Рішення № 114796142, 30.10.2023, Господарський суд Чернігівської області

РІШЕННЯ

Іменем України

30 жовтня 2023 року м. Чернігівсправа № 927/764/23

Господарський суд Чернігівської області у складі судді А.С. Сидоренка, за участю секретаря судового засідання Солончевої О.П., розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження матеріали позовної заяви

за позовом Чернігівської міської ради

14000, м. Чернігів, вул. Магістратська, 7 (gorsovet@chernigiv-rada.gov.ua)

Відповідачі: 1. Управління житлово - комунального господарства Чернігівської міської ради

14000, м. Чернігів, вул. Реміснича, 19 (gkh@chernigiv-rada.gov.ua)

2. Корпорація «УКРТРАНСБУД»

07270, м. Чорнобиль Іванківського району Київської області, вул. Кірова, 25-а

14030, м. Чернігів, вул. Шевченка, 103 (поштова адреса) (office@ukrtransbud.com)

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів: Державна аудиторська служба України

04070, м. Київ, вул. Петра Сагайдачного, 4 (post@dasu.gov.ua)

про визнання недійсними протокольних рішень та договору

за участю представників сторін:

від позивача: Шевченко О.А. - адвокат (ордер серії СВ № 1059073 від 19.07.2023)

від відповідача-1: Довбенко В.М. (в порядку самопредставництва)

від відповідача-2: Левошко Я.В. - адвокат (ордер серії АІ № 1421852 від 09.08.2023)

від третьої особи: Мойсієнко Н.О. (в порядку самопредставництва)

В судовому засіданні 30.10.2023, на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, було оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

В судовому засіданні 30.10.2023, на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, було оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

ВСТАНОВИВ:

02 червня 2023 року до Господарського суду Чернігівської області надійшла позовна заява Чернігівської міської ради до Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та Корпорації «УКРТРАНСБУД» про визнання недійсними протокольних рішень та договору в якій позивач просить визнати недійсними:

протокольне рішення уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради від 27.02.2023 № 110 про розгляд пропозиції учасника - Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ», поданої під час проведення процедури закупівлі: 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів (Коригування в частині кошторисної документації));

протокольне рішення уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради від 28.02.2023 № 112 про розгляд тендерної пропозиції учасника - Корпорації «УКРТРАНСБУД», поданої під час проведення процедури закупівлі: 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів (Коригування в частині кошторисної документації));

договір № 7310-8 від 09.03.2023, укладений між відповідачами.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначає, що 18.05.2023 Чернігівською міською радою отриманий лист від 16.05.2023 № 15/3/2-408вих23 Чернігівської обласної прокуратури з інформацією про те, що на думку органу прокуратури, оскаржувані протокольні рішення уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та договір № 7310-8 від 09.03.2023, укладений за результатами проведення відкритих торгів між Управлінням житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та Корпорацією «УКРТРАНСБУД», не відповідають вимогам законодавства, а тому підлягають визнанню недійсними в судовому порядку.

Оскільки вжиттю прокурором заходів представницького характеру повинна передувати процедура попереднього встановлення для цього підстав, зокрема надання уповноваженому органу розумного строку для вжиття самостійних заходів на захист інтересів держави, Чернігівській міській раді надано такий строк для звернення до суду з позовом про визнання протокольних рішень та договору недійсними.

Нормативно-правовим обґрунтуванням позовних вимог позивач визначив ст. 203, 215 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 07.06.2023 постановлено:

позовну заяву Чернігівської міської ради про визнання недійсними протокольних рішень та договору залишити без руху;

зобов`язати Чернігівську міську раду протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху подати до господарського суду разом із заявою про усунення недоліків:

- позовну заяву, оформлену з додержанням вимог, передбачених ст. 162 Господарського процесуального кодексу України;

- докази відправлення відповідачам копії заяви про усунення недоліків та копії належно оформленої позовної заяви і доданих до неї документів;

роз`яснити Чернігівській міській раді, що в разі неусунення всіх недоліків заяви у строк, встановлений судом, позовна заява вважається неподаною і повертається особі, що звернулася із позовною заявою.

Вказана вище ухвала суду від 07.06.2023 отримана позивачем 09.06.2023, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення № 1400057358132.

15.06.2023, з метою усунення виявлених недоліків Чернігівською міською радою до Господарського суду Чернігівської області подані запитувані докази.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 20.06.2023 постановлено:

прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі;

здійснювати розгляд позовної заяви за правилами загального позовного провадження;

призначити розгляд позовної заяви в підготовчому засіданні на 19 липня 2023 року;

встановити процесуальний строк для подання відповідачами відзиву на позовну заяву - протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали;

викликано для участі в судовому засіданні, зокрема представника Корпорації «УКРТРАНСБУД» в якості відповідача з одночасним повідомленням останнього про те, що його неявка не перешкоджає проведенню судового засідання та розгляду справи.

Відповідач-2 належним чином був повідомлений про дату, час та місце проведення призначеного на 19.07.2023 підготовчого засідання, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення № 1400057355478, однак не скористався своїм процесуальним правом на участь у ньому.

04.07.2023, у встановлений судом процесуальний строк, відповідачем-1 до Господарського суду Чернігівської області поданий відзив від 03.07.2023 № 254-1 на позовну заяву, яким Управління заперечує проти заявлених Чернігівської міської радою позовних вимог та просить відмовити в їх задоволенні.

В обґрунтування своїх заперечень відповідач-1 вказує, що, на його думку, тендерна пропозиція ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» була такою, що не відповідала Тендерній документації; натомість тендерна пропозиція відповідача-2 була складена з чітким дотриманням вимог Управління як замовника, який здійснював спірну закупівлю.

