Ухвала суду № 113092355, 18.07.2023, Подільський районний суд міста Києва

Подільський районний суд міста Києва

Справа № 758/8010/23

У Х В А Л А

18 липня 2023 року слідчий суддя Подільського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_4 , підозрюваного ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Подільського районного суду м. Києва клопотання прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_3 про відсторонення підозрюваного ОСОБА_5 від посади,-

В С Т А Н О В И В :

Прокурор Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді з клопотанням про відсторонення від посади ОСОБА_5 , підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

В обґрунтування клопотання прокурор зазначив, що слідчим відділом Подільського управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві проводиться досудове розслідування кримінального провадження №42023102070000148, відомості щодо якого внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.06.2023, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

Процесуальне керівництво досудовим розслідуванням у вказаному кримінальному провадженні здійснює Подільська окружна прокуратура міста Києва.

В ході досудового розслідування кримінального провадження 05.07.2023 ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, а саме у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам, за наступних обставин.

Досудовим розслідуванням встановлено, що комунальне підприємство з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення «СПЕЦЖИТЛОФОНД створено рішенням Київської міської ради від 01 березня 2001 року №217/1194 «Про створення комунального підприємства з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення «Спецжитлофонд», відповідно до якого Підприємство є правонаступником Дирекції по утриманню та експлуатації житлових будинків маневреного фонду КП «Київжитлоспецексплуатація».

Засновником та власником Підприємства є територіальна громада міста Києва, від імені якої виступає Київська міська рада.

Згідно з пунктом 3.1. Статуту вказаного комунального підприємства, метою діяльності Підприємства є утримання, обслуговування, експлуатація, ремонт, реконструкція та будівництво житлового та нежитлового фонду; надання в установленому порядку в оренду житлових та нежитлових приміщень; зберігання майна; вжиття заходів для належного використання житлових та інших приміщень житлового фонду спеціального призначення, дотримання громадянами норм та правил, встановлених законодавством України; провадження комерційної і зовнішньоекономічної діяльності для отримання прибутку та поповнення міського бюджету.

Відповідно до п. 2.1. Управління Підприємством здійснює директор.

Директора Підприємства призначає на посаду Київський міський голова шляхом укладення контракту за результатами конкурсу.

Відповідно до п. 6.1. директор Підприємства:

-організовує виконання поточних і перспективних програм діяльності Підприємства;

-розпоряджається майном Підприємства в межах наданих йому повноважень;

-затверджує структуру, штатний розпис Підприємства та кошторис витрат на його утримання;

-вживає заходів для матеріальної зацікавленості працівників як у результатах праці, так і в загальних підсумках роботи Підприємства;

-встановлює форму і систему оплати праці, встановлює працівникам посадові оклади, премії, винагороди, надбавки і доплати відповідно до законодавства України;

-розподіляє функціональні обов`язки між заступниками, затверджує положення про структурні підрозділи, філії, представництва Підприємства та посадові інструкції їх працівників в установленому порядку;

-призначає на посаду та звільняє з посади працівників, визначає їх права і обов`язки, вирішує інші кадрові питання згідно із законодавством про працю;

-видає накази з питань, що належать до компетенції Підприємства, які є обов`язковими до виконання всіма працівниками Підприємства та здійснює контроль за їх виконанням;

-директор Підприємства без доручення діє від імені Підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, вирішує питання діяльності Підприємства в межах та порядку, визначених контрактом і Статутом;

-підписує довіреності та видає доручення, має право першого підпису на фінансових та бухгалтерських документах;

-укладає договори в порядку, передбаченому контрактом, відкриває рахунки в установах банків України та Державної казначейської служби України за погодженням з органом, до сфери управління яких віднесено Підприємство;

-здійснює інші дії, передбачені контрактом з директором Підприємства та нормативно-правовими актами.

Так, відповідно до розпорядження Київського міського голови ОСОБА_10 №187 від 09.03.2016 ОСОБА_5 призначено на посаду директора комунального підприємства з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення «Спецжитлофонд» (код ЄДРПОУ 31454734) з 10 березня 2016 року.

Як передбачено ч. 3 ст. 18 КК України службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також постійно чи тимчасово обіймають в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною службовою особою підприємства, установи, організації, судом або законом.

