Рішення № 115970321, 21.12.2023, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.12.2023 Справа № 914/527/23

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Вівівал», м. Пустомити, Львівська область

до відповідача: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз», м. Львів

про визнання недійсним і скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення та скасування акту-розрахунку необлікованого об`єму газу

Суддя Наталія Мороз

При секретарі Соломії Дицькій

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1 .

Від відповідача: Куцик В. Б.

Суть спору:

Позовну заяву подано Товариством з обмеженою відповідальністю «Вівівал» до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз» про визнання недійсним і скасування рішення комісії по розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ від 14.12.2021 АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», винесеного за результатами розгляду і задоволення акту про порушення № LV000549 від 11.11.2021, складеного за результатами перевірки проведеної в ТзОВ «Вівівал» по об`єкту, що знаходиться за адресою: м. Пустомити, вул. Фабрична, 19 та скасування акту-розрахунку (для непобутових споживачів) необлікованого (донарахованого) об`єму газу від 14.12.2021, здійсненого АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» за результатами прийнятого комісією по розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ рішення від 14.12.2021 АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», винесеного за результатами розгляду акту № LV000549 від 11.11.2021, складеного за результатами перевірки проведеної в ТзОВ «Вівівал» по об`єкту, що знаходиться за адресою: м. Пустомити, вул. Фабрична, 19.

Ухвалою суду від 20.02.2023 позовну заяву залишено без руху та надано позивачу термін для усунення недоліків.

Ухвалою від 07.03.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 04.04.2023.

04.04.2023 підготовче засідання відкладено до 02.05.2023, про що сторони повідомлено в порядку ст. 121 ГПК України.

Ухвалою суду від 02.05.2023 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Вівівал» у задоволенні клопотання від 24.04.2023 про витребування доказів; задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Вівівал» від 24.04.2023 про долучення доказів та поновлення строку на подання доказів; поновлено Акціонерному товариству «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз» строк на подання відзиву і долучено його до матеріалів справи; продовжено підготовче провадження на 30 днів з 08.05.2023 та відкладено підготовче засідання на 18.05.2023.

18.05.2023 підготовче засідання відкладено на 01.06.2023, про що відповідача повідомлено в порядку ст. 121 ГПК України.

Ухвалою суду від 01.06.2023 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю Вівівал у задоволенні клопотання про виклик свідків; задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Вівівал від 02.05.2023 про долучення доказів та поновлення строку на його подання, підготовче засідання відкладено на 20.06.2023.

20.06.2023 в судовому засіданні оголошувалась перерва до 06.07.2023, про що представники сторін ознайомлені під розписку.

06.07.2023 підготовче засідання відкладено на 20.07.2023, про що сторін повідомлено в порядку ст. 121 ГПК України.

Ухвалою від 20.07.2023 суд вирішив прийняти заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Вівівал про зміну підстав позову, відкласти підготовче засідання на 22.08.2023 та здійснювати розгляд справи в межах розумного строку.

Ухвалою суду від 22.08.2023 частково задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Вівівал про витребування доказів та поновлення строку на його подання; витребувано у Акціонерного товариства Оператор газорозподільчої системи Львівгаз накази про прийняття на роботу та посадові інструкції ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , а також документи, на підставі яких здійснювалось представництво ОСОБА_4 в складі комісії АТ «Львівгаз» 14.12.2021; підготовче засідання відкладено на 05.09.2023.

Ухвалою суду від 05.09.2023 відмовлено у задоволенні клопотання Акціонерного товариства Оператор газорозподільчої системи Львівгаз про зупинення провадження у справі; закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 28.09.2023.

28.09.2023 розгляд справи по суті відкладено на 19.10.2023, про що сторін повідомлено в порядку ст. 121 ГПК України.

19.10.2023 розгляд справи по суті відкладено на 09.11.2023, про що позивача повідомлено в порядку ст. 121 ГПК України.

Ухвалою від 09.11.2023 розгляд справи по суті відкладено на 05.12.2023 з підстав, викладених у відповідній ухвалі суду.

05.12.2023 в судовому засіданні оголошувалась перерва до 21.12.2023, про що представники сторін ознайомлені під розписку.

