Рішення № 115662546, 14.12.2023, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 грудня 2023 р. №520/24475/23

Харківський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Бідонько А.В., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Військової частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), третя особа: Адміністрація Державної прикордонної служби України (вул. Володимирська, буд. 26,м. Київ,01601, код ЄДРПОУ 00034039) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з зазначеним позовом в якому просить суд:

1. Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_2 (Адреса: АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_3 ), щодо не переміщення позивача по службі за місцем його проживання, за його згодою, для проходження військової служби до військової частини Червоноградського району Львівської області.

2. Зобов?язати Військову частину НОМЕР_2 розглянути рапорт ОСОБА_1 (Адреса: АДРЕСА_4 , РНОКПП НОМЕР_1 ) від 14 червня 2023 року, щодо переміщення позивача по службі, за місцем його проживання, за його згодою, для проходження військової служби до військової частини Червоноградського району Львівської області.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що позивач проходить військову службу у військовій частині № НОМЕР_2 . Вказує, що 14.06.2023 подав рапорт щодо переміщення його по службі за місцем свого проживання - Червоноградського району Львівської області за станом здоров?я та встановлення III групи інвалідності. Позивач зазначив, що відповідач, маючи у розпорядженні усі необхідні документи для його переміщення, не вчинив дій по переміщенню позивача до військової частини Червоноградського району Львівської області, а тому існують всі правові підстави для задоволення позову .

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 18.09.2023 відкрито спрощене провадження у справі без виклику сторін у судове засідання.

Копія ухвали по справі була надіслана сторонам та отримана ними, що підтверджується матеріалами справи.

Відповідач, Військова частина НОМЕР_2 , до суду надала відзив на позовну заяву, згідно з яким просить відмовити у задоволенні позовних вимог повністю з тих мотивів, що рапорт військовослужбовця було розглянуто 24.06.2023 атестаційною комісією НОМЕР_4 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, яка визначила, що питання про переміщення доцільно вирішити після проходження військово-лікарської комісії у зв?язку з тим, що військовослужбовець визнаний особою з інвалідністю та протипоказанням до важкої роботи, про що було доведено у встановленим законом порядку. Разом з тим, рапортом від 04.07.2023 року № 17185 Позивач, солдат ГРИВНАК, просив не направляти його на проходження військово-лікарської комісії, у зв?язку з наявністю довідки МСЕК серії 12 ААБ номер 351878 від 09.02.2021 - 30.01.2024 р.р. та тим фактом що визнано особою з інвалідністю та призначено III групу інвалідності та професійним захворюванням.

Фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється згідно до вимог ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 263 Кодексу адміністративного судочинства України, суд розглядає за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) справи щодо оскарження фізичними особами рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень щодо обчислення, призначення, перерахунку, здійснення, надання, одержання пенсійних виплат, соціальних виплат непрацездатним громадянам, виплат за загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням, виплат та пільг дітям війни, інших соціальних виплат, доплат, соціальних послуг, допомоги, захисту, пільг.

Судом з матеріалів справи встановлено, що на підставі введення в Україні воєнного стану персонал НОМЕР_4 прикордонного загону було приведено у вищу ступінь бойової готовності.

З 24.02.2022 року військовослужбовці НОМЕР_4 прикордонного загону забезпечує здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії.

Наказом начальника НОМЕР_4 прикордонного загону «по особовому складу» № 35-ОС від 02 квітня 2022 року солдата ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу загону, на всі види забезпечення та призначено на посаду патрульного (за рахунок посади інспектора прикордонної служби 3 категорії - інструктора) кінологічного відділення відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б).

Наказом начальника НОМЕР_4 прикордонного загону «по особовому складу» №498-ОС від 25 грудня 2022 року, позивача призначено на посаду молодшого інспектора прикордонної служби 1 категорії - помічником гранатометника 2 групи інспекторів прикордонної служби 2 відділення інспекторів прикордонної служби 7 прикордонної застави з прикордонної комендатури, звільнивши з посади патрульного (за рахунок посади інспектора прикордонної служби 3 категорії - інструктора) кінологічного відділення відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б).