10.07.2023, у встановлений судом процесуальний строк, до Господарського суду Чернігівської області надійшов відзив від 06.07.2023 № 257/07 на позовну заяву, зі змісту якого вбачається, що відповідач-2 не погоджується із заявленими позовними вимогами та просить відмовити в їх задоволенні, оскільки, на його переконання, тендерна пропозиція Корпорації відповідала всім вимогам Тендерної документації.

19 липня 2023 року господарський суд постановив протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання на 09 серпня 2023 року; одночасно постановлено:

залучити Державну аудиторську службу України до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів;

встановити процесуальні строки: для подання позивачем відповіді на відзив - до 25.07.2023 включно; для подання відповідачами заперечення - протягом п`яти днів з дня отримання відповіді на відзив;

встановити процесуальний строк для подання третьою особою письмових пояснень щодо позову - протягом десяти днів з дня отримання цієї ухвали.

Крім того, ухвалою суду від 19.07.2023 клопотання позивача в частині залучення Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача залишено судом без задоволення, оскільки звертаючись з ним позивач належним чином не обґрунтував яким чином рішення у даній справі вплине на права та обов`язки товариства щодо органу місцевого самоврядування.

31.07.2023, у встановлений судом процесуальний строк, через систему «Електронний суд» до Господарського суду Чернігівської області надійшли письмові пояснення від 27.07.2023 № 002500-17/8459 третьої особи щодо позову, якими остання просить задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, оскільки під час проведеного нею моніторингу закупівлі UA-2023-02-07-012014-а було встановлено неправомірне відхилення Управлінням тендерної пропозиції ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ»

В підготовчому засіданні 09.08.2023 повноважний представник позивача повідомив про відсутність наміру скористатись своїм процесуальним правом на подання відповіді на відзив.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 09.08.2023 постановлено продовжити строк підготовчого провадження на тридцять днів; закрити підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 14 вересня 2023 року.

В судовому засіданні 14.09.2023 та 03.10.2023 оголошено перерву до 03.10.2023 та до 16.10.2023.

В судовому засіданні 16.10.2023 суд постановив протокольну ухвалу про відкладення судового засідання на 30.10.2023; одночасно постановлено:

витребувати у Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради належним чином засвідчену копію Тендерної документації Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ»,

зобов`язати Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради надати суду письмові пояснення щодо виконання укладеного між відповідачами Договору № 7310-8 від 09.03.2023 (з наданням підтверджуючих доказів).

26.10.2023, з метою виконання вищенаведених вимог, відповідачем-1 до Господарського суду Чернігівської області надані запитувані документи.

Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення повноважних представників сторін та третьої особи, з`ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:

Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради зареєстровано 23.07.1998, про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесені відомості за № 10641200000001905.

Корпорація «УКРТРАНСБУД» зареєстрована в якості суб`єкта господарювання 25.03.2002, про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесені відомості за № 13371200000000104.

Як вбачається зі змісту позовної заяви та наявних в матеріалах справи доказів, 07.02.2023 відповідач-1 на онлайн-платформі - Електронна система публічних закупівель Prozorro розмістив оголошення про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» та постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування»;

назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником: 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів (Коригування в частині кошторисної документації);

очікувана вартість предмета закупівлі: 39 819 290,00 грн з ПДВ;

ідентифікатор закупівлі UA-2023-02-07- 012014-а.

Рішенням уповноваженої особи відповідача-1 від 07.02.2023 затверджено Тендерну документацію на закупівлю робіт 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації)), яка передбачає, зокрема, що учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником згідно Додатку № 2 до цієї тендерної документації.

Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі визначені замовником з урахуванням вимог частини четвертої статті 5 Закону.

У складі тендерної пропозиції Учасники обов`язково подають за підписом керівника або уповноваженої посадової особи учасника та скріплені печаткою (у разі її використання) гарантійні листи, які містять наступні гарантії учасника:

-тендерна пропозиція учасника відповідає технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником згідно Додатку № 2 до цієї тендерної документації;

-вартість тендерної пропозиції учасника включає в себе повний комплекс робіт, які є необхідними для виконання послуг згідно предмету закупівлі, вказаних у Додатку № 2 до цієї тендерної документації.

Згідно з абз. 1 п. 5.1 р. 5 Кошторисних норм України Настанова з визначення вартості будівництва, затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 (надалі - Настанова), ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об`єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією.

Окремо враховуються у вартості будівництва витрати на спорудження та розбирання титульних тимчасових будівель і споруд.

У відкритих торгах взяли участь 2 учасники, які надали наступні пропозиції:

ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» з остаточною ціновою пропозицією 39 222 394,37 грн з ПДВ, визначеною в Договірній ціні на будівництво 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації)), що здійснюється в 2023 році. Серед іншого Тендерна пропозиція товариства містить Локальний кошторис на будівельні роботи № 02-01-07 на Тимчасовий водопровід Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів, який містить, зокрема вартість зворотних матеріалів;

Корпорація «УКРТРАНСБУД» з остаточною ціновою пропозицією 39 626 617,66 грн з ПДВ з включенням до Договірної ціни на будівництво 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації)), що здійснюється в 2023 році вартості зворотних матеріалів.

Протокольним рішенням (протокол) № 110 уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради від 27.02.2023 відхилено тендерну пропозицію Учасника ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» на підставі п.п. 2 п. 41 Особливостей; вирішено оприлюднити інформацію про відхилення тендерної пропозиції Учасника в електронній системі закупівель.

Протокольним рішенням (протокол) № 112 уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради від 28.02.2023 визнано Учасника Корпорацію «УКРТРАНСБУД» переможцем щодо Закупівлі; прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю із переможцем щодо Закупівлі, а саме Учасником; вирішено оприлюднити рішення про намір укласти договір про закупівлю із переможцем щодо Закупівлі. У вигляді цього протоколу, та повідомлення про намір укласти договір (Додаток на 1 сторінці) в Електронній системі закупівель.