В судове засідання 21.12.2023 представник позивача з`явився, позовні вимоги підтримав у відповідності до заяви про зміну підстав позову. Позов просить задоволити. Крім того, повідомив, що докази реальності понесення витрат на професійну правничу допомогу будуть надані протягом 5 днів після ухвалення рішення.

Представник відповідача в судове засідання з`явився. В позові просить відмовити.

Позиція позивача.

В обгрунтування позовних вимог посилається на те, що 11.11.2021 працівниками АТ «Львівгаз» в присутності представника споживача під час здійснення перевірки лічильника газу КУРС-01 Є-25 заводський № 10649 в точці обліку споживача за адресою: АДРЕСА_1 , складено акт про порушення № LV000549, згідно якого встановлено порушення пп.1 п.3 глави 2 Розділу XI Кодексу ГРМ, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; вказаним актом про порушення виявлено розбіжність між показниками лічильника (40 650,88 м3) та коректором ВЕГА-1.01 (39 073,3 м3). Різниця складає 1 577,58 м3.

14.12.2021 відбулось засідання комісії з розгляду актів про порушення, на якому прийнято рішення про задоволення акта про порушення № LV000549 від 11.11.2021, що в подальшому слугувало підставою для складення акту-розрахунку, згідно якого позивачу здійснено донарахування обсягів і вартості необлікованого об`єму природного газу на суму 190 350,00 грн за період з 01.11.2021 по 11.11.2021, за кількістю газу 5 076,00 м3.

Позивач вважає вказане рішення протиправним, посилаючись на те, що акт про порушення № LV000549 не містить опису суті порушення, зауважень щодо роботи коректора ВЕГА-1.01 заводський № 07016 (який є частиною ВОГ) та підтвердження, що на момент його складання звіт коректора містив повідомлення про аварійні/діагностичні ситуації (несправності). Згідно свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 558 П-10/21 від 28.08.2021 та протоколу повірки лічильника газу № 558 від 28.08.2021, лічильник газу Курс-01G25АЗ заводський № 10649 відповідає метрологічним характеристикам та придатний до застосування. Також, згідно свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 35/07793 від 17.08.2021, коректор об`єму газу ВЕГА 1-01 заводський № 07016 відповідає метрологічним характеристикам. Крім того, вказує на невідповідність складу комісії з розгляду актів про порушення, якою прийнято рішення про задоволення акту та посилається на відсутність представника споживача на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Також в підтвердження позовних вимог зазначає, про виявлення роботи комерційного ВОГ в позаштатному режимі та надсилання відповідачу повідомлення від 09.11.2021 про необхідність направлення представника АТ «Львівгаз» на комерційний ВОГ для зняття лічильника газу на позачергову повірку у зв`язку з виявленим порушенням, а згідно з п. 8 гл. 4 р. ХІ Кодексу ГРМ, таке повідомлення звільняє позивача під здійснення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу.

Позиція відповідача.

Зазначив, що 11.11.2021 у позивача виявлено порушення, передбачене пп.2 абз.2 п.6 Глави 6 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем (позаштатний режим роботи комерційного ВОГ), зокрема роботу комерційного вузла обліку газу в позаштатному режимі: різниця показників між лічильником та коректором складає 1577,58 м3, про що складено акт про порушення, форму якого затверджено Кодексом ГРМ. У складеному відповідачем акті детально розкрито суть порушення та вказано в чому воно полягає; зазначений акт про порушення підписано представником ТзОВ «Вівівал» Лабою І. З. без жодних зауважень.

13.03.2020 на підприємстві АТ Львівгаз було запроваджено обмежений режим роботи та встановлено протиепідемічні заходи, у зв`язку із поширенням коронавірусної хвороби Covid-19. Враховуючи наведене, споживача запрошено відвідати Пустомитівське відділення АТ Львівгаз (81100, м. Пустомити, вул. Шептицького, 22) саме 14.12.2021 р. о 14:00 год., де у віддаленому режимі (за допомогою Skype зв`язку) відбулося дистанційне засідання комісії з розгляду актів про порушення, що не заборонено законом.

Зазначив, що в даному випадку відбулось порушення відповідачем вимог Кодексу ГРМ без умислу на його вчинення, тобто порушення без вини споживача, що полягає у неповідомленні споживачем оператора ГРМ про некоректну роботу ВОГ. З огляду на вищенаведене, просить у позові відмовити.

