Рішення № 116077674, 27.12.2023, Київський окружний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 грудня 2023 року № 320/11875/23

Суддя Київського окружного адміністративного суду Лапій С.М., розглянувши в м. Києві у порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЖИТОМИРГАЗ" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправними та скасування постанови та розпорядження,

в с т а н о в и в:

До Київського окружного адміністративного суду звернулось Акціонерне товариство "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЖИТОМИРГАЗ" з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправними та скасування розпорядження, постанови від 06.12.2022 №1626.

На обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що відповідачем проводилась планова перевірка дотримання ним вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.

За результатами перевірки відповідачем складено акт проведення планового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства у нафтогазовій сфері та ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу від 09.11.2022 №311.

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за результатами розгляду акту, прийнято постанову, якою накладено штраф на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» у розмірі 850 000,00 грн.

Вважає, що постанова від 06.12.2022 №1626 та розпорядження від 06.12.2022 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, є протиправними та такими, що підлягають скасуванню.

Відповідачем подано до суду відзив на позовну заяву, в якому він проти позову заперечує та просить відмовити у задоволенні позовних вимог.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 20.04.2023 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження.

На підставі ст.ст. 194, 205 КАС України судом прийнято рішення про розгляд справи у порядку письмового провадження.

Судом встановлено, що Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЖИТОМИРГАЗ" є юридичною особою, основним видом економічної діяльності є розділення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи ( КВЕД 35.22).

Постановою НКРЕКП від 29.06.2017 № 847 ПАТ «ЖИТОМИРГАЗ» видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в межах території міста Житомир та Житомирської області (крім міста Коростишів та Коростишівського району), а також території сіл Бухни та Морозівка Погребищанського району та села Махаринці Козятинського району Вінницької області, де знаходиться газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА ПО ГАЗОПОСТАЧАННЮ ТА ГАЗИФІКАЦІЇ «ЖИТОМИРГАЗ».

Постановою НКРЕКП від 06.01.2021 № 3 внесено зміни до постанови НКРЕКП від 29.06.2017 № 847 щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в межах території Бердичівського, Коростенського, Новоград-Волинського районів, міст Житомир, Радомишль та Чуднів, селищ міського типу Брусилів, Городок, Корнин, Любар, Миропіль, Новоборова, Новогуйвинськ, Попільня, Пулини, Романів, Хорошів, Черняхів та сіл Андрушки, Березівка, Високе, Вишевичі, Вільшанка, Водиця, Глибочиця, Курне, Оліївка, Потіївка, Станишівка, Тетерівка Житомирського району Житомирської області, а також території сіл Бухни та Морозівка Вінницького району та села Махаринці Хмільницького району Вінницької області, де знаходиться газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ «ЖИТОМИРГАЗ».

Відповідно до Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг на 2022 рік, затвердженого постановою НКРЕКП від 17.11.2021 № 2222 (зі змінами, внесеними постановою НКРЕКП від 09.09.2022 № 1116), та посвідчення на проведення планової перевірки від 19.09.2022 № 311, НКРЕКП у період з 20.10.2022 по 09.11.2022 проведено планову перевірку щодо дотримання АТ «ЖИТОМИРГАЗ» вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201, за період діяльності з 01.01.2021 по 31.12.2021.

За результатами перевірки відповідачем складено акт проведення планового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства у нафтогазовій сфері та ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу від 09.11.2022 №311.

Відповідно до положень статті 19 Закону про НКРЕКП та пункту 7.1 глави 7 Порядку № 428 Ліцензіатом листами від 11.11.2022 № 100-Сл-18974-1122 та від 21.11.2022 № 100-Сл-19881-1122 надано до НКРЕКП пояснення та доповнення до пояснень до Акту № 311.

За результатами розгляду акту від 06.12.2022 №311на засіданні Регулятора, яке було проведено у формі відкритого слухання, НКРЕКП прийнято постанову від 06.12.2022 № 1626 «Про накладення штрафу на АТ «ЖИТОМИРГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» та розпорядження від 06.12.2022 № 117-р «Про усунення порушень AT «ЖИТОМИРГАЗ».

Постановою від 06.12.2022 № 1626 було вирішеного накласти штраф на AT «ЖИТОМИРГАЗ» у розмірі 850 000, 00 грн за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, а саме:

пункт 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме:

пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2493 (далі - Кодекс ГТС), у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування,

пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРМ) (у редакції, що діяла до 17 листопада 2021 року), у частині визначення типу приєднання замовника та у цей самий строк надання йому (у визначений в опитувальному листі спосіб) дозволу на приєднання, проєкту договору на приєднання, проєкту технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати, на підставі даних опитувального листа, поданих документів та параметрів місця забезпечення потужності і точки приєднання, за відсутності зауважень до поданих документів або після їх усунення Оператором ГРМ протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауваження),

пункту 4.1 Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2497 (далі - Типовий договір транспортування), у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування;

підпункт 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року;

підпункт 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку;

підпункт 7 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині подання НКРЕКП копії фінансової звітності у встановленому законодавством порядку;

підпункт 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки), у визначеному розмірі та за цільовим призначенням;