09.03.2023 між Управлінням житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (Замовник) та Корпорацією «УКРТРАНСБУД» (Генпідрядник) був укладений Договір № 7310-8, за умовами якого останній зобов`язався з власних матеріалів, своїми засобами та на свій ризик, у передбачений Договором строк виконати роботи по об`єкту: «Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації) (CPV за ДК 021:2015 код 45454000-4 Реконструкція), відповідно до затвердженої проектної документації, а Замовник - прийняти і оплатити вказані роботи, у порядку, визначеному Договором та чинним законодавством України.

Ціна Договору становить 39 626 617,66 грн.

Договірна ціна цього Договору є тверда і визначається відповідно до КНУ «Настанови з визначення вартості будівництва», з урахуванням змін.

Зобов`язання за даним Договором виникають за наявності та в межах бюджетних призначень на 2023 рік.

Місце виконання робіт: водопровід по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів.

Цей Договір набирає чинності з дня його підписання та розповсюджується на правовідносини, які виникли до його укладення і діє до 31 грудня 2023 року, а в частині розрахунків, сплати штрафних санкцій та гарантійного строку - до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за Договором.

Договір укладається і підписується у 2-х примірниках, що мають однакову юридичну силу.

До Договору додаються та є його невід`ємними частинами:

-Договірна ціна (Додаток № 1),

-Календарний графік (Додаток № 2),

-План фінансування будівництва (Додаток № 3).

Вищенаведені Додатки були підписані повноважними представниками сторін Договору та скріплені їх печатками.

Пунктом 10 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (в редакції, що діяла на момент оголошення закупівлі) (надалі - Особливості) передбачено, що замовники, у тому числі централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному Особливостями, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 № 822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу», з урахуванням положень, визначених Особливостями.

Пунктом 24 Особливостей визначено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082, та Особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Пунктом 35 Особливостей встановлено, що відкриті торги проводяться без застосування електронного аукціону.

Абзац 1 п. 36 Особливостей передбачає, що електронною системою закупівель після закінчення строку для подання тендерних пропозицій, визначеного замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, розкривається вся інформація, зазначена в тендерній пропозиції (тендерних пропозиціях), у тому числі інформація про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції (тендерних пропозицій).

Відповідно до абз. 1 п. 37 Особливостей, оцінка тендерної пропозиції проводиться електронною системою закупівель автоматично на основі критеріїв і методики оцінки, визначених замовником у тендерній документації, шляхом визначення тендерної пропозиції найбільш економічно вигідною.

Згідно з абз. 2 п. 37 Особливостей, у редакції, що діяла на момент оголошення закупівлі, найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією електронна система закупівель визначає тендерну пропозицію, ціна/приведена ціна якої є найнижчою.

Так, електронна система закупівель визначила тендерну пропозицію, ціна/приведена ціна якої є найнижчою, пропозицію учасника - ТОВ «УКРБУД- ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ».

Пункт 40 Особливостей визначає, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Відповідно до п.п. 2 п. 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію і з зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Протокольним рішенням (протоколом) уповноваженої особи відповідача-1 (Замовника) № 110 від 27 лютого 2023 року на підставі п.п. 2 п. 41 Особливостей відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ- РЕКОНСТРУКЦІЯ», зважаючи на те, що під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЩЯ» виявлено надання ним інформації, яка не відповідає інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, що є Додатком № 2 до тендерної документації.

Вказане рішення у вигляді протоколу № 110 від 27 лютого 2023 року оприлюднене в електронній системі закупівель.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначені Законом України «Про публічні закупівлі» (надалі - Закон).

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Згідно ст. 1, 5, 22 Закону тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Закупівлі здійснюються за принципом, зокрема недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах. Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом.

Тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав. У тендерній документації зазначається, зокрема інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону.

Отже, технічна специфікація до предмета закупівлі у розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» - це встановлена замовником сукупність технічних умов, що необхідні для виконання робіт. Вона повинна містити опис усіх необхідних характеристик робіт, що закуповуються, та може містити опис конкретного технологічного процесу виконання необхідних робіт. По суті, інформація, яку замовник надає в технічній специфікації, надає учаснику повне розуміння щодо переліку і видів робіт та їх обсягів, що підлягають виконанню, а також можливості визначити свою цінову пропозицію.

Для визначення переліку і видів робіт та їх обсягів, згідно чинного законодавства України у сфері ремонтно-будівельних робіт, в т. ч. і проведення поточних ремонтів, застосовуються Кошторисні норми України «Настанова з визначення вартості будівництва» (зі змінами), затверджені наказом Міністерства розвитку громад та територій України «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» від 01.11.2021 № 281 (надалі - Настанова), якими визначено основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також реставрації пам`яток архітектури та містобудування.

Настанова є обов`язковою при складанні кошторисної документації при залученні бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії, згідно чинного законодавства України, що регулює проведення ремонтно-будівельних робіт у сфері дорожнього будівництва, зокрема, і проведення поточного ремонту.

Технічне завдання на закупівлю робіт Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації) передбачає, зокрема влаштування тимчасового водопроводу для забезпечення водопостачанням житлових та нежитлових будинків на час виконання будівельних робіт (від № 606 до № 716): Тимчасовий водопровід. Розділ 1. Монтаж тимчасового водопроводу. Ділянка № 2 довжиною 399 м. Розділ 2. Монтаж тимчасового водопроводу. Ділянка № 1 довжиною 94 м. Розділ 3. Матеріали.

При цьому, Розділ 3. Матеріали має містити відомості про вартість зворотних матеріалів.

Як зазначає відповідач-1, ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ», подаючи відповідачу-1 тендерну пропозицію, у складі Договірної ціни у вартості будівельних робіт не врахувало вартість зворотних матеріалів.

Зі змісту спірного рішення № 110 від 27.02.2023 вбачається, що під час розгляду пропозиції учасника - Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» «… виявлено надання останнім інформації, яка не відповідає інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, що є Додатком № 2 до тендерної документації, а саме: відповідно до абз. 1 п. 5.1 р. 5 Кошторисних норм України Настанови з вартості будівництва, затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 (далі - Настанова), ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсів, необхідних для здійснення проектних рішень по об`єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією.