Таким чином, ОСОБА_5 , перебуваючи з 10 березня 2016 року на посаді директора вказаного комунального підприємства, а також відповідно до функціональних обов`язків є службовою особою, оскільки постійно обіймає, органах місцевого самоврядування посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій.

Досудовим розслідуванням встановлено, що Комунальним підприємством з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення «Спецжитлофонд» (код ЄДРПОУ 31454734), в особі голови тендерного комітету ОСОБА_6 та ТОВ «СКАЙБУД ГРУП» (код ЄДРПОУ 39861149), в особі директора ОСОБА_7 укладено договір підряду №217-Т від 07 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт з будівництва житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями на перетині вул. Мілютенко-Шолом-Алейхема у Деснянському районі (1 пусковий комплекс).

Згідно з п.2.1. Договору Строк виконання Робіт: 18 (вісімнадцять) календарних місяців з дня набуття чинності цим Договором.

Відповідно до п. 3.1. Договору, договірна ціна визначається на основі приблизного кошторису як динамічна і складає:63 013 039,91 грн. (крім того ПДВ 20% - 12 602 607,98грн.) Всього сума укладеного договору складає 75 615 647,89 грн. та визначена в Додатку №2 до Договору.

Поміж з тим, п.11.1 Договору визначає, що розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість - Акт приймання виконаних робіт (Примірна форма №КБ-2в), Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (Примірна форма №КБ-3) з урахуванням вимог розділу ХІ Договору.

Відповідно до п.11.4., оплата виконаних Робіт здійснюється Замовником шляхом перерахування грошових коштів у національній валюті (гривні) на розрахунковий рахунок Підрядника, вказаний у розділі ХХ цього Договору, протягом 180 (сто вісімдесят) календарних днів після підписання Сторонами документів, вказаних у п. 11.3 цього Договору.

Пунктом 11.6 передбачено, що Замовник має право здійснити попередню оплату в розмірі 30% (тридцяти відсотків) вартості річного обсягу Робіт тільки тих товарів, робіт і послуг, що згідно з Договором передбачається поставити, виконати і надати протягом поточного року. Підрядник зобов`язується використати попередньо оплату на витрати необхідні для виконання Робіт протягом 3-х місяців після одержання авансу. По закінченню тримісячного терміну невикористані суми попередньої оплати повертаються Замовнику.

З моменту укладення договору, підписувались додаткові угоди щодо зміни термінів будівництва. Відповідно до додаткової угоди №5 від 29.12.2020 сторони дійшли згоди щодо внесення змін в п.2.1 Договору, де зазначено, що строк виконання робіт - листопад 2018 року-грудень 2021 року.

01.11.2021 на підставі угоди №6 сторони домовилися про розірвання договору.

Відповідно до позапланового аудиту результативності та ефективності фінансово-господарської діяльності КП «Спецжитлофонд» №070-2-1-04/20 від 21.12.2022, встановлено, що підрядником ТОВ «СКАЙБУД ГРУП» на момент розірвання договору було виконано робіт лише на 70% (з 75615,7 тис. грн. передбачених договором робіт оформлено актами на суму 52305,2 тис.грн.), однак станом на 01.09.2022 позови до ТОВ «СКАЙБУД ГРУП» щодо повернення авансових платежів за роботи, які не були фактично виконанні не подавались.

Зокрема встановлено, що станом на 01.01.2022 прострочена заборгованість ТОВ «СКАЙБУД ГРУП» перед КП «Спецжитлофонд» по отриманій попередній оплаті (авансів) по Договору підряду №217-Т від 07 грудня 2017 року по виконанню робіт будівництва 1-го пускового комплексу на перетині вул. Мілютенко-Шолом-Алейхема, що у м. Києва становить 21 181,48 тис. грн.

Відповідно до п.2.4.22 контрактів укладених між виконавчим органом Київської міської ради та директором КП «Спецжитлофонд» ОСОБА_5 від 15.03.2016 та від 09.03.2021 директор зобов`язується забезпечити недопущення значного зростання простроченої дебіторської та кредиторської заборгованості.

Отже, директором КП «Спецжитлофонд» ОСОБА_5 не забезпечено контроль за простроченою дебіторською заборгованістю та не дотримано вимоги п.2.4.22 контракту.