підпункт 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема розділу І Плану розвитку газорозподільної системи на 2021 - 2030 роки газорозподільного підприємства АТ «ЖИТОМИРГАЗ», затвердженого постановою НКРЕКП від 30 грудня 2020 року № 2792 (зі змінами) (далі - розділ I (2021 рік) Плану розвитку);

підпункт 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу;

підпункт 29 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП;

підпункт 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, а саме вимоги абзаців третього та шостого підпункту 2 пункту 2, абзаців другого - четвертого підпункту 3 пункту 2 постанови НКРЕКП від 05 травня 2021 року № 773 «Про накладення штрафу на АТ «ЖИТОМИРГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» (зі змінами) (далі - постанова № 773);

підпункт 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладання актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами;

підпункт 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника;

підпункт 6 пункту 2.6 глави 2 Ліцензійних умов у частині розміщення на своєму вебсайті річної фінансової звітності у встановленому законом порядку;

підпункт 9 пункт 2.6 глави 2 Ліцензійних умов у частині розміщення на своєму вебсайті фактичних даних щодо величини середньозваженої вищої теплоти згорання природного газу за кожним маршрутом переміщення газу з однаковими фізико-хімічними показниками у строк, передбачений нормативно-правовими актами.

Розпорядженням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг «Про усунення порушень АТ «Житомиргаз» від 06.12.2022 №117-р зобов`язано позивача усунути порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 №201, а саме:

підпункту 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року;

підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема Плану розвитку газорозподільної системи АТ «ЖИТОМИРГАЗ» на 2021 - 2030 роки, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 грудня 2020 року № 2792 (зі змінами) (далі - План розвитку на 2021 рік);

підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу;

підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладання актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами;

підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника, для чого у строк:

до 31 грудня 2022 року надати:

до НКРЕКП інформацію щодо змін протяжності газопроводів та кількості підключених споживачів за результатами роботи у 2021 році,

до НКРЕКП та Сектору НКРЕКП у Житомирській області копії актів виконаних робіт (підтверджувальних документів) Плану розвитку на 2021 рік на загальну суму 978,48 тис. грн (без ПДВ);

до 20 січня 2023 року здійснити розрахунки із оператором газотранспортної системи, за надані у 2021 році послуги транспортування, зокрема погасити заборгованість перед ТОВ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ»;

до 01 липня 2023 року забезпечити:

укладення актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін із суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі із споживачами,

проведення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

Розпорядженням НКРЕКП від 10.01.2023 №9-р «про внесення зміни до розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комінальних послуг, від 06 грудня 2022 року №117-р» абзац десятий розпорядчої частини розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 06 грудня 2022 року №» 117-р «Про усунення порушень AT «ЖИТОМИРГАЗ» викласти в гакій редакції:

«до 01 квітня 2023 року здійснити розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані у 2021 році послуги транспортування, зокрема, погасити заборгованість перед ТОВ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ».

Позивач, не погоджуючись з оскаржуваними постановою та розпорядженням, звернувся до суду за захистом своїх прав.

Надаючи правову оцінку обставнам, що склалися між сторонами, суд зазначає таке.

Правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення унормований Законом України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" від 22 вересня 2016 року N 1540-VIII (далі Закон №1540-VIII).

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг (стаття 1 Закону №1540-VIII).

Згідно зі статтею 3 Закону №1540-VIII Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Статтею 19 Закону №1540-VIII визначено, що Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю. Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» до правопорушень на ринку природного газу віднесено, зокрема, порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності.

Згідно з пунктом 5 частини 4 статті 59 Закону України "Про ринок природного газу" Регулятор, у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу, приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) у таких розмірах: від 3000 до 50000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (станом на час виникнення спірних правовідносин - від 51 000 грн до 850 000 грн. - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню: за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, постановою від 14.06.2018 за №428 затвердила Порядок контролю за дотриманням ліцензіатами, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов.

Згідно пунктів 1.1. 1.2. та 1.3. цього Порядку його дія поширюється на суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, які отримали ліцензії на провадження господарської діяльності та регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю яких здійснюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - ліцензіати):

1) у сфері енергетики:

діяльності з виробництва, передачі, розподілу електричної енергії, зберігання енергії;

постачання електричної енергії споживачу;

трейдерської діяльності на ринку електричної енергії;

здійснення функцій оператора ринку електричної енергії;

здійснення функцій гарантованого покупця на ринку електричної енергії;

діяльності з транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), надання послуг установки LNG, постачання природного газу;

діяльності з транспортування нафти, нафтопродуктів та інших речовин трубопровідним транспортом;

2) у сфері комунальних послуг:

діяльності з виробництва теплової енергії на теплогенеруючих установках, включаючи установки для комбінованого виробництва теплової та електричної енергії;

діяльності у сфері централізованого водопостачання та водовідведення.

Цей Порядок застосовується НКРЕКП при здійсненні контролю за дотриманням законодавства та ліцензійних умов ліцензіатами шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок.

Цей Порядок установлює процедуру організації та проведення перевірок; порядок оформлення результатів перевірок; права та обов`язки голови та членів комісії з перевірки; права та обов`язки уповноваженої особи ліцензіата; контроль за виконанням рішень НКРЕКП; порядок застосування санкцій до ліцензіатів за порушення законодавства та ліцензійних умов.