Окремо враховуються у вартості будівництва витрати на спорудження та розбирання титульних тимчасових будівель і споруд.

Робочим проектом передбачено влаштування тимчасового водопроводу для забезпечення водопостачанням житлових та нежитлових будинків на час виконання будівельних робіт, що передбачено у технічному завдання, що є Додатком № 2 до тендерної документації, від № 606 до № 716 (Тимчасовий водопровід, Розділ 1. Монтаж тимчасового водопроводу. Ділянка №2 довжиною 399 м, Розділ 2. Монтаж тимчасового водопроводу. Ділянка №1 довжиною 94 м, Розділ 3. Матеріали) з подальшим його демонтажем.

У складі Договірної ціни учасником не враховано у вартості будівельних робіт окремою главою Глава 8. Тимчасові будівлі і споруди. Тимчасова водопровідна мережа, а враховано Локальним кошторисом на будівельні роботи № 02-01-07 (на тимчасовий водопровід), без врахування вартості зворотного матеріалу після розбирання.

Також учасник не зазначив у своїй тендерній пропозиції яким саме чином врахована реалізація матеріалів, одержаних від розбирання тимчасових будівель і споруд.

Отже, ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) не відповідає вимогам Настанови.

Виявлена невідповідність унеможливлює виконання робіт відповідно до інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, згідно Додатку № 2 до тендерної документації.

Згідно з підпунктом 2 пунктом 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію … коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.»

Згідно пояснень третьої особи, що підтверджується наявним в матеріалах справи Висновком, під час моніторингу спірної закупівлі був здійснений аналіз, зокрема тендерної пропозиції ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» та встановлено, що останнім були подані всі документи, визначені Додатком 5 Тендерної документації.

З матеріалів справи вбачається, що вартість матеріальних ресурсів від розбирання (демонтажу) була включена товариством в Локальному кошторисі на будівельні роботи № 02-01-07 на Тимчасовий водопровід Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів.

Натомість рішенням уповноваженої особи відповідача-1 пропозиція товариства була відхилена на підставі п.п. 2 п. 41 Особливостей як така, що не відповідала умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації: включення відомостей про вартість зворотних матеріалів в локальному кошторисі, а не в Інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Вказаним вище п. 40 Особливостей, а також ч. 16 ст. 29 Закону передбачено розміщення замовником у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення виявлених невідповідностей в електронній системі закупівель.

Натомість відповідачем-1 відповідне оголошення в електронній системі закупівель розміщено не було, чим позбавлено ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» можливості усунути виявлені невідповідності з правом подальшої участі у закупівлі.

Факт невчинення відповідачем-1 відповідних дій був встановлений Державною аудиторською службою України під час моніторингу процедури закупівлі UA-2023-02-07-012014-а, за результатами якого був складений відповідний Висновок, з п. 2, 3 р. ІІ Констатуючої частини якого вбачається, що «… Водночас на порушення пункту 40 Особливостей Замовник не розмістив повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей учаснику ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» в електронній системі закупівель та тим самим не надав можливість учаснику усунути невідповідність в інформації та/або документах, які надані учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям установлено порушення вимог частини третьої статті 22 Закону.

За результатами аналізу питання щодо розгляду тендерних пропозицій ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» установлено порушення вимог пункту 40 та абзацу 2 підпункту 2 пункту 41 Особливостей.

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель та з огляду на відсутність механізму його усунення керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов`язує здійснити заходи направлені на недопущення встановленого порушення у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.»

За змістом п. 22 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі», предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.

Оскільки виправлення виявлених відповідачем-1 помилок в інформації та документах, які були надані ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, відповідач-1 був зобов`язаний розмістити у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Натомість, в порушення п. 40 та п.п. 2 п. 41 Особливостей, відповідач-1 відхилив тендерну пропозицію ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ», у зв`язку з тим, що тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, вказавши при цьому, що ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) не відповідає вимогам Настанови.

Результатом відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції ТОВ «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» є визнання переможцем торгів Корпорації «УКРТРАНСБУД».

Третьою особою під час моніторингу спірної закупівлі «За результатами аналізу питання … розгляду тендерної пропозиції ТОВ «УКРТРАНСБУД» … - порушень не встановлено.»

Натомість звертаючись з даним позовом, позивач зазначає, що тендерна пропозиція відповідача-2 не відповідає вимогам тендерної документації відповідача-1 і як наслідок - нормам законодавства, що регулюють порядок організації та проведення публічних закупівель.

Так, зокрема з Додатку № 1 до Тендерної документації вбачається, що учасник закупівлі має подати довідку про наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

До такої довідки включаються обладнання та матеріально-технічна база, що буде використовуватися при виконанні робіт, які є необхідними для виконання робіт згідно предмету закупівлі.

При залученні власної техніки учасник повинен надати копії свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів, при залученні орендованої техніки - копії договору оренди, копію договору надання послуг.

Крім того, Технічне завдання на закупівлю робіт: Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації) передбачає, зокрема використання обладнання для ущільнення ґрунту пневматичними трамбівками, холодного фрезерування асфальтобетонного покриття із застосуванням фрез та улаштування асфальтобетонного покриття доріжок і тротуарів одношарових із литої асфальтобетонної суміші (п. 26, 32, 33, 53, 60, 61, 342, 343, 353, 366, 471 та ін.).