Обставини справи.

Акціонерним товариством Оператор газорозподільної системи Львівгаз надається Товариству з обмеженою відповідальністю «Вівівал» послуга з розподілу природного газу на підставі типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕ КП від 30.09.2015 № 2498, який укладений між сторонами, шляхом підписання заяви приєднання № 09421ЗFBOPDP016 від 01.01.2016.

Відповідно до додатку 4 до типового договору розподілу природного газу, послуга з розподілу природного газу надається позивачу за адресою: АДРЕСА_1 .

Облік природного газу за об`єктом споживача ведеться комерційним вузлом обліку газу, який був введений в експлуатацію 03.09.2021, що підтверджується актом № 5963 введення в експлуатацію комерційного ВОГ.

Комерційний вузол обліку газу споживача складається із наступних елементів: лічильник газу КУРС-01 Є-25 заводський № 10649, повірений 28.08.2021, що підтверджується свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 558 П-10/21 від 28.08.2021 (чинним до 28.08.2023) та протоколом № 558 повірки лічильника газу від 28.08.2021 та коректор Вега 1-01 заводський № 07016, повірений 17.08.2021, що підтверджується свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 35/07793 від 17.08.2021 (чинним до 17.08.2023).

10.11.2021 АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз отримано повідомлення від ТзОВ «Вівівал» від 09.11.2021 № 12 (реєстраційний № Сл-25169-79002-1121) про направлення представника на комерційний ВОГ для зняття лічильника газу на позачергову повірку та встановлення на його місце підмінного. Вказана обставина зафіксована в Акті №1738 технічної перевірки комерційного ВОГ від 11.11.2021.

11.11.2021 працівниками АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз в присутності представника ТзОВ «Вівівал» під час здійснення перевірки лічильника газу КУРС-01 G-25 заводський № 10649 в точці обліку споживача за адресою: АДРЕСА_1 складено акт про порушення № LV000549, відповідно до якого, у споживача виявлено порушення, передбачене пп.1 п.3 глави 2 Розділу XI Кодексу ГРМ: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. У графі вид, обставини і суть порушення, зазначено: розбіжність між показниками лічильника (40 650,88 м3) та коректором ВЕГА-1.01 (39 073,3 м3). Різниця складає 1 577,58 м3.

Крім того, 11.11.2021 працівниками АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз складено акт № 1738 технічної перевірки комерційного ВОГ, у якому зазначено, що причиною проведення робіт є заява споживача Сл-25169-79002-1121 від 10.11.2021.

В подальшому, АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз направлено ТзОВ «Вівівал» запрошення на комісію з розгляду актів про порушення № 21 від 01.12.21, що відбудеться 14.12.2021 о 14:00 год, за адресою: м. Пустомити, вул. Шептицького,22.

Раніше, 18.03.2021 АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз затверджено наступний склад комісії з розгляду актів про порушення: голова комісії: Бойко В. В., директор з безпеки; секретар комісії: Щерба С. А., провідний фахівець відділу з продажів (з розгляду актів про порушення фізичними особами); ОСОБА_5 , провідний фахівець відділу з продажів (з розгляду актів про порушення юридичними особами); члени комісії: Черніков Ю. С. інженер з метрології; Дуць О. П. головний фахівець з фінансово-економічної безпеки; Булат Н. О. юрист (головний юрисконсульт АО «Правовий альянс»); представник НКРЕ КП (за згодою), що підтверджується витягом з наказу № Но-11-0321 «Про постійно діючі комісії АТ «Львівгаз».

14.12.2021 відбулося засідання зазначеної комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ, на якому прийнято рішення про задоволення акту про порушення № LV000549 від 11.11.2021 по споживачу ТзОВ «Вівівал», за адресою: м. Пустомити, вул. Фабрична, 19, що підтверджується протоколом № 31/12 засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ від 14.12.2021.

14.12.2021 АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз виконано акт-розрахунок по споживачу ТзОВ «Вівівал» за період з 01.11.2021 по 11.11.2021 на суму 190 350,00 грн.

Не погоджуючись із вказаним рішенням та проведеним донарахуванням, позивач звернувся до господарського суду з позовом про визнання недійсним і скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення та скасування акту-розрахунку необлікованого об`єму газу.