Відповідно до частин першої, другої та четвертої статті 14 Закону №1540-VIII засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу.

Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію.

Регулятор на своїх засіданнях: 1) розглядає та приймає рішення з питань, що належать до його компетенції; 2) розглядає і схвалює в межах своїх повноважень проекти актів законодавства, пропозиції стосовно вдосконалення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг; 3) приймає нормативно-правові акти з питань, що належать до його компетенції; 4) затверджує щорічний звіт Регулятора; 5) затверджує регламент Регулятора; 6) розглядає справи про адміністративні правопорушення; 7) розглядає справи щодо видачі ліцензій та дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов, а також щодо застосування санкцій за порушення ліцензійних умов та законодавства з питань державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суміжних ринків.

Частинами п`ятою та дев`ятою цієї статті встановлено, що рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями.

Рішення Регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.

Частиною першою статті 17 цього Закону для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор, зокрема, приймає обов`язкові до виконання рішення з питань, що належать до його компетенції.

Щодо порушення підпункту 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині обов`язку ліцензіата повідомляти НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії, у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року, суд зазначає таке.

Встановлено, що інформація про всі зміни щодо протяжності газопроводів, кількості підключених споживачів надавалась НКРЕКП у звітності за формою 8а-газ-моніторинг-річна листом від 28.01.2022 (№ 100-Сл-2416-0122) та з коригуваннями від 24.02.2022 (№ І00-Сл-4866-0222).

Щодо встановленого НКРЕКП порушення Ліцензіатом вимог підпункту 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині складання звітності та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку, суд зазначає.

Відповідно до постанови НКРЕКП від 07 липня 2016 року № 1234 «Про затвердження форм звітності НКРЕКП щодо здійснення моніторингу на ринку природного газу та інструкцій щодо їх заповнення» (із змінами) (далі - Постанова № 1234), протягом 2021 року Товариство надавало до НКРЕКП та Сектору НКРЕКП у Житомирській області звітність на паперових носіях та електронною поштою за формами:

№ 8а-НКРЕКП-газ-моніторинг (річна) «Звіт про забезпечення доступу та приєднання до газорозподільної системи» (далі - форма № 8а-НКРЕКП-газ-моніторинг (річна)), до НКРЕКП не пізніше 1 лютого року, наступного за звітним періодом - станом на останнє число звітного періоду і подається до НКРЕКП не пізніше 1 лютого року, наступного за звітним періодом;

№ 8б-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) «Звіт про застосування тарифів на послуги розподілу природного газу» (далі - № 8б-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна)) за перший - третій квартали до 25 числа місяця, наступного за звітним періодом, за четвертий квартал - до 25 лютого після звітного періоду, до НКРЕКП та відповідного територіального органу НКРЕКП за місцезнаходженням Оператора ГРМ;

№ 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків» (далі - № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна)), подається до НКРЕКП не пізніше 20 числа місяця, наступного за звітним періодом.

№ 8г-НКРЕКП-газ-моніторинг (річна) «Звіт про застосування тарифів на послуги розподілу природного газу» подається до 01 березня після звітного періоду до НКРЕКП та відповідного територіального органу НКРЕКП за місцезнаходженням Оператора ГРМ.

Згідно з пунктом 1 розділу І Інструкцій щодо заповнення форм звітності № 8а-НКРЕКП-газ-моніторинг (річна), № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна), № 8г- НКРЕКП-газ-моніторинг (річна), зазначених у Постанові № 1234 датою їх подачі вважається дата реєстрації в НКРЕКП.

Комісією з перевірки встановлено, що у 2021 році АТ «ЖИТОМИРГАЗ» надало звітність щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу за формами, затвердженими Постановою НКРЕКП № 1234:

до НКРЕКП (на паперових носіях) з порушенням встановлених термінів:

форма № 8б-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) за І та II квартали 2021 року - на 1 день,

форма № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) за січень, лютий та травень 2021 року - від 1 до 22 днів;

до ТО НКРЕКП з порушенням встановлених термінів

форма № 8г-НКРЕКП-газ-моніторинг (річна) за 2021 рік на 10 днів.

форма № 86 - НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) за IV квартал 2021 року на 10 днів.

Крім того, під час перевірки виявлено невідповідність при заповненні Ліцензіатом даних, наведених у формах звітності: № 8б-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) «Звіт про застосування тарифів на послуги розподілу природного газу» за I, II, III, IV квартали 2021 року та № 8г-НКРЕКП-газ-моніторинг (річна) «Звіт про застосування тарифів на послуги розподілу природного газу» за 2021 рік.