Таким чином, у період часу з 07 грудня 2017 року по цей час, ОСОБА_5 перебуваючи на посаді директора Комунального підприємства з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення «Спецжитлофонд», будучи обізнаним з умовами договору підряду №217-Т від 07 грудня 2017 року, внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків, через несумлінне ставлення до них, щодо здійснення поточного керівництва діяльністю підприємства, діяти виключно в інтересах підприємства, в порушення вимог Контракту укладеного між виконавчим органом Київської міської ради та директором КП «Спецжитлофонд» та Статуту підприємства, належним чином не забезпечив належний контроль за дотриманням ТОВ «СКАЙ БУД ГРУП» вимог догвору підряду №217-Т від 07 грудня 2017 року, зокрема п.п. 11.1, 11.4, 11.6, щодо граничного терміну використання та/або повернення авансових платежів, шляхом забезпечення претензійно-позовної роботи стосовно їх повернення (закриття), комунальним підприємством втрачено право вимоги на повернення коштів у розмірі 21 181,48 тис. грн., що в двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян на час вчинення кримінального правопорушення, та згідно примітки до ст. 364 КК України становить тяжкі наслідки, чим завдано шкоди на вказану суму територіальній громаді міста Києва.

Таким чином, своїми умисними діями, які виразились у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам, ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України.

Відповідно до ст. 12 КК України кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України віднесено до категорії нетяжких злочинів.

Повідомлена ОСОБА_5 підозра підтверджується наступними доказами:

1.рапортом про виявлене кримінальне правопорушення від 19.06.2023;

2.аудиторським звітом позапланового аудиту результативності та ефективності фінансово-господарської діяльності КП «Спецжитлофонд» №070-2-1-04/20 від 21.12.2022;

3.протоколом допиту свідка ОСОБА_8 від 27.06.2023;

4.протоколом огляду від 04.07.2023;

5.протоколом обшуку від 27.06.2023 та 05.07.2023;

6.повідомленням про підозру ОСОБА_5 від 05.07.2023;

7.постановою про призначення судово-економічної експертизи від 23.06.2023;

8.висновком експерта №1-07/07/2023-сее за результатами проведення судово-економічної експертизи;

9.іншими, зібраними в ході досудового розслідування доказами в сукупності.

В ході досудового розслідування, ОСОБА_5 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, перебуваючи на посаді директора КП «Спецжитлофонд», орган досудового розслідування не виключає можливості вчинення ним інших кримінальних правопорушень, пов`язаних із корупцією, які відносяться до повноважень підозрюваного ОСОБА_5 .

Прокурор в судовому засіданні підтримав клопотання з викладених у ньому підстав та просив його задовольнити.

Захисник у судовому засіданні щодо задоволення клопотання заперечував та пояснив, що подія кримінального правопорушення (злочину) відсутня, підозрюваний ОСОБА_5 характеризується позитивно, має відзнаки та нагороди, має на утриманні трьох неповнолітніх дітей, відсторонення його від посади негативно повпливає не лише на його майновий стан, а й на стан його неповнолітніх дітей, оскільки займана підозрюваним посада є його єдиним джерелом заробітку, на посаді директора КП "Спецжитлофонд" виконує завдання, пов`язані із ліквідацією наслідків незаконної збройної агресії російської федерації, а ризики, вказані прокурором у клопотанні є недоведені, необгрутновані та спростовані ухвалою слідчого судді Подільського районного суду м. Києва ОСОБА_9 при розгляді клопотання про застосування відносно підозрюваного ОСОБА_5 запобіжного заходу у вигляді домашнього арешту.

Підозрюваний підтримав позицію свого захисника.

Заслухавши прокурора, думку підозрюваного та його захисника, дослідивши клопотання та додані до нього документи, суд приходить до висновку, що клопотання не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Встановлено, що у провадженні СВ Подільського УП ГУНП у м. Києві проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42023102070000148 від 19.06.2022 за ч. 2 ст. 367 КК України

Процесуальне керівництво досудовим розслідуванням у вказаному кримінальному провадженні здійснює Подільська окружна прокуратура міста Києва.