Оцінка суду.

Правовідносини між позивачем та відповідачем регулюються, зокрема, договором розподілу природного газу, типова форма якого затверджена постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498, укладеного шляхом підписання заяви-приєднання до умов договору № 09421ЗFBOPDP016 від 01.01.2016.

Відповідно до ч. 1 ст. 180 ГК України, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Згідно з ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами. В силу ст. 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Відповідно до ст. 614 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Крім того, правовідносини між сторонами регулюються спеціальними нормами законодавства, а саме: ЗУ «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494.

Відповідно до ст. 40 ЗУ "Про ринок природного газу", розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Згідно з п.4 гл.1 р. І Кодексу, оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Відповідно до п. 4 гл. 1 р. І Кодексу, вузол обліку природного газу/ вузол обліку/ ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Згідно з п. 2 гл. 5 р. X Кодексу, оператор ГРМ під час введення комерційного ВОГ в експлуатацію або під час його експлуатації має право встановлювати власні охоронні пломби на елементах та складових комерційного ВОГ, а також на запірній арматурі обвідних ліній, фланцевих з`єднаннях перед комерційним ВОГ та після нього, а також на інших пристроях і місцях для унеможливлення несанкціонованого втручання в роботу складових комерційного ВОГ або несанкціонованого відбору природного газу.

Відповідно до положень п.1 гл.6 р. X Кодексу, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, зокрема, відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб (п.1 гл.9 р. X Кодексу).

У відповідності до п. п. 3, 4 п. 7.2 типової форми договору, Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку споживача, де розташована газорозподільна система, та/ або газове обладнання споживача, та/ або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та цим договором; перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом Газорозподільних систем.

Відповідно до п.2 гл.9 р. Х Кодексу, перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюється у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків передбачених цим розділом.

Згідно з п.5 гл.5 р. III Кодексу, для належного виконання оператором ГРМ функцій щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій споживач зобов`язаний забезпечити доступ на власні об`єкти представникам оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання службових обов`язків, в тому числі і для перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу.

Положеннями п. п. 1-5 гл.5 р. XI Кодексу ГРМ встановлено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/ несанкціонованого споживача та/ або незаінтересованої особи (представника власника/ користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/ користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, представниками відповідача складено акт про порушення № LV000549 від 11.11.2021 в якому визначено, що на об`єкті за адресою АДРЕСА_1 встановлено порушення пп.1 п.3 глави 2 Розділу XI Кодексу ГРМ, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. В акті також зазначено, що розбіжність між показниками лічильника (40650, 88 м3) та коректором Вега-1.01 - (39073 м3); різниця складає 1577, 58 м3. На акті міститься підпис представника споживача.

Таким чином, в акті про порушення детально розкрито суть порушення та зазначено в чому воно полягає, відтак, з твердженнями позивача щодо відсутності у акті опису суті порушення та зауважень щодо роботи коректора, суд не погоджується.

Згідно вимог п.8 гл.5 р. ХІ Кодексу, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється ЗУ «Про судову експертизу»).

Абзац 1 пункту 9 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем визначає мінімально допустиму кількість представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів, які (вказані представники) входять до складу комісії з розгляду актів про порушення.

Тобто, вказана норма Кодексу визначає як мінімальний кількісний склад членів комісії для розгляду акта про порушення, так і її суб`єктний склад (інженерно - технічний персонал та юристи) без конкретизації їх співвідношення, проте із вказівкою на необхідність наявності у складі комісії при розгляді акта про порушення кожного з них.

При цьому, формування постійного складу комісії з більшої кількості її членів (більше ніж 3 члени) законом не заборонено, проте зазначене не повинно впливати на дотримання вимоги про суб`єктний склад такої комісії (обов`язкової наявності серед членів комісії при розгляді акта про порушення як представника (ів) інженерно-технічного персоналу, так і юриста (ів)).