Врахувавши зауваження комісії з проведення перевірки, Ліцензіатом листом від 04.11.2022 № 100-Сл-18407-1122 направлено до НКРЕКП та надано Комісії з проведення перевірки виправлені форми № 8б-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) «Звіт про застосування тарифів на послуги розподілу природного газу» за I, II, III, IV квартали 2021 року та № 8г-НКРЕКП-газ-моніторинг (річна) «Звіт про застосування тарифів на послуги розподілу природного газу» за 2021 рік, а саме здійснено корегування:

рядка 4.1 «Дохід (виручка) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг)». Отриману виручку було скореговано на дохід, отриманий у зв`язку з порушенням вимог Кодексу ГРМ, річний дохід від розподілу природного газу становить 771 240,38 тис. грн без ПДВ;

рядка 1.4.14 «Витрати на заміну лічильників та/або створення обмінного фонду» у Додатку 4 до звіту з відокремленням витрат на закупівлю лічильників для обмінного фонду, що становлять 557,32 тис. грн;

розділу II «Показники ефективності використання основних фондів, а саме величини перевищення фактичного обсягу використання потужності споживачами над річною замовленою потужністю об`єктів споживачів, що не є побутовими (новий споживач)» на коефіцієнт перевищення та становить 827,63 тис. м3, сума нарахування у рядку 4.4.2 залишається незмінною та становить 1 529,46 тис. грн.

Як слідує з матеріалів справи, позивачем звітність подавалась:

-по формі 8б-НКРЕКП-газ моніторинг (квартальна): за І квартал 2021 року - дата подачі 26.04.2021. В ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано копії поштових повідомлень та копії журналу відправки кореспонденції, де вказано, що дана звітність в паперовому вигляді була відправлена кур`єрською поштою та в електронному форматі на поштові адреси m8gas_t@nerc.gov.ua та zhytomyr@nerc.gov.ua в строки, встановлені законодавством, а саме 23.04.2021 року (лист 100-Сл-6258-0421 від 23.04.2021);

- по формі 8б-НКРЕКП-газ моніторинг (квартальна): за ІІ квартал 2021 року - дата подачі 26.07.2021. В ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано копії поштових повідомлень та копії журналу відправки кореспонденції, де вказано, що дана звітність в паперовому вигляді була відправлена кур`єрською поштою та в електронному форматі на поштові адреси m8gas_t@nerc.gov.ua та zhytomyr@nerc.gov.ua в строки, встановлені законодавством, а саме 23.07.2021 року (лист 100-Сл-12915-0721 від 22.07.2021);

- по формі 8б-НКРЕКП-газ моніторинг (квартальна): за ІV квартал 2021 року - дата подачі 06.04.2022. В ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано копії поштових повідомлень та копії журналу відправки кореспонденції, де вказано, що дана звітність в паперовому вигляді була відправлена кур`єрською поштою та в електронному форматі на поштові адреси m8gas_t@nerc.gov.ua та zhytomyr@nerc.gov.ua в строки, встановлені законодавством, а саме 22.02.2022 року (лист 100-Сл-4656-0222 від 22.02.2022);

- по формі 8г-НКРЕКП-газ моніторинг (річна): за 2021 рік - дата подачі 06.04.2022 р. В ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано копії поштових повідомлень та копії журналу відправки кореспонденції, де вказано, що дана звітність в паперовому вигляді була відправлена кур`єрською поштою та в електронному форматі на поштові адреси m8gas_t@nerc.gov.ua та zhytomyr@nerc.gov.ua в строки, встановлені законодавством, а саме 22.02.2022 року (лист 100-Сл-4660-0222 від 22.02.2022);

- по формі 8в-НКРЕКП-газ моніторинг (місячна) ): за січень 2021 - дата подачі 16.03.2021.

В ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано копії поштових повідомлень та копії журналу відправки кореспонденції, де вказано, що дана звітність в паперовому вигляді була відправлена кур`єрською поштою та в електронному форматі на поштову адресу m8gas_t@nerc.gov.ua в строки, встановлені законодавством, а саме 19.02.2021 року (лист 100-Сл-2557-0221 від 19.02.2021);

- по формі 8в-НКРЕКП-газ моніторинг (місячна) ): за лютий 2021 - дата подачі 24.03.2021.

В ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано копії поштових повідомлень та копії журналу відправки кореспонденції, де вказано, що дана звітність в паперовому вигляді була відправлена кур`єрською поштою та в електронному форматі на поштову адресу m8gas_t@nerc.gov.ua в строки, встановлені законодавством, а саме 19.03.2021 року (лист 100-Сл-4400-0321 від 19.03.2021);

- по формі 8в-НКРЕКП-газ моніторинг (місячна) ): за травень 2021 - дата подачі 22.06.2021. В ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано копії поштових повідомлень та копії журналу відправки кореспонденції, де вказано, що дана звітність в паперовому вигляді була відправлена кур`єрською поштою та в електронному форматі на поштову адресу m8gas_t@nerc.gov.ua в строки, встановлені законодавством, а саме 18.06.2021 року (лист 100-Сл-10407-0621 від 18.06.2021).

Звітність за вищезазначеними формами зареєстрована та направлена за вихідними номерами в паперовому та електронному вигляді вчасно.

Крім того, в ході перевірки АТ «ЖИТОМИРГАЗ» було надано уточнюючий звіт за формою 8б-НКРЕКП та 8г-НКРЕКП за І-ІV квартали за рік, де було відкориговано: - рядок 4.1 «Дохід (виручка) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг). Отриману виручку було скориговано на дохід, отриманий у зв`язку з порушенням вимог Кодексу ГРМ.