Натомість відповідач-2 надав довідку про не залучення до виконання робіт субпідрядних організацій; при цьому, така техніка та обладнання відсутні і в довідці про наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

Також позивач вказує, що відповідач-2 повідомляє про використання крану автомобільного КАМАЗ 18т, бульдозеру CATERPILLAR D4Q, 74 кВт, екскаватору Hitachi X355LC, водовозки МКД ЗІЛ 6м3, автомобіля самоскиду КРАЗ 65055, електростанції дизельної Cummins; дизельного генератора електростанції DGK175-4/K відповідно до Договору оренди техніки від 01.06.2022 №01/06/01-22. Проте, його строк дії лише до 31.12.2022, документи про його продовження у складі тендерної пропозиції відсутні.

З наявних в матеріалах справи письмових доказів вбачається, що згідно Додатку № 1 до Тендерної документації на закупівлю робіт: Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігові (Коригування в частині кошторисної документації) учасник повинен надати довідку про наявність у нього обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а при залученні, зокрема орендованої техніки - копію договору оренди.

На виконання даної вимоги відповідачем-2 був наданий відповідачу-1 як замовнику копії укладеного між Корпорацією та ТОВ «Будівельно-монтажне управління «УКРТРАНСБУД» Договору № 01/06/01-22 оренди техніки від 01.06.2022, який діє до 31.12.2022 з можливістю продовження строку на той самий строк за відсутності повідомленням однієї із сторін про намір припинити договірні відносини (п. 9.2), а також Акту приймання-передачі від 01.06.2022.

Також відповідач-2 повідомив відповідача-1 про те, що він не планує залучати субпідрядні організації для виконання робіт у процедурі закупівлі 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Мазепи до вул. Ріпкинська в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації) (довідка від 16.02.2023 № 55/02 про субпідрядника(ів)/співвиконавця(ів)). При цьому, відповідач-2 виходить з того, п. 18 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що у тендерній документації зазначається вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.

Натомість згідно даних Договірної ціни та Локального кошторису обсяг робіт по холодному фрезеруванню асфальтобенного покриття із застосуванням фрез та улаштування асфальтобетонного покриття доріжок і тротуарів одношарових із литої асфальтобетонної суміші становить менше 20 відсотків від вартості Договору.

Крім того, відповідач-2 повідомив відповідача-1 про наявність у нього техніки, необхідної для проведення робіт по ущільненню ґрунту пневматичними трамбівками (бухгалтерська довідка від 28.06.2023).

Ухвалюючи дане рішення, суд враховує наступне:

за змістом ч. 4 ст. 236 Господарського процесуального кодексу України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Відповідно до частини 1 статті 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Позовом у процесуальному сенсі є звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів, який складається із двох елементів: предмета і підстави позову.

Предметом позову є певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, а підставою позову - факти, які обґрунтовують вимогу про захист права чи законного інтересу. При цьому особа, яка звертається до суду з позовом, самостійно визначає у позовній заяві, яке її право чи охоронюваний законом інтерес порушено особою, до якої пред`явлено позов, та зазначає, які саме дії необхідно вчинити суду для відновлення порушеного права. У свою чергу, суд має перевірити доводи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, у тому числі щодо матеріально-правового інтересу у спірних відносинах, і у разі встановлення порушеного права з`ясувати, чи буде воно відновлено у заявлений спосіб.

У статті 4 ГПК України передбачено, що право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи-підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин і забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною, внаслідок чого реально відбудеться припинення порушення (чи оспорювання) прав цього суб`єкта, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Під захистом легітимного інтересу розуміється відновлення можливості досягнення прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом.

Спосіб захисту може бути визначено як концентрований вираз змісту (суті) міри державного примусу, за допомогою якого відбувається досягнення бажаного для особи, право чи інтерес якої порушені, правового результату.

Спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягти суб`єкт захисту (позивач), вважаючи, що таким чином буде припинено порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного права, але вимагає, щоб твердження позивача про порушення було обґрунтованим. Таке порушення прав має бути реальним, стосуватися індивідуально виражених прав або інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Отже, захисту підлягає наявне законне порушене право (інтерес) особи, яка є суб`єктом (носієм) порушених прав чи інтересів та звернулася за таким захистом до суду. Тому для того, щоб особі було надано судовий захист, суд встановлює, чи особа дійсно має порушене право (інтерес), і чи це право (інтерес) порушено відповідачем.

Положення частини 2 статті 16 ЦК України та статті 20 Господарського кодексу України передбачають такий спосіб захисту порушеного права, як визнання недійсним правочину (господарської угоди).

ЦК України визначає правочин як дію особи, спрямовану на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків; шляхом укладання правочинів суб`єкти цивільних відносин реалізують свої правомочності, суб`єктивні цивільні права за допомогою передачі цих прав іншим учасникам.

Статтею 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Відповідно до частин 1, 3 статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1- 3 , 5 та 6 статті 203 цього Кодексу. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

У розумінні наведених положень законодавства оспорювати правочин у суді може одна із сторін правочину або інша заінтересована особа. За відсутності визначення поняття "заінтересована особа" такою особою є кожен, хто має конкретний майновий інтерес в оспорюваному договорі.

Вимоги заінтересованої особи, яка в судовому порядку домагається визнання правочину недійсним, спрямовані на приведення сторін недійсного правочину до того стану, який саме вони, сторони, мали до вчинення правочину. Власний інтерес заінтересованої особи полягає в тому, щоб предмет правочину перебував у власності конкретної особи чи щоб сторона (сторони) правочину перебувала у певному правовому становищі, оскільки від цього залежить подальша можливість законної реалізації заінтересованою особою її прав.

Особа, яка звертається до суду з позовом про визнання недійсним договору (чи його окремих положень), повинна довести конкретні факти порушення її майнових прав та інтересів, а саме: має довести, що її права та законні інтереси як заінтересованої особи безпосередньо порушені оспорюваним договором і в результаті визнання його (чи його окремих положень) недійсним майнові права заінтересованої особи буде захищено та відновлено.