Водночас зазначена норма закону не містить заборон та обмежень на участь у засіданні комісії залученого Оператором ГРМ фахівця у галузі права.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 31.05.2022 у справі № 914/954/21. При цьому, Верховний Суд звернув увагу, що згідно з вимогами пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

З метою з`ясування підставності тверджень позивача щодо невідповідності складу комісії з розгляду актів про порушення, якою прийнято рішення про задоволення спірного акту, судом досліджувалося питання правомірності складу комісії на предмет відповідності Кодексу ГРМ, а також повноваження членів комісії та їх трудові обов`язки у АТ «ОГС «Львівгаз».

З цією метою судом витребувано у відповідача накази про прийняття на роботу та посадові інструкції ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та документи, на підставі яких здійснювалось представництво ОСОБА_4 в складі комісії АТ «Львівгаз» 14.12.2021.

На виконання вимог суду позивачем надано копію витягу з наказу № Но-11-0321 від 18.03.2021 про постійно діючі комісії АТ «Львівгаз», договір про надання правової допомоги між АТ Львівгаз та АО Правовий Альянс» від 20.02.2020, посадову інструкцію головного фахівця з фінансово-економічної безпеки відділу економічної безпеки (Дуць О. П.) та посадову інструкцію інженера з метрології Відділу метрології Управління метрології (Чернікова Ю. С.).

Із витягу з наказу № Но-11-0321 від 18.03.2021 «Про постійно діючі комісії АТ «Львівгаз» вбачається, що комісія діяла у наступному складі: голова комісії ОСОБА_6 директор з безпеки; секретарем комісії Витичак С. провідний фахівець з відділу продажів; члени комісії - Черніков Ю. інженер з метрології; Дуць О. головний фахівець з фінансово-економічної безпеки, Булат Н. юрист (головний юрисконсульт АО «Правовий Альянс»).

Дослідивши подані відповідачем документи судом встановлено, що склад комісії з розгляду актів про порушення відповідав вимогам, встановленим законом, оскільки ОСОБА_4 є юрисконсультом АО Правовий Альянс об`єднання, що надавало правову допомогу АТ «Львівгаз» на підставі договору, ОСОБА_3 є інженерно-технічним працівником, а згідно посадової інструкції головного фахівця з фінансово-економічної безпеки відділу економічної безпеки (Дуць О. П.), до посадових обов`язків останньої віднесено, зокрема, виявляти безоблікове споживання природнього газу, втручання в прилади обліку, незаконні врізки, виконання робіт і надання послуг без оплати та здійснювати заходи спрямовані на забезпечення відшкодування спричинених Товариству збитків (п. 4.11.).

Отже, рішення від 14.12.2021, оформлене відповідним протоколом комісії АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про розгляд Акту про порушення № LV000549 від 11.11.2021 (витяг з протоколу засідання комісії № 31/12), підписане трьома членами комісії з складу інженерно-технічного персоналу та юристів, в межах їх трудових обов`язків у АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», завдань та обов`язків у межах займаних посад та на умовах сумісництва/суміщення, цивільно-правового чи трудового договору у зв`язку з виконанням роботи у складі комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРМ.

Крім того, як зазначено відповідачем, витяг № 31/12 із протоколу комісії з розгляду актів про порушення, який долучено до позову, виготовлено із копії документа АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз, який містить печатку Пустомитівського відділення АТ Львівгаз Згідно із оригіналом із датою засвідчення 06.09.2022. Однак, зазначений документ підписано секретарем Соломією Щербою, попри те, що на засіданні комісії з розгляду актів про порушення 14.12.2021 був присутнім секретар ОСОБА_7 . Наведене відповідач пояснив тим, що як вбачається із витягу з наказу АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз № 74-к/тр від 01.03.2022, ОСОБА_5 з 07.03.2022 увільнений від роботи у зв`язку з призовом на військову службу, відтак, станом на момент виготовлення витягу (06.09.2022) ОСОБА_5 не міг підписати витяг.

Відтак, покликання позивача невідповідність складу комісії з розгляду актів про порушення вимогам законодавства суд оцінює критично, оскільки склад комісії з розгляду актів про порушення відповідав вимогам пункту 9 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ.