Щодо порушення вимог підпункту 7 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині подання НКРЕКП копій фінансової звітності у встановленому законодавством порядку, суд зазначає, що дана звітність направлялась до НКРЕКП електронною поштою без порушення терміну у форматі «xls» або «xlsx» цифровим електронним підписом за І квартал 26.04.2021, за І півріччя 23.07.2021, за 9 місяців 25.10.2021 та за 2021 рік 07.03.2022 року на електронні адреси m8gas_t@nerc.gov.ua та tariffgas@nerc.gov.ua.

Щодо порушення вимог підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, суд зазначає таке.

Станом на 31.12.2021 при плані 43203,5 тис. грн. освоєно 48205,48 тис. грн., що становить 112 % в тому числі:

-за рахунок амортизаційних відрахувань при плані 11603,5 тис. грн. фактичний обсяг фінансування становить 10768,72 тис. грн., що становить - 93%, в тому числі фактичне виконання згідно актів виконаних робіт складає 10378,05 тис. грн.

- прибуток на капітальні інвестиції при плані 11603,5 тис. грн. фактичний обсяг фінансування становить 11774,98 тис.грн.-101%, в тому числі фактичне виконання згідно актів виконаних робіт складає 8660,41 тис. грн.

- витрати на заміну лічильників при плані 19461,00 тис. грн. фактичний обсяг фінансування становить 25104,46 тис.грн.-129%;

- витрати на обмінний фонд при плані 535,5 тис. грн. придбано лічильників на суму 557,32 тис.грн.-104%.

Не виконані заходи по амортизації, профінансовані в обсязі 390,67 тис. грн. Матеріали для виконання робіт, а саме шафові регуляторні пункти отримані на склад підприємства у 2022 році в повному обсязі.

Не виконані заходи по капітальних інвестиціях, профінансовані в обсязі 3114,57 тис. грн. Матеріали, прилади та автомобілі отримані на склад підприємства в 2022 році.

Станом на 11.11.2022 року на склад підприємства отримано 1 автомобіль, не отриманими залишаються 4 од. комутаторів Cisco.

Щодо порушення вимог підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» позивачем зазначено, що основною причиною недотримання структури тарифу було те, що встановлений тариф на послуги розподілу природного газу на 2021 рік в розмірі 1,68 грн за 1м3 (постанова НКРЕКП № 2769 від 30.12.2020) залишається економічно необґрунтованим. Складова тарифу на придбання матеріалів, товарів та послуг для забезпечення безперебійної та безаварійної діяльності Товариства покриваються тарифом тільки на 39%. Майже 35% тарифних коштів АТ «ЖИТОМИРГАЗ» спрямовує на закупівлю газу для технологічних потреб. Через суттєву різницю між ціною газу та його вартістю, закладеною в тарифі, АТ «ЖИТОМИРГАЗ» за підсумками 2021 року отримало збитки в сумі понад 197 млн. грн.

Відхилення фактичних витрат від затверджених тарифів у 2021 році відбулося з наступних причин:

- по статті «вартість матеріалів» перевитрати в розмірі 14 203,8 тис. грн. пов`язані із зростанням цін на енергоносії, сировину та матеріали, спецодяг, запчастини, обладнання, що необхідно підприємству для забезпечення безаварійної експлуатації газорозподільних систем, їх технічного обслуговування та поточного ремонтів;

-по статті «інші витрати» перевитрати в розмірі 62 390,4 тис. грн пов`язані із зростанням витрат, зумовлених інфляційними процесами на послуги сторонніх організацій, на послуги з розробки та обслуговування програмного забезпечення, на послуги із сервісного обслуговування споживачів, на оренду приміщень, на друк та доставку квитанцій, а також для сталого функціонування автопарку для безперебійного виїзду аварійних бригад.

Щодо порушення вимог підпункту 29 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині обов`язку ліцензіата дотримуватись мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП, а саме:

- пункту 4.9 глави 4 Стандартів та вимог у частині подання інформації, визначеної у пунктах 4.1, 4.6 та 4.8 цієї глави, яка направляється Оператором ГРМ або постачальником до НКРЕКП поштою на паперових носіях та в електронному вигляді, а також до її територіальних органів за місцезнаходженням Оператора ГРМ або постачальника.

Судом встановлено, що АТ «ЖИТОМИРГАЗ» надсилав до НКРЕКП додатки 5, 6, 7, 9 до Стандартів та вимог за IV квартал 2021 року (лист 100-Сл-4258-0222 від 18.02.2022) та додаток 15 за 2021 рік (лист 100-Сл-17710-0222 від 18.02.2022) без порушення строків, встановлених законодавством, що підтверджено експрес накладною від 18.02.2022 № 02053545-AAWH, а також АТ «ЖИТОМИРГАЗ» листом від 27.10.2022 № 100-Сл-17853-1022 повторно направлено до НКРЕКП додаток 15 за 2021 рік.

- пункту 2.1 глави 2 Стандартів та вимог в частині забезпечення мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів при наданні послуг з розподілу природного газу споживачу або замовнику (у випадках недотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів під час приєднання до газових мереж); пункту 2.3 глави 2 Стандартів та вимог в частині сплати Оператором ГРМ споживачу або замовнику (у разі недотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів під час приєднання до газових мереж) компенсації у розмірах, наведених в додатку 1 до цих Стандартів та вимог.