22.05.2023 р. позивач звернувся до Начальника 7 прикордонної застави 3 прикордонної комендатури з рапортом, в якому вказав, що згідно висновку МСЕК - довідка серії 12 ААБ №351878, 09.02.2023 року визнано особою з інвалідністю, та призначено III групу інвалідності за професійним захворюванням йому протипоказана важка праця. Враховуючи вище викладене, в порядку визначеному Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, позивач просив клопотання перед вищим командуванням про переведення його для проходження служби до військової частини за місцем його проживання військова частина НОМЕР_5 АДРЕСА_5 .

02.06.2023 р. атестаційною комісією НОМЕР_4 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України розглянуто рапорт та прийнято рішення про клопотання про переміщення військовослужбовця.

05.06.2023 р. 4 прикордонним загоном було направлено клопотання про переміщення військовослужбовця до вищого органу, що підтверджується листом №12/3387-23-Вих від 05.06.2023.

Керівництвом ІНФОРМАЦІЯ_2 , у відповідь на лист, надано заперечення щодо переміщення для подальшого проходження служби до НОМЕР_6 прикордонного загону Державної прикордонної служби України солдата ОСОБА_2 у зв?язку з відсутністю вакантних посад, що підтверджується листом від 09.06.2023 року Nє12/9512-23-Вих.

14.06.2023 р. позивач повторно звернувся до Начальника 7 прикордонної застави з прикордонної комендатури НОМЕР_7 прикордонної комендатури з рапортом щодо переміщення переміщення його по службі за місцем свого проживання - Червоноградського району Львівської області за станом здоров?я долучивши до рапорту довідку МСЕК серії 12 ААБ №351878.

24.06.2023 р. атестаційною комісією НОМЕР_4 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України було розглянуто рапорт позивача від 14.06.2023 та прийнято рішення, що питання щодо переміщення вирішити після проходження позивачем військово-лікарської комісії, що підтверджується витягом з протоколу №15 засідання атестаційної комісії НОМЕР_4 прикордонного загону.

Відповідачем в відзиві на позовну заяву вказано, що позивачу було доведено рішення атестаційної комісії, однак рапортом від 04.07.2023 року № 17185 солдат ГРИВНАК, просив не направляти його на проходження військово-лікарської комісії, у зв?язку з наявністю довідки МСЕК серії 12 ААБ номер 351878 від 09.02.2021 - 30.01.2024 р.р. та тим фактом що визнано особою з інвалідністю та призначено III групу інвалідності та професійним захворюванням.

Не погоджуючись з бездіяльністю відповідача щодо не переміщення його по службі за місцем його проживання, за його згодою, для проходження військової служби до військової частини Червоноградського району Львівської області, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Розділом ІІ Конституції України передбачені основоположні права, свободи та обов`язки людини і громадянина, серед яких відповідно до статті 65 встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Пунктом 20 частини першої статті 106 Конституції України передбачено, що Президент України приймає відповідно до закону рішення про загальну або часткову мобілізацію та введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях у разі загрози нападу, небезпеки державній незалежності України.

Указом Президента України №69/2022 від 24.02.2022 «Про загальну мобілізацію» постановлено про оголошення та проведення загальної мобілізації на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Київа.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

На момент розгляду даної адміністративної справи правовий режим воєнного стану в Україні продовжено, відповідно застосуванню підлягає законодавство, що регулює порядок проходження військової служби по мобілізації в умовах воєнного стану.

