Рішення № 112638391, 04.08.2023, Донецький окружний адміністративний суд

Україна

Донецький окружний адміністративний суд

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 серпня 2023 року Справа№200/2908/23

Донецький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Логойди Т.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження (за правилами спрощеного позовного провадження) адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України) про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,

в с т а н о в и в:

21.06.2023 року ОСОБА_1 через свого представника (адвоката) та підсистему «Електронний суд» Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи звернувся до суду з вказаним адміністративним позовом (позов зареєстрований в суді 22.06.2023 року), в якому, з урахуванням уточнення позовних вимог, просив:

- визнати протиправною бездіяльність НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_1 ), яка полягає у не нарахуванні та невиплаті ОСОБА_1 додаткової винагороди, встановленої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 09.10.2022 року по 25.11.2022 року в розрахунку до 100000 грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах;

- зобов`язати НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_1 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду, встановлену пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 09.10.2022 року по 25.11.2022 року в розрахунку до 100000 грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах з врахуванням проведених раніше виплат додаткової винагороди за цей період.

Також просив судові витрати віднести на рахунок відповідача.

Позов обґрунтовував тим, що протягом спірного періоду з 09.10.2022 року по 25.11.2022 року брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а тому мав право на збільшену додаткову винагороду на період дії воєнного стану, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, - в розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у відповідних діях та заходах.

Проте відповідач за такий період виплачував йому цю додаткову винагороду в меншому розмірі - 30000 грн.

Звернення до відповідача з вимогою нарахувати та виплатити збільшену додаткову винагороду, з урахуванням фактично виплачених сум, не призвело до бажаного результату.

Позивач вважав безпідставним посилання відповідача в обґрунтування своєї позиції на накази Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року № 392-АГ та від 09.12.2022 року №628-АГ, оскільки вони як такі, що зачіпають права громадян - військовослужбовців на отримання додаткової винагороди, встановлюють організаційно-правовий механізм реалізації таких прав, підлягають державній реєстрації (п.п. 1, 2 та 3 Указу Президента України від 03.10.1992 № 493/92 «Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади»; п.п. 2, 3 та 15 Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств, інших органів виконавчої влади, що затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.1992 року № 731), проте не зареєстровані в Міністерстві юстиції України, а тому не підлягають застосуванню. Крім того, у Адміністрації Державної прикордонної служби України відсутні повноваження з визначення порядку виплати одноразових додаткових видів грошового забезпечення, зокрема винагороди, що передбачена пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168.

З огляду на наведене та те, що протягом спірного періоду з 09.10.2022 року по 25.11.2022 року, на думку позивача, був відсутній порядок і умови виплати додаткової винагороди, що передбачена пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, що був би затверджений МВС України, тому вважав, що єдиним нормативно-правовим актом, що підлягав застосуванню до спірних правовідносин, була постанова Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168.

Відповідач подав відзив на позовну заяву, в якому зазначав, зокрема, що нарахування та виплата додаткової винагороди на період дії воєнного стану, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, військовослужбовцям Державної прикордонної служби України здійснювалася на підставі наказу від 30.07.2022 року №392-А, а з 01.12.2022 року - наказу від 09.12.2022 року №628-АГ, що прийняті Адміністрацією Державної прикордонної служби України на виконання вимог вказаної постанови Кабінету Міністрів України.

Обов`язок оформлення документів, визначених п.п. 4, 5, 11 наказу від 30.07.2022 року №392-А, які є підставою для нарахування і виплати підвищеної грошової винагороди до 100 000 гривень, покладено на начальників органів Державної прикордонної служби України, які ведуть/вели бойові дії та до яких для виконання завдань відряджені військовослужбовці, із зазначення періоду (кількості днів) такої участі, що підтверджується довідкою за формою, що наведена у додатку № 2 до наказу від 30.07.2022 року №392-А.

Враховуючи встановлений порядок і підстави (механізм) нарахування та виплати підвищеної грошової винагороди до 100 000 гривень, Військова частина НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України) зобов`язана видати наказ про виплату підвищеної додаткової винагороди до 100000 гривень за період перебування військовослужбовця у відряджені та здійснити нарахування коштів на підставі підтверджуючих документів безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах, що надані командиром військової частини, до якої військовослужбовець був відряджений, та складеної ним довідки за формою, що встановлена наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року №392-АГ.