Судом встановлено, що станом на 11.11.2022 АТ «ЖИТОМИРГАЗ» виплачена компенсація за недотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів під час приєднання до газових мереж шляхом врахування суми відповідної компенсації як авансової плати за послугу розподілу природного газу по споживачах: ОСОБА_1 в сумі 800 грн., ОСОБА_2 в сумі 400 грн., ОСОБА_3 ( ОСОБА_4 ) в сумі 400 грн., ОСОБА_5 в сумі 400 грн., ОСОБА_6 в сумі 400 грн., ОСОБА_7 в сумі 400 грн., ОСОБА_8 в сумі 400 грн., ОСОБА_9 в сумі 400 грн., ОСОБА_10 в сумі 400 грн., ОСОБА_11 в сумі 400 грн, в рахунок зменшення плати за приєднання наступному споживачу: ТОВ ОПЕРАТОР ГТС в сумі 800 грн.

Пункту 4.4 глави 4 Стандартів та вимог в частині формування реєстру письмових звернень споживачів Оператора ГРМ та/або постачальника згідно з додатком 7 до цих Стандартів та вимог.

Судом встановлено, що АТ «ЖИТОМИРГАЗ» надано уточнену інформацію супровідним листом №100-Сл-18845-1122 від 11.11.2022 .

Стосовно порушення вимог підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов щодо обов`язку ліцензіата виконувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, суд зазначає таке.

АТ «ЖИТОМИРГАЗ» листом від 23.11.2021 № 100-Сл-22503-1121 звернулось до НКРЕКП щодо подовження строку виконання заходів за Інвестиційною програмою на 2020 рік та надало НКРЕКП підтверджуючі документи щодо виконання Інвестиційної програми станом на 01.12.2021.

На виконання пункту 2 постанови НКРЕКП №773 від 05.05.2021 щодо завершення до 01 грудня 2021 року:

1) до виконання заходів зі встановлення 30 одиниць індивідуальних лічильників газу населенню за Інвестиційною програмою на 2017 рік без джерел фінансування. Виконано в повному обсязі, встановлено 30 одиниць індивідуальних лічильників на суму 92,084 тис. грн.

2) довиконання заходів зі встановлення 3682 одиниць індивідуальних лічильників газу населенню за Інвестиційною програмою на 2018 рік на загальну суму 4905,54 тис. грн. (без ПДВ) відповідно до затвердженого Плану розвитку газорозподільної системи на 2018-2019 роки.

Встановлено 56 одиниць лічильників на загальну суму 187,015 тис. грн. Невиконання станом на 01.12.2021 становило 3806 побутових лічильників газу на суму 4718,525 тис. грн. (без ПДВ).

Невиконання заходів зі встановлення індивідуальних лічильників зумовлено відсутністю споживачів (робота за кордоном), недопусками, небажанням та відмовою від встановлення, входження Житомирщини з 30.10.2021 в червону зону, що обмежує доступ до споживачів.

Додатково повідомлено, що протягом 2022 року всім абонентам, що проживають у квартирах та приватних будинках та не мають лічильників, були надіслані рекомендовані листи з проханням звернутися до центру обслуговування клієнтів для оформлення заяви на безкоштовне встановлення індивідуальних лічильників природного газу відповідно до ст.2 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку газу».

3) довиконання заходів з придбання 3 одиниць ШРП за Інвестиційною програмою на 2019 рік на суму 152,94 тис. грн. (без ПДВ).

Виконано в повному обсязі, придбано та встановлено 3 одиниці ШРП.

4) довиконання заходів з придбання 727 одиниць обмінного фонду індивідуальних лічильників газу за Інвестиційною програмою на 2020 рік на загальну суму 618,45 тис. грн. (без ПДВ) відповідно до затвердженого Плану розвитку газорозподільної системи на 2020-2029 роки. Виконано в повному обсязі, придбано 773 одиниць на загальну суму 618,45 тис. грн.

5) довиконання заходів за Інвестиційною програмою на 2020 рік на загальну суму 12596,73 тис.грн. (без ПДВ) відповідно до затвердженого Плану розвитку газорозподільної системи на 2020-2029 роки.

Станом на 01.12.2021 довиконано та дофінансовано заходи за Інвестиційною програмою на 2020 рік на суму 10058,35 тис. грн.

Позивачем зазначено, що недовиконання заходів за Інвестиційною програмою на 2020 рік в строк було зумовлено тим, що роботи щодо більшості заходів потребувало відключення від системи газопостачання побутових абонентів, споживачів підприємств теплоенергетики, бюджетної сфери та релігійних організацій, а у зв`язку із проходженням опалювального сезону, входження Житомирщини з 30.10.2021 в червону зону, що обмежує доступ до споживачів та створює карантинні обмеження, та відсутністю необхідних ТМЦ та обладнання на складі підприємства, які профінансовані, але не отримані від постачальника.

Станом на 01.10.2022 всі заходи Інвестиційної програми на 2020 рік виконані та профінансовані в повному обсязі.