Судом також взято до уваги аргументи відповідача, що запровадження з 13.03.2020 на підприємстві АТ Львівгаз обмеженого режиму роботи та встановлення протиепідемічних заходів, у зв`язку із поширенням коронавірусної хвороби Covid-19. Дія карантину неодноразово продовжувалася постановами Кабінету Міністрів України, у зв`язку з чим, продовжувався карантин на підприємстві відповідача. Відтак, станом на 14.12.2021 (момент проведення засідання комісії з розгляду актів про порушення по споживачу ТзОВ «Вівівал») карантинні обмеження на АТ Львівгаз тривали, у зв`язку з чим, споживач отримав запрошення відвідати Пустомитівське відділення АТ Львівгаз на 14.12.2023 о 14:00 год, де у віддаленому режимі (за допомогою Skype зв`язку) відбулося дистанційне засідання комісії з розгляду актів про порушення із членами комісії, які були присутні за адресою: АДРЕСА_2 , що не заборонено Кодексом ГРМ.

У відповідності до положень п.6 гл.6 р. ХІ Кодексу, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), що виникає, зокрема в результаті пошкодження лічильника, несправності лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановленої за результатами позачергової або експертної повірки.

У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки (п.6 гл.6 розділу X Кодексу).

Як вбачається з матеріалів справи, позивач, на виконання вимог вищевказаної норми, повідомленням № 12 від 09.11.2021 довів до відома АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз про необхідність направлення представника на комерційний ВОГ для зняття на позачергову державну повірку та встановлення підмінних засобів обліку газу.

Відповідно до п.8 гл.4 р. XI Кодексу, у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/ лічильника газу, що був направлений на експертизу та/ або позачергову чи експертну повірку).

Судом досліджено на відповідність Кодексу ГРМ в аспекті відповідальності позивача вказане повідомлення відповідача.

Обставина отримання оператором ГРМ повідомлення №12 від 09.11.2021 представником АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз не заперечувалась, отже, таке повідомлення направлено позивачем наперед, до виявлення порушення 11.11.2021. Таким чином, в даному випадку споживач, виявивши роботу комерційного ВОГ в позаштатному режимі був ініціатором проведення чергової повірки з метою вжиття заходів для недопущення аварійної ситуації.

Кодекс ГРМ не передбачає наперед встановленої форми такого повідомлення, його зміст тощо, відтак сам факт письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ до виявлення порушення дає можливість для застосування абз.1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Суд також звертає увагу, що Кодекс ГРМ встановлює обов`язок споживача щодо письмового повідомлення про виявлення позаштатної роботи ВОГ до моменту виявлення порушення представником Оператора ГРМ, однак не передбачає обов`язку обгрунтовувати таке повідомлення, в тому числі технічними термінами. Справність роботи ВОГ це компетенція оператора ГРМ.

Відтак, доводи відповідача про те, що вказане вище повідомлення не містило жодних обґрунтувань причин направлення лічильника на позачергову повірку, суд відхиляє.

Процедура перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення роботи лічильника в позаштатному режимі (при цьому, при відсутності пошкодження пломб та несанкціонованого втручання у ЗВТ) не застосовується, якщо споживач своєчасно (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмово повідомив оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/ лічильника газу або пломби (крім її відсутності).

Аналогічної позиції дотримується Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду в постанові від 11.02.2021 у справі № 927/770/18, а також в ухвалі від 14.07.2022 у справі № 915/1907/18.

Таким чином, приписами абз.1 п.8 гл.4 р. ХІ Кодексу встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника до виявлення порушення оператором ГРМ, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язання згідно з договором.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 30.06.2022 у справі № 911/2791/20.

Враховуючи те, що оформленню відповідачем акта № LV000549 від 11.11.2021 передувало повідомлення позивача про необхідність направлення представника відповідача на комерційний ВОГ для зняття лічильника газу на позачергову повірку та встановлення на його місце підмінного, на переконання суду, до спірних правовідносин підлягають застосуванню положення абз.1 п. 8 гл.4 р. XI Кодексу.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку, що внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача, до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ. Таким чином, позовні вимоги в частині визнання недійсними та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення від 14.12.2021, винесеного за результатами розгляду і задоволення акту про порушення № 000549 від 11.11.2021 підлягають до задоволення.

Суд також звертає увагу на закріплене у акті про порушення визначення порушення, передбачене розділом ХІ главою 2 п. 3 пп. 1 Кодексу ГРМ, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Тобто, в даному випадку, необхідна наявність саме причинно-наслідкового зв`язку між пошкодженням ЗВТ або роботою ВОГ в позаштатному режимі та некоректним обліком газу.