Реалізуючи право на судовий захист і звертаючись до суду з позовом про визнання недійсним правочину, стороною якого не є, позивач зобов`язаний довести (підтвердити) в установленому законом порядку, яким чином оспорюваний ним договір порушує (зачіпає) його права та законні інтереси, а суд, у свою чергу, - перевірити доводи та докази, якими позивач обґрунтовує такі свої вимоги, і в залежності від встановленого вирішити питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту позивача. Відсутність порушеного або оспорюваного права позивача є підставою для ухвалення рішення про відмову у задоволенні позову, незалежно від інших встановлених судом обставин.

Вирішуючи спори про визнання правочинів (господарських договорів) недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання таких правочинів (господарських договорів) недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та в разі задоволення позовних вимог зазначати в судовому рішенні, в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин.

Законодавець встановлює, що наявність підстав для визнання правочину недійсним має визначатися судом на момент його вчинення. Для такого визнання з огляду на приписи статті 5 ЦК України суд має застосувати акт цивільного законодавства, чинний на момент укладення договору (такі висновки сформульовано в постановах Великої Палати Верховного Суду від 27.11.2018 у справі № 905/1227/17 і від 13.07.2022 у справі № 363/1834/17).

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади визначає Закон України "Про публічні закупівлі", метою якого є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

З аналізу правової природи відкритих торгів як способу забезпечення потреб замовника шляхом закупівлі товарів, робіт, послуг, ураховуючи особливості, передбачені законодавством щодо проведення відкритих торгів, оформлення за їх результатом договору про закупівлю, є правочином, який може бути визнаний недійсним у судовому порядку з підстав недодержання при його вчиненні вимог, передбачених частинами 1- 3, 5, 6 статті 203 ЦК України. При цьому підставою визнання такого договору недійсним є порушення передбачених законодавством правил проведення торгів, визначених, зокрема, Законом України "Про публічні закупівлі", та наслідком проведення яких фактично є дії сторін щодо укладання договору.

Частинами 1 і 2 статті 216 ЦК України передбачено, що недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування. Якщо у зв`язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною.

Двостороння реституція є обов`язковим наслідком визнаного судом недійсним правочину та не може бути проігнорована сторонами. Тобто при недійсності правочину повернення отриманого сторонами за своєю правовою природою становить юридичний обов`язок, що виникає із закону та юридичного факту недійсності правочину (аналогічний висновок викладено в пунктах 64 і 65 постанови судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 23.09.2021 у справі № 904/1907/15).

Проте згідно з частиною 5 статті 216 ЦК України вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути пред`явлена будь-якою заінтересованою особою. Суд може застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину з власної ініціативи.

Відповідно до статей 215 та 216 ЦК України вимога про застосування наслідків недійсності оспорюваного правочину, як і про визнання його недійсним, може бути заявлена однією зі сторін правочину або іншою заінтересованою особою, права та законні інтереси якої порушено вчиненням правочину. Така вимога може бути об`єднана з вимогою про визнання правочину недійсним, що в цілому сприяє швидкому та ефективному відновленню правового становища сторін, яке існувало до вчинення правочину, або заявлена як самостійна вимога у вигляді окремого позову. Якщо позов щодо застосування наслідків недійсності правочину не подано, суд не може застосувати наслідки недійсності оспорюваного правочину з власної ініціативи, оскільки згідно з абзацом 2 частини 5 статті 216 ЦК України зазначене право є у суду лише щодо нікчемних правочинів (такий правовий висновок викладено в пунктах 80 - 82 постанови судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 23.09.2021 у справі № 904/1907/15 та в постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 09.09.2021 у справі № 925/1276/19).

Здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. Однак якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного, невизнаного або оспореного права, свободи чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону (стаття 5 ГПК України).

Застосування будь-якого способу захисту цивільного права та інтересу має бути об`єктивно виправданим та обґрунтованим. Це означає, що: застосування судом способу захисту, обраного позивачем, повинно реально відновлювати його наявне суб`єктивне право, яке порушене, оспорюється або не визнається; обраний спосіб захисту повинен відповідати характеру правопорушення; застосування обраного способу захисту має відповідати цілям судочинства; застосування обраного способу захисту не повинно суперечити принципам верховенства права та процесуальної економії, зокрема не повинно спонукати позивача знову звертатися за захистом до суду (див. постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.01.2021 у справі № 916/1415/19 (пункт 6.13), від 26.01.2021 у справі № 522/1528/15-ц (пункт 82), від 08.02.2022 у справі № 209/3085/20 (пункт 24)). Спосіб захисту права є ефективним тоді, коли він забезпечуватиме поновлення порушеного права, а в разі неможливості такого поновлення - гарантуватиме можливість отримати відповідну компенсацію. Тобто цей захист має бути повним і забезпечувати у такий спосіб досягнення мети правосуддя та процесуальну економію (див. постанову Великої Палати Верховного Суду від 22.09.2020 у справі № 910/3009/18 (пункт 63)).

Надаючи правову оцінку належності обраного позивачем способу захисту, суди повинні зважати й на його ефективність з погляду Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція). У § 145 рішення від 15.11.1996 у справі «Чахал проти Сполученого Королівства» (Chahal v. the United Kingdom, заява № 22414/93, [1996] ECHR 54) Європейський суд з прав людини (далі - ЄСПЛ, Суд) зазначив, що стаття 13 Конвенції гарантує на національному рівні ефективні правові способи для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни. Таким чином, суть цієї статті зводиться до вимоги надати особі такі способи правового захисту на національному рівні, що дозволили б компетентному державному органові розглядати по суті скарги на порушення положень Конвенції й надавати відповідний судовий захист, хоча держави-учасниці Конвенції мають деяку свободу розсуду щодо того, яким чином вони забезпечують при цьому виконання своїх зобов`язань.

