також на вказану дату було призначено до розгляду скаргу від 09.09.2010 р. ТОВ «СГ Еквіпмент Лізинг Україна»на дії розпорядника майна Усачова О. М. (а. с. 101-106, т.4).

Крім того, ухвалою від 21.09.2010 р., господарський суд призначив судове засідання щодо розгляду:

-          протокол засідання комітету кредиторів (а. с. 70-79, т.4);

-          клопотання розпорядника майна Усачова О. М. щодо розгляду змін до реєстру вимог кредиторів (а. с. 80-83, т.4);

-          клопотання голови комітету кредиторів з протоколу №1 від 01.09.2010 р. (а. с. 87, т.4) та звіт керуючого санацією про виконану роботу (а. с.88, т.4);

-          звіт розпорядника майна про виконану роботу (а. с. 89-91, т.4);

-          клопотання ТОВ «СГ Еквіпмент Лізинг Україна»про залучення до матеріалів справи протоколу зборів кредиторів банкрута від 27.08.2010 р.; акту від 27.08.2010 р.; протоколу зборів комітету кредиторів від 27.08.2010 р. (а. с. 97-100, т.4).

В судовому засіданні представник скаржника підтримує подані до господарського суду скарги від 21.08.210 р. та 09.09.2010 р. просить суд усунути арбітражного керуючого Усачова О. М. від виконання ним обов`язків розпорядника майна по даній справі.

Представник скаржника просить розглянути поданий ним протокол зборів кредиторів від 27.08.2010 р., вважає, що відповідає вимогам ст.16 Закону, оскільки збори кредитів скликаються не тільки розпорядником майна, а і кредиторами сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру кредиторів або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.

Представник скаржника пояснив, що ухвалою господарського суду від 19.07.2010р. визнав грошові вимоги в сумі 5 320 016,63 грн. –4 черга задоволення, суму 248686,71 грн. –6 черга задоволення, суму 125,00 грн. –1 черга задоволення, що складає більше однієї третини всіх вимог кредиторів включення до реєстру вимог кредиторів боржника.

Скаржник вважає, що розпорядник майна Усачов О. М. неналежним чином виконує покладені на нього обов`язки, а саме:

-          розпорядник майна Усачов О. М. за останні місяці не відвідував жодного судового засідання по справі, навпаки направляв представника за довіреністю –Осадчого О. С.;

-          вважає, що посадовими боржника було укладено фіктивні Договори з іншими юридичними особами;

-          розпорядник майна не провів роботу по виявленню наявності чи відсутності ознак фіктивного банкрутства боржника, чи доведення до банкрутства підприємства боржника;

-          в матеріалах справи відсутній аналіз фінансово-господарської та інвестиційної діяльності боржника, доказів проведення відповідної роботи щодо виявлення та стягнення дебіторської заборгованості боржника, що є порушенням вимог ст.13 Закону.

Скаржник просить відповідно до вимог ч.9 ст.3-1 Закону усунути арбітражного керуючого Усачова О. М. від виконання ним своїх зобов`язань по даній справі.

Скаржник також просить суд розглянути поданий протокол зборів кредиторів від 27.08.2010 р. проведений за місцезнаходженням підприємства боржника.

Представник розпорядника майна Осадчий О. С., який приймає участь у справі за довіреністю наданого розпорядником майна Усачовим О. М. просить суд відмовити скаржнику в поданих скаргах, вважає їх без підставними та такими які не відповідають дійсності.

Просить суд не розглядати поданий та проведений скаржником протокол зборів кредиторів від 27.08.2010 р., оскільки в цей час були проведені збори з кредиторами, які виявили своє бажання приймати в ньому участь. Представник скаржника не був присутній з довіреністю №192/17-05 від 17.05.2010 р., яка не давала йому повноважень приймати участь у зборах кредиторів.

Збори кредиторів були проведені 27.08.2010 р. за місцезнаходження боржника, раніше провести неможливо було, оскільки, ухвалою господарського суду щодо проведення зборів кредиторів була отримана тільки 13.08.2010 р.

Вислухавши представників кредиторів, розпорядника майна, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

На виконання ухвали суду від 02.08.2010 р. (а. с. 52, т.4) зобов`язано розпорядника майна Усачова О. М. у строк до 20.08.2010 р. провести засідання зборів кредиторів, обрати комітет кредиторів, прийняти рішення щодо подальшої процедури у справі.

Відповідно до п.8 статті 16 Закону до компетенції зборів кредиторів належить прийняти рішення про вибори членів комітету кредиторів, визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень тощо.

30.08.2010 р. до господарського суду надійшов протокол засідання кредиторів боржника від 27.08.2010 р.

Відповідно до статті 16 Закону, розпорядник майна повідомив кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів про місце і час проведення зборів кредиторів, що підтверджується відповідними документами.

Як вбачається з поданого розпорядником майна протоколу від 27.08.2010 р., проведено засідання кредиторів, а не збори як вказано в ухвалі господарського суду від 02.08.2010 р., та вимагає стаття 16 Закону.