Щодо позивача, то командир військової частини, до якої він був відряджений, не надавав підтверджуючих документів безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах та довідку за формою, що встановлена наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року №392-АГ.

Подана ж позивачем довідка від 08.01.2023 року №4280, що видана командиром Військової частини НОМЕР_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ), куди позивач був відряджений, не відповідає встановленій формі, а саме з обов`язкових умов її заповнення видалено графи, у яких зазначається: такі підтверджуючі документи як журнал бойових дій, у якому повинно бути зафіксовано факт участі позивача у бойових діях чи заходах, та рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу, у якому повинно бути зафіксовано дні безпосередньої участі позивача у бойових діях чи заходах. Відповідно, відповідач не розглядав довідку і не приймав правових рішень щодо виплати чи не виплати коштів. Крім того, дана довідка суперечить офіційній відповіді начальника НОМЕР_4 прикордонного загону (лист від 29.11.2022 року №22/4820-22 вих.), в якій зазначено, що НОМЕР_4 прикордонний загін не вбачає підстав надання довідок для виплати підвищеної додаткової винагороди до 100000 грн. підрозділам (військовослужбовцям) НОМЕР_2 прикордонного загону (Військової частини НОМЕР_1 ), за час їх перебування у відрядженні на ділянці НОМЕР_4 прикордонного загону.

У зв`язку з не отриманням довідки до 5 числа щомісячно (як передбачено законодавством) Військова частина НОМЕР_1 , з метою реалізації вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 та наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року №392-АГ, на адресу начальника НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого направила лист від 25.11.2022 року №22/2811-22-вих. з клопотанням про надання інформації щодо відряджених військовослужбовців Військової частини НОМЕР_1 про їх безпосередню участь у бойових діях або заходах, за встановленою формою у виді довідок, визначених наказом від 30.07.2022 року №392-А, для нарахування та виплат підвищеної додаткової винагороди.

105 прикордонний загін імені князя Володимира Великого повідомив відповідача, що підтверджуючі документи не будуть надані у зв`язку з тим, що відрядженні до НОМЕР_4 прикордонного загону військовослужбовці Військової частини НОМЕР_1 не приймали участі у бойових діях і заходах (лист від 29.11.2022 року №22/4820-22 вих.).

У зв`язку з надходженням від НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого підтверджуючих документів (довідка встановленого зразка) щодо безпосередньої участі у здійсненні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо у районах у період здійснення зазначених заходів позивача за грудень 2022 року (пропорційно часу виконання таких завдань), у січні 2023 року було здійснено нарахування та виплата додаткової винагороди пропорційно часу здійснення зазначених заходів, що підтверджується архівною відомістю за 2023 рік.

Вважав, що діяв правомірно.

Також вважав що відсутні підстави для стягнення витрат на професійну правничу допомогу.

Просив в задоволенні позову відмовити.

Відповідач також подав письмові пояснення, в яких додатково зазначав, що документи, в яких безпосередньо фіксується участь підрозділу/військовослужбовця у бойових діях (журнал бойових дій і т.д.) за період перебування позивача в підпорядкуванні НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_3 ) (жовтень листопад 2022 року) від НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_3 ) до відповідача не надавалися.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України).

Під час проходження служби на підставі розпорядження Адміністрації Державної прикордонної служби України від 16.09.2022 року № (гриф)/25-2075-Е його було передислоковано на ділянку ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_3 ), де він з 09.10.2022 року по 09.01.2023 року перебував у службовому відрядженні та оперативному підпорядкуванні начальника зазначеного прикордонного загону.

Після прибуття зі службового відрядження продовжив виконання обов`язків у відповідача.

Вказані обставини підтверджуються довідками Військовій частині НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України) від 05.04.2023 року № 12/799 та від 11.07.2023 року № 12/1416. В довідках зазначено, що розпорядження 16.09.2022 № (гриф)/25-2075-Е є обмеженим у доступі, і не може бути надано згідно із Законом України «Про державну таємницю».