05 липня 2023 року прокурором Подільської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_3 повідомлено про підозру ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, тобто у службовій недбалості через неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом інтересам держави.

Відповідно до ч. 5 ст. 12 КК України кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України, віднесено до категорії нетяжких злочинів та за його вчинення передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 131 КПК України відсторонення від посади є заходом забезпечення кримінального провадження.

Відповідно до ст. 154 КПК України відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину, і незалежно від тяжкості злочину - щодо особи, яка є службовою особою правоохоронного органу. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців.

Відповідно до ч. 5 ст. 65-1 Закону України «Про запобігання корупції» особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею злочину у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом.

Згідно із ст. 157 КПК України слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

При вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини:1) правову підставу для відсторонення від посади; 2) достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; 3) наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Слідчим суддею також враховується, що відсторонення від посади - це тимчасове, вимушене недопущення особи, яка перебуває у певних службових відносинах з органами державної влади та місцевого самоврядування, підприємствами, установами чи організаціями, до виконання своїх функціональних обов`язків з підстав і в порядку, передбачених КПК України.

Згідно із ст. 43 Конституції України кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку він вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду діяльності, а також гарантує громадянам захист від незаконного звільнення.

Разом з тим, відсторонення особи від посади, що має тимчасовий характер, не є тотожним із поняттям звільнення з роботи.

Відповідно п.15 листа ВССУ «Про деякі питання здійснення слідчим суддею суду першої інстанції судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб під час застосування заходів забезпечення кримінального провадження» відсторонення від посади як захід забезпечення кримінального провадження здійснюється з метою припинення кримінального правопорушення; припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного/обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Ухвалою слідчого судді Подільського районного суду м. Києва ОСОБА_9 від 11.07.2023 року клопотання прокурора ОСОБА_3 про застосування запобіжного заходу у вигляді цілодобового домашнього арешту задоволено частково та до підозрюваного ОСОБА_5 застосовано запобіжний захід у домашнього арешту в нічний час доби з покладенням на нього ряду обов`язків, а саме: не відлучатися з місця свого проживання без дозволу слідчого, прокурора, слідчого судді або суду; повідомляти слідчого, прокурора, слідчого суддю або суд про зміну свого місця проживання та/або місця роботи; прибувати за першим викликом до слідчого, прокурора, слідчого судді або суду; здати на зберігання до відповідних органів державної влади докменти, що дають право на виїзд з України та в`їзд в Україну, в той же час ризики знищення/спотворення речей і документів, впливу на свідків, перешкоджання досудового розслідування визнано недоведеними та необгрунтованими.

Відповідно до ст. 43 Конституції України, кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку він вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду діяльності, а також гарантує громадянам захист від незаконного звільнення.

Крім того, як зазначає сторона захисту та не оспорюється стороною обвинувачення, підозрюваний ОСОБА_5 має на утриманні трьох неповнолітніх дітей, таким чином, відсторонення підозрюваного від посади матиме негативні наслідки не лише для нього, але й для його близьких родичів та членів сім`ї, які потребують необхідного та достатнього матеріального забезпечення.

Враховуючи викладене, слідчий суддя приходить до висновку, що стороною обвинувачення не доведено, що такий захід забезпечення кримінального провадження дійсно необхідний для запобігання протиправній поведінці підозрюваного, як і не доведено, що підозрюваний, далі перебуваючи на посаді впливатиме на свідків та інших учасників кримінального провадження та матиме змогу знищити чи підробити документи, які мають суттєве значення для досудового розслідування по вказаному провадженню.

Слідчий суддя вважає, що доводи сторони обвинувачення є непереконливими, а такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні, не виправдовує потреби досудового розслідування, , а належна процесуальна поведінка підозрюваного ОСОБА_5 може бути забезпечена без застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як відсторонення його від займаної посади.

З урахуванням наведеного, клопотання не підлягає задоволенню.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 132, 154-157, 309, 372, 392, 393, 395 КПК України, -

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання прокурора Подільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_3 про відсторонення підозрюваного ОСОБА_5 від посади - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Київського апеляційного суду протягом 5 днів з дня її оголошення.

Повний текст ухвали виготовлено 21.07.2023.

Cлідчий суддя

Подільського районного суду м. Києва ОСОБА_1