В другому абзаці вищезазначеного протоколу вказано: «Усім кредиторам боржника, попередньо й у належному порядку були надіслані повідомлення про проведення засідання кредиторів (а не зборів кредиторів)».

Тобто, в повідомленні та в протоколі вказано, що 27.08.2010 р. буде проведено засідання кредиторів, а не збори кредиторів.

Крім того, голосування порядку денного відбулось з порушенням вимог п.4 ст.16 Закону та допущені неточності в підрахуванні голосів, а саме.

Відповідно до ч.6 ст.14 Закону вимоги кредиторів становлять єдиний реєстр, що формується розпорядником майна, а тому кожний із них має право бути учасником зборів кредиторів з правом вирішального голосу.

Згідно із ст.1 Закону конкурсні кредитори це кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство та вимоги яких не забезпечені заставою майна боржника.

Зобов`язання з штрафних санкцій не використовується для нарахування голосів.

В протоколі від 27.08.2010 р. конкурсні кредитори голосували пропорційно сумі вказаних вимог кредиторів, у т. ч. пеня, штраф.

За таких обставин, суд вважає, що наданий протокол засідання комітету кредиторів від 27.08.2010 р. не відповідає вимогам діючого законодавства.

Подані 31.08.2010 р. розпорядником майна Усачовим О. М. зміни до реєстру вимог кредиторів не підписані керівником боржника, тому не можуть бути розглянуті у судовому засіданні та затверджені господарським судом.

Так, відповідно до ч.3 ст.14 Закону боржник разом з розпорядником майна за наслідками розгляду вимог повністю або частково визнає їх або відхиляє з обґрунтуваннями підстав відхилення, про що розпорядник майна повідомляє письмово заявників і господарський суд.

З поданих змін до реєстру вимог кредиторів суд не вбачає, чи погоджується боржник з таким реєстром вимог кредиторів, підпис на зміненому реєстрі вимог керівника боржника відсутні.

У зв`язку вищезазначеними порушеннями, протокол №1 від 01.09.2010 р. в частині розгляду питання про вибори голови комітету кредиторів та питання щодо припинення процедури санації та відкриття ліквідаційної процедури з призначенням ліквідатором арбітражного керуючого Усачова О. М., у даному судовому засіданні не може бути розглянуто.

Згідно ст..43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а відсутності –на підставі закону, що регулює подібні відносини або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.

Так, засідання комітету кредиторів при прийнятті процедури санації та відкриття ліквідаційної процедури необхідно розглянути звіт керуючого санацією про фінансовий стан боржника.

В звіті керуючого санацією повинні бути відомості про активи боржника, про фінансовий стан боржника, на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.

Такі дані в звіті керуючого санацією відсутні.

Прийняття рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом, незважаючи на клопотання комітету кредиторів, є прерогативою господарського суду, як того вимагає стаття 1 Закону.

Розглянувши протокол зборів кредиторів від 27.08.2010 р. проведений скаржником суд вважає, що він не відповідає вимогам передбачених статтею 16 Закону.

Частина 3 статті 16 Закону дає право кредитору сума якого складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів провести збори кредиторів. Але, такий кредитор повинен письмово повідомити про час і місце проведення зборів відповідно до ч.1 статті 16.

Скаржник не скористався таким правом, а провів збори без скликання кредиторів на свій розсуд.

За таких обставин суд не вбачає підстав для його розгляду, оскільки такі збори кредиторів були проведені з порушенням вимог діючого законодавства.

В скарзі скаржник вказує на той факт, що розпорядник майна повинен надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність відомості про фінансове становище боржника тощо.

Стаття 17 Закону покладає ці дії на керуючого санацією, а не розпорядника майна.

Слід також зауважити, що справа про банкрутство боржника з 23.07.2009 р. по 16.11.2009 р. та з 27.11.2009 р. –29.07.2010 р. перебувала в Дніпропетровському апеляційному господарському суді та Вищому господарському суді України, м.Київ, тому звіти про свою діяльність за цей період суду не надавалися.

Скаржник не надав докази щодо штучно створеної кредиторської заборгованості та задоволення вимог кредитора ТОВ «Вест лізинг»у зв`язку з чим вказані факти не доведені скаржником та не підлягають задоволенню.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст.1, 3-1, 6, 14, 16, 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.4-1, 43, 85, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити ТОВ «СГ Еквіпмент Лізинг Україна», м.Київ в задоволенні скарги від 21.08.2010 р., 15.09.2010 р.

Визнати протокол зборів кредиторів від 27.08.2010 р. ТОВ «СГ Еквіпмент Лізинг Україна», таким, що не відповідає вимогам діючого законодавства.

Відмовити в затвердженні звіту керуючого санацією від 01.09.2010 р.

Зобов`язати керуючого санацією підписати зміни до реєстру вимог кредиторів, наданий розпорядником майна та розглянути його на засіданні комітету кредиторів.

Зобов`язати керуючого санацією у строк до 15.10.2010 р. провести збори кредиторів, протокол з прийнятим рішенням направити до господарського суду.

Суддя

Л.М. Калиниченко