Командиром Військової частини НОМЕР_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) позивачу видано довідку від 08.01.2023 року № 4280, в якій зазначено, що позивач брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області: з 09.10.2022 по 31.10.2022 року; з 01.11.2022 по 25.11.2022 року; з 03.12.2022 по 31.12.2022 року, з 01.01.2023 по 08.01.2023 року. Підставою в довідці зазначено бойовий наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 16.09.2022 року № 165 гриф.

Пізніше в листі від 17.03.2023 року № 21/2002-23 на адвокатський запит Військова частина НОМЕР_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) уточнила, що ця довідка стосується Чернігівської (а не Сумської) області.

Протягом спірного періоду - з 09.10.2022 року по 25.11.2022 року - позивач мав право на додаткову винагороду на період дії воєнного стану, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168.

Таку додаткову винагороду за цей спірний період йому нараховано та виплачено виходячи з розміру 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць (на підставі наказів НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 03.11.2022 року № 456-ОС, від 02.12.2022 року № 503-ОС з додатками до них щодо позивача).

Вказані обставини підтверджуються також архівною відомістю щодо позивача за період з січня 2022 року по грудень 2022 року.

Позивач, вважав, що оскільки згідно з довідкою від 08.01.2023 року № 4280, що видана командиром Військової частини НОМЕР_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ), він протягом спірного періоду брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а тому мав право на збільшену додаткову винагороду на період дії воєнного стану, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, - в розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у відповідних діях та заходах.

15.05.2023 року позивач звернувся до відповідача з рапортом про нарахування та виплату додаткової винагороди відповідно до вказаної Постанови в збільшеному розмірі, з урахуванням фактично виплачених сум, зокрема, щодо спірного періоду. До рапорту додав довідку від 08.01.2023 року № 4280, що видана командиром Військової частини НОМЕР_3 .

Рапорт зареєстрований відповідачем 15.05.2023 року під вхід. № 7584.

Листом від 23.05.2023 року №11/4217-23-вих. відповідач на вказаний рапорт повідомив, що подана позивачем довідка видана з порушенням вимог її оформлення і не відповідає вимогам наказів Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року № 392-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168», від 09.12.2022 року № 628-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року №168», що полягає у наступному. У довідці обов`язково зазначаються три підстави (сукупність документів) які підтверджують участь військовослужбовця у бойових діях або заходах, а саме: 1) бойовий наказ (бойове розпорядження) командира (начальника) військової частини; 2) запис журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу); 3) рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу. Так, у довідці від 08.01.2023 року № 4280 у графі «Підстава:» зазначено лише бойовий наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 16.09.2022 року №165 (гриф), відповідно якого позивача у складі підрозділу було направлено до ІНФОРМАЦІЯ_1 для виконання бойових завдань, при цьому документи, які підтверджують безпосередню участь у бойових діях або заходах та кількість таких днів: журнал бойових дій та рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу - у довідці не зазначені. Тобто у наданій довідці відсутнє посилання на документи, що підтверджують як безпосередню участь у бойових діях або заходах, так і кількість днів такої участі, за які нараховується підвищена грошова винагорода до 100000 грн. пропорційно кількості днів такої участі. Враховуючи зазначене довідка від 08.01.2023 року № 4280 не може бути підставою для включення позивача до наказу про виплату підвищеної винагороди до 100000 гривень. Як приклад до листа додано копію довідки, що видана іншому військовослужбовцю Військовою частиною НОМЕР_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ), яка відповідає вимогам керівних документів.

Вказаним листом також повідомлено, що у разі надання 105 прикордонним загоном імені князя Володимира Великого до НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України підтверджуючих документів, складених у відповідності до вимог наказу від 30.07.2022 року № 392-АГ (наказу від 09.12.2022 року № 628-АГ) щодо безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах, йому буде нарахована та виплачена підвищена додаткова винагорода до 100000 гривень за відповідні періоди (дні) такої участі.

Судом також встановлено, що листом від 29.11.2022 року №22/4820-22 вих. 105 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_3 ) на запит відповідача від 25.11.2022 року №22/2811-22 вих. повідомив про те, що підрозділи Державної прикордонної служби України, що знаходяться в межах Чернігівської та Сумської областей, не виконують бойові завдання на лінії бойового зіткнення, і тому підпункт 7 пункту 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року № 392/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168» не застосовується. У зв`язку з цим довідки про військовослужбовців Військової частини НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України), які брали участь у бойових діях або заходах за вересень та жовтень 2022 року у складі Військової частини НОМЕР_3 , не опрацьовувалися.