Статтею 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 23.05.1992 №2232-XII із змінами та доповненнями (далі Закон №2232-XII) також визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону №2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Згідно з частиною шостою статті 2 цього ж Закону одним з видів військової служби є військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Абзацом четвертим статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 № 3543-XII (далі Закон № 3543-XII) визначено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

За приписами частини 5 статті 22 Закону № 3543-XII призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин (військовозобов`язаних, резервістів Служби безпеки України - Центральне управління або регіональні органи Служби безпеки України, військовозобов`язаних, резервістів Служби зовнішньої розвідки України - відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язаних Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - відповідні органи управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).Згідно з частиною 2 статті 23 Закону № 3543-XII особи з інвалідністю, а також особи, зазначені в абзацах четвертому - дванадцятому частини першої цієї статті, у зазначений період можуть бути призвані на військову службу за їхньою згодою і тільки за місцем проживання.

Відповідно до частини 1 статті 24 Закону №2232-XII початком проходження військової служби вважається:

1) день відправлення у військову частину з обласного збірного пункту - для громадян, призваних на строкову військову службу;

2) день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації;

3) день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти - для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов`язаних;

4) день відправлення у військову частину з відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки або день прибуття до Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки України - для громадян, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період та на військову службу за призовом осіб офіцерського складу;

5) день зарахування до списків особового складу військової частини - для громадян України, які проходять службу у військовому резерві за контрактом, зараховані під час такої служби до військового оперативного резерву та призиваються на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період;

6) день відправлення у військову частину з відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки - для громадян України, які зараховані до військового оперативного резерву після їх звільнення з військової служби та призиваються на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009 (далі Положення №1115/2009) визначається порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України (далі - Держприкордонслужба) у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період.

Згідно пункту 102 Положення №1115/2009 необхідність переміщення військовослужбовців, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі, визнані військово-лікарською комісією обмежено придатними до військової служби і щодо яких прийнято рішення про можливість залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, з посад, які вони займають, на інші посади, на яких вони можуть виконувати обов`язки військової служби з урахуванням стану здоров`я, рівня фахової підготовки і досвіду служби, визначається начальниками, що мають право призначати військовослужбовців на відповідні посади.

Пунктом 121 Положення №1115/2009 передбачено, що вибуття військовослужбовця до нового місця служби здійснюється після надходження до органу Держприкордонслужби витягу з наказу або письмового повідомлення про його призначення на посаду чи зарахування у розпорядження начальника відповідного органу Держприкордонслужби, в тому числі доведеного технічними засобами передачі інформації. Виключення військовослужбовця зі списків особового складу органу Держприкордонслужби здійснюється після здавання ним посади, але не пізніше ніж через місяць від дня одержання органом витягу з наказу або іншого письмового повідомлення про переміщення військовослужбовця по службі.

Аналіз наведених положень законодавства свідчить, що обв`язковою умовою для переміщення військовослужбовця, за станом здоров`я, є визнання його військово-лікарською комісією обмежено придатним до військової служби.

Абзацом 9 пункту 275 Положення №1115/2009 передбачено, що військовослужбовці, які визнані військово-лікарською комісією обмежено придатними до військової служби та бажають продовжувати військову службу, подають про це рапорт за підпорядкованістю.

Відповідно до пункту 2.1.6 Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України 07.04.2017 №124, (далі - Інструкція №124), рапорт (заява) - письмове звернення військовослужбовця (працівника) до вищої посадової особи з проханням (надання відпустки, матеріальної допомоги, поліпшення житлових умов, переведення,- звільнення тощо) чи пояснення особистого характеру.

Відповідно до пункту 3.11.6 Інструкції №124, документи, в яких не зазначено строк виконання, повинні бути виконані не пізніше ніж за 30 календарних днів із моменту реєстрації документа у військовій частині (установи), до якої надійшов документ.

Позивач є військовослужбовцем Держприкордонслужби у зв`язку з чим питання визначення військовослужбовця обмежено придатним до військової служби та правові наслідки такого статусу регулюються Положенням про проходження медичного огляду у Державній прикордонній службі України, затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 06.05.2008 №333 (далі Положення №333).

Пункт 1 Положення №333 визначає порядок проведення військово-лікарськими комісіями Держприкордонслужби медичного огляду, в тому числі, військовослужбовців Держприкордонслужби та членів їхніх сімей (крім членів сімей військовослужбовців строкової служби).