У статті 13 Конвенції гарантується доступність на національному рівні засобу захисту, здатного втілити в життя сутність прав та свобод за Конвенцією, в якому б вигляді вони не забезпечувались у національній правовій системі. Зміст зобов`язань за статтею 13 Конвенції залежить, зокрема, від характеру скарг заявника. Однак засіб захисту, що вимагається статтею 13, має бути ефективним як у законі, так і на практиці, зокрема у тому сенсі, щоб його використання не було ускладнене діями або недоглядом органів влади відповідної держави (§ 75 рішення ЄСПЛ від 05.05.2005 у справі «Афанасьєв проти України» (заява № 38722/02)).

Велика Палата Верховного Суду у своїх постановах неодноразово зазначала, що перелік способів захисту, визначений у частині 2 статті 16 ЦК України, не є вичерпним. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках (абзац 12 частини 2 вказаної статті). Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам (див., зокрема, постанови від 05.06.2018 у справі № 338/180/17 (пункт 57), від 11.09.2018 у справі № 905/1926/16 (пункт 40), від 30.01.2019 у справі № 569/17272/15-ц, від 11.09.2019 у справі № 487/10132/14-ц (пункт 89), від 16.06.2020 у справі № 145/2047/16-ц (пункт 7.23), від 15.09.2020 у справі № 469/1044/17).

Об`єднана палата зазначає, що визнання правочину недійсним не з метою домогтися відновлення власного порушеного права (та/або інтересу) у спосіб реституції, що застосовується між сторонами такого правочину, а з метою створити підстави для подальшого звернення з іншим позовом або преюдиційну обставину чи доказ для іншого судового провадження суперечать завданням господарського (цивільного) судочинства, наведеним у частині 1 статті 2 ГПК України (частині 1 статті 2 Цивільного процесуального кодексу України).

Аналогічні висновки сформульовано в пунктах 5.5- 5.8, 5.12, 5.29 постанови Великої Палати Верховного Суду від 21.09.2022 у справі № 908/976/19.

Об`єднана палата наголошує, що, фактично уточнюючи висновок, викладений в пункті 5.29 постанови від 21.09.2022 у справі № 908/976/19, Велика Палата Верховного Суду в пункті 154 постанови від 01.03.2023 у справі № 522/22473/15-ц звернула увагу на те, що у разі, якщо на виконання оспорюваного правочину товариством сплачено кошти або передано інше майно, то задоволення позовної вимоги про визнання оспорюваного правочину недійсним не призводить до ефективного захисту права, бо таке задоволення саме по собі не є підставою для повернення коштів або іншого майна. У таких випадках позовна вимога про визнання оспорюваного правочину недійсним може бути ефективним способом захисту, лише якщо вона поєднується з позовною вимогою про стягнення коштів на користь товариства або про витребування майна з володіння відповідача (зокрема, на підставі частини 1 статті 216, статті 387, частин 1, 3 статті 1212 ЦК України).

Велика Палата Верховного Суду в пункті 104 постанови від 15.09.2022 у справі № 910/12525/20 виснувала про те, що торги є правочином. Якщо вони завершуються оформленням договору купівлі-продажу, то оскаржити можна договір, а вимоги про визнання недійсними торгів (аукціону) та протоколу електронного аукціону не є належними та ефективними способами захисту.

З урахуванням наведеного об`єднана палата зазначає, що саме по собі визнання недійсним рішення тендерного комітету про визначення переможця відкритих торгів, яке вже було реалізоване та вичерпало свою дію виконанням, та визнання недійсним укладеного за наслідками торгів договору про закупівлю без одночасного стягнення коштів на користь позивача, не призведе до поновлення його майнових прав, що свідчить про неефективність обраних позивачем способів захисту.

Отже, позовна вимога про визнання недійсним договору є належним способом захисту, який передбачено законом.

Разом із тим позовна вимога про визнання виконаного/частково виконаного правочину недійсним може бути ефективним способом захисту цивільних прав лише в разі, якщо вона поєднується з позовною вимогою про застосування наслідків недійсності правочину, зокрема, про стягнення коштів на користь позивача, витребування майна з володіння відповідача.

Окреме заявлення позовної вимоги про визнання виконаного/частково виконаного договору недійсним без вимоги про застосування наслідків його недійсності не є ефективним способом захисту, бо не призводить до поновлення майнових прав позивача.

Водночас, у випадку звернення з позовом про визнання недійсним виконаного/частково виконаного договору про закупівлю без заявлення вимоги про застосування наслідків недійсності правочину, виключається як необхідність дослідження господарськими судами наслідків визнання договору недійсним для позивача, так і необхідність з`ясування того, яким чином будуть відновлені права позивача, зокрема, обставин можливості проведення реституції, можливості проведення повторної закупівлі товару (робіт, послуг) у разі повернення відповідачем коштів, обов`язку відшкодування іншій стороні правочину вартості товару (робіт, послуг) чи збитків, оскільки обрання позивачем неефективного способу захисту своїх прав є самостійною підставою для відмови в позові.

Відповідна правова викладена в постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 26.05.2023 у справі № 905/77/21.

Ухвалюючи дане рішення, господарський суд звертається також до правової позиції, викладеної в постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.09.2023 у справі № 906/402/22 і яка полягає у наступному:

відповідно до пункту 1 резолютивної частини Рішення Конституційного Суду України від 01.12.2004 № 18-рп/2004 (справа № 1-10/200) поняття "охоронюваний законом інтерес" у логічно-смисловому зв`язку з поняттям "права" треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об`єктивного і прямо не опосередкований у суб`єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об`єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам.

наявність права на пред`явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а є лише однією з необхідних умов реалізації встановленого права. Гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного права (інтересу), але вимагає, щоб твердження позивача про порушення було обґрунтованим. Таке порушення прав (інтересів) має бути реальним, стосуватися індивідуально виражених прав або інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Тобто, захисту підлягає наявний законний і порушений (інтерес) особи, яка є суб`єктом (носієм) такого інтересу та звернулася за таким захистом до суду. Тому для того, щоб особі було надано судовий захист, суд встановлює, чи особа дійсно має порушений інтерес, і чи цей інтерес порушено відповідачем.