Щодо порушення вимог підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов в частині обов`язку ліцензіата забезпечити укладання актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі зі споживачами, суд зазначає таке.

Як слідує з матеріалів справи, причиною затримки укладання АТ «ЖИТОМИРГАЗ» актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін категорії споживачів «Приватний сектор» був складний епідеміологічний стан на території області впродовж 2020-2021 років, як наслідок, з метою збереження життя та здоров`я громадян та недопущення розповсюдження вірусної інфекції COVID19, було обмежено фізичні контакти працівників АТ ЖИТОМИРГАЗ та споживачів, що в свою чергу негативно вплинуло на динаміку оформлення актів. Також підписання вказаного об`єму актів потребує збільшення затрат часу, що зумовлене необхідністю для формування самого документу та схеми розмежування до нього, що в свою чергу суміщено з необхідністю безпосередніх контактів для проведення роз`яснювальної роботи зі споживачами фізичними особами, які були обмежені з огляду на зазначені причини. Товариство проводить роз`яснювальну роботу серед населення в засобах масової інформації (радіоефір, інтернет ресурс) та листами інформує місцеві органи самоврядування щодо необхідності підписання актів розмежування та заключення угод на технічне обслуговування.

Щодо порушення вимог підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов в частині обов`язку ліцензіата забезпечити проведення періодичної повірки (у тому числі демонтаж, транспортування, монтаж та ремонт) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника, суд зазначає таке.

Як слідує з матеріалів справи, наявні в АТ «ЖИТОМИРГАЗ» дві комп`ютеризовані лінії для повірки побутових лічильників газу технічно дають змогу повірити 70 одиниць протягом робочого дня (по 35 одиниць на кожній згідно методики повірки). Таким чином, за рік, використовуючи наявне обладнання, АТ «ЖИТОМИРГАЗ» має змогу повірити близько 17 500 одиниц.

Для збільшення потужності лабораторії зберігається потреба в ще одній комп`ютеризованій установці, про що позивач листом № Zh 02.41-Сл-9051- 0717 від 31.07.2017 повідомляв НКРЕКП про «План розвитку підприємства на 2018-2029 роки», одним із заходів якого було придбання сучасної комп`ютеризованої установки для повірки лічильників газу на загальну суму 1865,20 тис. грн без ПДВ.

З приводу застосування відповідачем штрафної санкції за порушення підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов, суд зазначає таке.

Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання природного газу затверджені постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року №201.

Так, відповідно до підпунктів 15, 16, 27 пункту 2.2 глави 2 зазначених Ліцензійних умов при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог: надавати послуги розподілу природного газу за тарифами, що встановлені НКРЕКП; використовувати кошти, отримані за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачені структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України "Про публічні закупівлі"; здійснювати розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.

Постановою НКРЕКП від 30.12.2020 № 2769 Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «Житомиргаз» позивачу затверджено тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 1,68 грн за 1 м куб. на місяць (без урахування ПДВ), а також структуру тарифу на послуги розподілу природного газу згідно з додатком.

Відповідно до даних пункту 2.1.1.1 таблиці 1.17.1 (сторінка 31 акта перевірки від 09.11.2022 № 311 вартість скоригована на факт природного газу на технологічні та власні потреби складає 264 731,20 тис. грн. При цьому, фактично позивачем для здійснення тарифної діяльності використано природного газу на суму 430 153, 60 тис.грн.

Враховуючи наведене, заборгованість АТ «Житомиргаз» перед ТОВ «Оператор ГТС України» виникла у зв`язку із перевищенням фактичної вартості послуг з розподілу природного газу над тарифною виручкою, передбаченою тарифом на розподіл природного газу, встановленим НКРЕКП.

За змістом статті 1 Закону України від 14 липня 2021 року №1639-IX "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу" (надалі - Закон №1639-IX) заборгованість (грошові зобов`язання) суб`єктів ринку природного газу, що підлягає (підлягають) врегулюванню відповідно до цього Закону включає, зокрема:

заборгованість постачальників природного газу, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, за договорами про надання послуг з транспортування природного газу перед особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01 січня 2020 року, не сплачена станом на розрахункову дату;

заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, за договорами про надання послуг з транспортування природного газу перед особою, що здійснювала функції оператора газотранспортної системи до 31 грудня 2019 року включно, не сплачена станом на розрахункову дату;

заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, та/або реструктуризована, за договорами з транспортування природного газу, укладеними з особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01 січня 2020 року, яка виникла з 1 січня 2020 року по 28 лютого 2022 року включно.

Згідно з частиною першою статті 3 Закону №1639-IX для участі у процедурі врегулювання заборгованості (грошових зобов`язань) суб`єкти ринку природного газу включаються до Реєстру, який веде Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Так, постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 18 жовтня 2022 р. №1319 «Про включення АТ «Житомиргаз» до Реєстру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу АТ «Житомиргаз» включено до цього Реєстру. Зазначену постанову опубліковано на офіційному веб-сайті Регулятора.

Оскільки зазначена в акті перевірки заборгованість виникла не з вини АТ «Житомиргаз», а також у зв`язку із тим, що вона підлягає врегулюванню відповідно до Закону №1639-IX, суд дійшов висновку, що Постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 06.12.2022 №1626 в частині зазначення порушення Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов є протиправною.