Відповідачем під час розгляду справи не було подано суду будь-яких належних та допустимих доказів, які свідчили б про наявність такого причинно-наслідкового зв`язку.

Судом також встановлено, що на момент проведення перевірки та складання акту технічної перевірки комерційного ВОГ № 1738 від 11.11.2021 не був пропущений термін періодичної повірки лічильника газу КУРС-01G25АЗ заводський № 10649 (дата попередньої повірки 28.08.2021). Дана обставина сторонами не заперечувалась.

Щодо вимоги про скасування акту-розрахунку (для непобутових споживачів) необлікованого (донарахованого) об`єму газу від 14.12.2021, здійсненого АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» за результатами прийнятого комісією по розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ рішення від 14.12.2021, суд зазначає наступне.

Відповідно до абз. 2 п. 11 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРМ при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Відповідно до п. 1 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРМ у разі виявлення Оператором ГРМ, зокрема, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення відповідного ЗВТ та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом ПРО їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Згідно із п. 12. гл. 5 розд. ХІ Кодексу ГРМ, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Таким чином, враховуючи, що акт-розрахунок не є правовим актом індивідуального характеру, а є господарсько-фінансовим документом позивача, такий не порушує прав відповідача, а тому в цій частині у задоволенні позовних вимог слід відмовити.

Щодо інших аргументів учасників провадження, суд зазначає, що вони були досліджені у судовому засіданні та не наводяться у рішенні, позаяк не покладаються судом в його основу.

Згідно з ст. 13 ГПК України, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування (ч. 1 ст. 79 ГПК України).

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Суд констатує, що при розгляді даної справи судом враховано та здійснено належне дослідження сукупності наявних в матеріалах справи доказів, з урахуванням правил та критеріїв оцінки доказів визначених ГПК України.

Згідно з ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права. У рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Трофимчук проти України» від 28.10.2010 № 4241/03 Європейським судом з прав людини зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін. Стаття 6 Конвенції також не встановлює правил щодо допустимості доказів або їх оцінки, що є предметом регулювання в першу чергу національного законодавства та оцінки національними судами. Проте Європейський суд з прав людини оцінює ступінь умотивованості рішення національного суду, як правило, з точки зору наявності в ньому достатніх аргументів стосовно прийняття чи відмови в прийнятті саме тих доказів і доводів, які є важливими, тобто такими, що були сформульовані заявником ясно й чітко та могли справді вплинути на результат розгляду справи.

При цьому суд зазначає, що у відповідності до вимог ч. 1 ст. 14 ГПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

З аналізу матеріалів справи та наявних доказів у сукупності вбачається, що право позивача, за захистом якого мало місце звернення до суду, є порушеним відповідачем. Останнім не спростовано доводів позовної заяви, не надано суду належних та допустимих доказів які б довели ті обставини, на які він посилається як на підставу своїх заперечень.

Враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають до задоволення частково.

Судові витрати.

Відповідно до ч. 1 ст. 129 ГПК України, судовий збір у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 13, 73, 74, 76-79, 86, 129, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задоволити частково.

2. Визнати недійсним та скасувати рішення комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, м.Львів, вул.Золота, 42, ідентифікаційний код 03349039) з розгляду актів про порушення від 14.12.2021, винесене за результатами розгляду і задоволення акту про порушення № 000549 від 11.11.2021, складеного за результатами перевірки, проведеної в Товаристві з обмеженою відповідальністю «Вівівал» (81100, Львівська обл, Пустомитівський р-н, м. Пустомити, вул. Наливайка, 5 ідентифікаційний код 39551025) по об`єкту, що знаходиться за адресою: м. Пустомити, вул. Фабрична, 19.

3. Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, м.Львів, вул.Золота, 42, ідентифікаційний код 03349039) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вівівал» (81100, Львівська обл, Пустомитівський р-н, м. Пустомити, вул. Наливайка, 5 ідентифікаційний код 39551025) 2 684,00 грн судового збору.

4. В решті позовних вимог відмовити.

Рішення складено 27.12.2023

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Рішення може бути оскаржено в порядку та строки, передбачені ст. 256, 257 ГПК України.

Суддя Мороз Н.В.