Захисту підлягають не теоретичні або примарні права, а права практичні та ефективні. При цьому, відсутність порушеного права (інтересу) встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судового рішення про відмову в позові.

У постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.10.2019 у справі № 910/6642/18 зроблено висновок про стадійність захисту права, зокрема вказано на те, що під час вирішення господарського спору суд з`ясовує, чи існує у позивача право або законний інтерес; якщо так, то чи має місце його порушення, невизнання або оспорення відповідачем; якщо так, то чи підлягає право або законний інтерес захисту і чи буде такий захист ефективний за допомогою того способу, який визначено відповідно до викладеної в позові вимоги. В іншому випадку у позові слід відмовити.

Статтею 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

У частині першій статті 74 ГПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно із частиною другою статті 76 ГПК України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Отже, позивач, звертаючись до суду з позовною заявою, на виконання у тому числі приписів статті 74 ГПК України, зобов`язаний довести наявність порушення його прав та законних інтересів, а суд, у свою чергу, перевірити доводи та докази, якими позивач обґрунтовує свої вимоги, і в залежності від встановленого вирішити питання про наявність чи відсутність підстав для захисту прав чи інтересів позивача.

Легітимні очікування не можна ототожнювати із сподіваннями, що виникають на підставі особистого сприйняття або помилкової оцінки певних обставин чи норм права. Обов`язковою умовою, за наявності якої певне сподівання (вимога) особи набуває ознак легітимного очікування є те, що таке очікування (вимога) має належне правове підґрунтя, тобто наявне достатнє джерело для відповідного очікування (вимоги).

Відсутність порушеного права (інтересу) у позивача зумовлює прийняття рішення про відмову у задоволенні позову незалежно від інших встановлених судом обставин.

Як вбачається з матеріалів справи, заступник керівника Чернігівської обласної прокуратури звернувся до позивача з повідомленням (лист від 16.05.2023 № 15/3/2-408вих-23) про те, що на думку органу прокуратури, оскаржувані протокольні рішення уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та договір № 7310-8 від 09.03.2023, укладений за результатами проведення відкритих торгів між Управлінням житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та Корпорацією «УКРТРАНСБУД», не відповідають вимогам законодавства, а тому підлягають визнанню недійсними в судовому порядку.

Оскільки вжиттю прокурором заходів представницького характеру повинна передувати процедура попереднього встановлення для цього підстав, зокрема надання уповноваженому органу розумного строку для вжиття самостійних заходів на захист інтересів держави, Чернігівській міській раді надано такий строк для звернення до суду з позовом про визнання протокольних рішень та договору недійсними.

Наслідком такого звернення прокурора до Чернігівської міської ради стало подання останньою до суду відповідного позову про визнання недійсними протокольних рішень та договору; підстави даного позову є аналогічні тим, що були наведені у вищезгаданому листі прокурора.

Згідно Положення про управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради, затвердженого рішенням міської ради від 23.12.2021 № 15/VIIІ - 6, Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (далі - Управління) є виконавчим органом міської ради. Управління утворюється, реорганізується та ліквідується за рішенням міської ради, є підконтрольним і підзвітним міській раді, підпорядковується її виконавчому комітету та міському голові. Управління безпосередньо підпорядковується посадовій особі, визначеній відповідно до розподілу функціональних повноважень. Управління утримується за рахунок коштів бюджету Чернігівської міської територіальної громади.

Наведене вище свідчить про те, що на позивача покладений обов`язок з контролю за діяльністю відповідача-1 та вжиття відповідних заходів реагування у разі порушення вимог діючого законодавства України.

Оскільки під час вирішення даного спору був встановлений факт недотримання відповідачем-1 вимог законодавства України в сфері публічних закупівель Чернігівська міська рада правомірно звернулась до суду з даним позовом.

Разом з тим, зважаючи на вищенаведені висновки Верховного Суду, враховуючи заявлення позивачем вимоги про визнання недійсними протокольних рішень уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради про розгляд пропозиції учасника від 27.02.2023 № 110 та від 28.02.2023 № 112, які вже були реалізовані та вичерпали свою дію виконанням, та визнання недійсним укладеного за наслідками торгів договору без вимоги про застосування наслідків його недійсності не є ефективним способом захисту, оскільки не призводить до поновлення майнових прав позивача і є самостійною підставою для відмови в позові.

Також суд враховує, що на день ухвалення даного рішення спірний договір є частково виконаним, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними інструкціями, виписками, рахунками на оплату, довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за травень-серпень 2023 року, актами приймання виконаних будівельних робіт за травень-серпень 2023 року (том 3, а.с. 77-166), а зважаючи на відповідні висновки Верховного Суду визнання частково виконаного договору недійсним без заявлення вимоги про застосування наслідків недійсності правочину не є ефективним способом захисту, бо не призводить до поновлення майнових прав позивача і є самостійною підставою для відмови в позові.

Частиною 5 ст. 236 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Усталена практика Європейського суду з прав людини відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, в рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п. 1 статті 6 Конвенції з прав людини та основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення від 09.12.1994 Європейського суду з прав людини у справі «Руїс Торіха проти Іспанії»). Крім того, вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією.

З огляду на вищенаведене, враховуючи відповідну правову позицію Верховного Суду, всі інші доводи та міркування учасників судового процесу залишаються поза увагою як такі, що не спростовують висновків суду стосовно відсутності підстав для задоволення позовних вимог.

За правилами ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

За подання до суду даної позовної заяви позивачем було сплачено 8 052,00 грн судового збору, який за результатами вирішення даного спору в повному обсязі покладається на нього.

Керуючись ст. 123, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов Чернігівської міської ради до Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та Корпорації «УКРТРАНСБУД» про визнання недійсними протокольних рішень та договору залишити без задоволення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Повний текст рішення складено та підписано 09.11.2023.

Суддя А.С.Сидоренко