Зміст тексту пояснювальної записки до законопроєкту № 3508-д від 04.06.2021, на основі якого був прийнятий Закон №1639-IX, зведений до наступного: «…прийняття законопроєкту обумовлюється необхідністю врегулювання комплексу нагальних проблем, що унеможливлюють подальше реформування ринку природного газу, перехід до прозорих конкурентних відносин у всіх сегментах ринку та припинення державного втручання в його функціонування… Чинниками, що істотно вплинули на утворення та накопичення вищезазначеної заборгованості, насамперед, є: …затвердження тарифів на розподіл природного газу для операторів газорозподільних мереж на економічно необґрунтованому рівні, який не дозволяв підприємствам покривати обґрунтовані витрати, що призвело до збитковості відповідної діяльності та штучного накопичення боргів перед кредиторами операторів газорозподільних мереж (розрахунки з НАК «Нафтогаз України» за природний газ для виробничо-технологічних витрат та з АТ «Укртрансгаз» за отримання послуги балансування)».

Одночасно суд зазначає, що згідно висновку експерта від 23.06.2023 № ЕД-19/123-23/4203-ЕК:

-документально підтверджується надходження грошових коштів на банківські рахунки та касу AT «ЖИТОМИРГАЗ» від нетарифної діяльності за період 01 січня 2021 по 31 грудня 2021 року в розмірі 153 551 717,07 грн., з ПДВ;

-документально підтверджується наявність грошових коштів, отриманих від нетарифної діяльності для закупки газу для потреб AT «ЖИТОМИРГАЗ» за договором № 12А167-133-20 купівлі-продажу природного газу від 15.04.2020, укладеним між АТ «ЖИТОМИРГАЗ» та ТОВ «ЙЕ Енергія» за підсумками 2021 року;

-документально підтверджується відображення у бухгалтерському та податковому обліку AT «ЖИТОМИРГАЗ» операції з купівлі природного газу у ТОВ «ЙЕ Енергія» згідно договору № 12А167-133-20 купівлі-продажу природного газу від 15.04.2020 за період 2020-2021;

-документально підтверджується використання тарифної виручки для закупки газу для потреб AT «ЖИТОМИРГАЗ» за договором №12А167-133-20 купівлі-продажу природного газу від 15.04.2020, укладеним між AT «ЖИТОМИРГАЗ» та ТОВ «ЙЕ Енергія» за підсумками 2021 року (окрім платежів з попередньої оплати в сумі 125 849 843,61 грн).

Щодо посилання позивача на порушення порядку застосування відповідальності у вигляді штрафу, суд зазначає, що Законом "Про ринок природного газу" встановлені види санкцій за правопорушення на ринку природного газу, а не почерговість їх накладення.

Однак, суд враховує, що в ході розгляду справи, з`ясувавши усі обставини справи, суд не вбачає підтверджень порушення позивачем підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджені постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року N 201. А штраф у розмірі 850000 (вісімсот п`ятдесят тисяч) гривень був визначений позивачем з врахуванням того, що цей пункт відповідача ніби-то порушив. А сама сума штрафу є максимальною, яку може застосувати відповідач до позивача.

Суд не може втручатися у дискреційні повноваження відповідача з визначення розміру штрафу. Але суд має перевірити законність процедур і підходів, які застосував відповідач при визначені штрафу, тому що суб`єкт владних повноважень, яким є НКРЕКП, може діяти виключно у рамках окреслених законом повноважень, за принципом «дозволено лише те, що прямо передбачено законом».

Як слідує зі змісту ч. 3 ст. 2 Закону України «Про ринок природного газу», рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень, прийняті на виконання норм цього Закону, мають відповідати принципам пропорційності, прозорості та недискримінації. Згідно з принципом пропорційності рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень повинні бути необхідними і мінімально достатніми для досягнення мети задоволення загальносуспільного інтересу.

Суд вважає, що залишення чинним штрафу, застосованого, в тому числі, й за порушення, якого позивач не вчиняв, не відповідатиме принципу пропорційності. Водночас суд не може самостійно визначити новий розмір штрафу. Отже, у цій частині позовні вимоги необхідно задовольнити, а постанову - скасувати.

Стосовно правомірності розпорядження НКРЕКП №117-р від 06.12.2022 року «Про усунення порушень АТ «Житомиргаз» то, суд вважає за необхідне скасувати його в частині зобов`язання АТ Львівгаз усунути порушення підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу. Тому що суд дійшов до висновку, що постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 06.12.2022 №1626, в частині зазначення порушення Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов є протиправною. а розпорядження є похідним від цієї постанови.

Згідно з ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Оцінивши докази, які є у справі за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд доходить висновку про задоволення позову частково.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

в и р і ш и в :

Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 06.12.2022 №1626 «Про накладення штрафу на АТ «Житомиргаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання».

Визнати протиправним та скасувати розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №117-р від 06.12.2022 року «Про усунення порушень АТ «Житомиргаз» в частині зобов`язання АТ «Житомиргаз» усунути порушення підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Суддя Лапій С.М.