Відповідно до абзацу 2 пункту 18 підрозділу 13 розділу ІІІ Положення № 333, Постанови ВЛК щодо військовослужбовців, які визнані непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку або непридатними до військової служби у мирний час, обмежено придатними у воєнний час, повинні бути реалізовані у місячний строк після надходження висновку ВЛК до органу Держприкордонслужби, у якому вони проходять військову службу. Військовослужбовці, які визнані обмежено придатними до військової служби, можуть бути залишені на військовій службі відповідно до Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року № 1115.

Отже, крім рапорту військовослужбовця, підставами для прийняття рішення щодо переміщення такого військовослужбовця за станом здоров`я є постанова (висновки) військово-лікарської комісії про визнання його обмежено придатним у воєнний час

Як встановлено судом, 14.06.2023 р. ОСОБА_1 звернувся до Начальника 7 прикордонної застави з прикордонної комендатури НОМЕР_7 прикордонної комендатури з рапортом щодо переміщення по службі, за місцем його проживання, долучивши до рапорту довідку МСЕК серії 12 ААБ №351878 від 09.02.2021.

24.06.2023 р. атестаційною комісією НОМЕР_4 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України було розглянуто рапорт позивача від 14.06.2023 та прийнято рішення, що питання щодо переміщення вирішити після проходження позивачем військово-лікарської комісії, що підтверджується витягом з протоколу №15 засідання атестаційної комісії НОМЕР_4 прикордонного загону.

При цьому, суд враховує, що не визнання військовослужбовця військово-лікарською комісією обмежено придатним до військової служби, як це передбачено Положенням №1115/2009, унеможливлює прийняття відповідного рішення.

Доказів проходження позивачем військово-лікарської комісії до суду не надано.

При цьому у відзиві на позовну заяву відповідачем вказано, що позивач рапортом №17185 від 04.07.2023 просив не направляти його на проходження військово-лікарської комісії, у зв`язку із наявністю довідки МСЕК серії 12 ААБ №351878 від 09.02.2021.

Разом із тим, суд наголошує, що підставою для переведення, за місцем його проживання, військовослужбовця за станом здоров`я є саме постанова (висновки) військово-лікарської комісії про визнання військовослужбовця обмежено придатним до військової служби, а не довідки МСЕК.

З урахуванням вищевикладеного, суд приходить до висновку, що оскільки рапорт позивача щодо переміщення по службі, за місцем його проживання, 24.06.2023 розглянуто на засіданні атестаційної комісії (витяг з протоколу №15) та вирішено питання розглянути питання після проходження позивачем військово-лікарської комісії, судом не встановлено порушень з боку відповідача, а відтак і її бездіяльності, яка полягає у не переміщення позивача по службі за місцем його проживання. Відтак, у задоволенні позову в цій частині слід відмовити.

Як наслідок, позовні вимоги в частині зобов`язання Військової частини НОМЕР_2 розглянути рапорт ОСОБА_1 від 14 червня 2023 року, щодо переміщення позивача по службі, за місцем його проживання, за його згодою, для проходження військової служби до військової частини Червоноградського району Львівської області є передчасними, а тому не підлягають задоволенню.

Згідно частини 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Приписами статті 90 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Зважаючи на встановлені у справі обставини, з огляду на приписи норм чинного законодавства, які регулюють спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача не підлягають задоволенню.

Керуючись статтями 14, 243-246, 291, 293, 295-296 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Військової частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) третя особа: Адміністрація Державної прикордонної служби України (вул. Володимирська, буд. 26,м. Київ,01601, код ЄДРПОУ 00034039) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії залишити без задоволення.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, або спрощеного позовного провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 з 24 лютого 2022 року був введений воєнний стан на території України, у зв`язку з бойовими діями на території Харківської області повний текст рішення складено 14.12.2023 року.

Суддя Бідонько А.В.