Листом від 09.02.2023 року № 21/5748-23вих. Адміністрація Державної прикордонної служби України на запит адвоката від 02.02.2023 року щодо реалізації військовослужбовцями НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_1 ) права на отримання збільшеної додаткової винагороди за жовтень та листопад 2022 року, повідомила, що Адміністрацією Державної прикордонної служби України ініційовано перевірку щодо нарахування додаткової винагороди військовослужбовцям, за результатами якої встановлено, що військовослужбовці у жовтні та листопаді 2022 року перебували на бойових позиціях, проте участь у бойових діях або заходах, що визначені п. 2 наказу від 30.07.2022 року № 392-АГ, у складі Військової частини НОМЕР_3 не брали; довідки, що передбачені додатком 2 до цього наказу, на адресу Військової частини НОМЕР_1 не направлялися; тому підстави для нарахування збільшеної додаткової винагороди в НОМЕР_2 прикордонному загоні Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_1 ) відсутні.

Інформація (довідка про участь у бойових діях, визначена наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року №392-А) щодо позивача за листопад 2022 року від НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_3 ) до відповідача не надходила.

Судом також встановлено, що заступником начальника загону - комендантом НОМЕР_5 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України подано рапорти про виплату, зокрема, позивачу доплати до додаткової винагороди, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, в розмірі до 70 000 грн. пропорційно часу участі в бойових діях або заходах за жовтень 2022 року та за листопад 2022 року (рапорти вх. №1525 від 03.11.2022 року, вх. №1893 від 01.12.2022 року).

Така винагорода позивачу виплачена не була.

Дослідивши матеріали справи, вирішивши питання чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження, які правові норми належить застосувати до цих правовідносин, суд дійшов висновку, що позов не підлягає задоволенню з таких підстав.

Спірним у даній справі є право позивача як військовослужбовця, який перебував у відрядженні, на отримання щодо спірного періоду збільшеної додаткової винагороди на період дії воєнного стану, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, - в розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у відповідних діях та заходах.

Відповідно до ч.ч. 1 - 3 ст. 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

До складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.

Згідно з абз. 1 ч. 4 ст. 9 вказаного Закону грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.

Указом Президента України від 24.02.2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», що затвердженим Законом України від 24.02.2022 року № 2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 року, який відповідними указами продовжено і діє натепер.

Підпунктом 2 п. 4 вказаного Указу постановлено Кабінету Міністрів України невідкладно забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних із запровадженням правового режиму воєнного стану на території України.

На виконання вказаного Указу Президента України Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану».

Пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 (в редакції, яка була чинною та підлягала застосуванню на час виникнення спірних правовідносин) було установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Згідно з п. 21 вказаної Постанови порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів.

Пунктами 1 та 9 Положення про Адміністрацію Державної прикордонної служби України затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 16.10.2014 року № 533, визначено, що Адміністрація Державної прикордонної служби України (Адміністрація Держприкордонслужби) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ і який реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні.

Адміністрація Держприкордонслужби в межах повноважень, передбачених законом, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України та постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України та наказів МВС видає директиви, накази організаційно-розпорядчого характеру, організовує та контролює їх виконання.

Адміністрація Державної прикордонної служби України на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» з метою врегулювання відповідних виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України прийняла накази:

- від 30.07.2022 року № 392/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168» (застосовувався з 01.08.2022 року), а потім -

- від 09.12.2022 року № 628/8/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168» (застосовувався з 01.12.2022 року).

Згідно з п. 1 Наказу від 30.07.2022 року № 392/0/81-22-АГ військовослужбовцям, крім випадків, передбачених цим наказом, які проходять військову службу в Адміністрації Державної прикордонної служби України, регіональних управліннях, органах охорони державного кордону, загонах морської охорони (у тому числі строкову), навчальних закладах, підрозділах спеціального призначення та органах забезпечення (далі органи Держприкордонслужби) з дня призову (прийняття) на військову службу до дня виключення із списків особового складу органу Держприкордонслужби (у зв`язку із звільненням з військової служби) на період дії воєнного стану щомісячно здійснюється виплата додаткової винагороди в розмірі до 30 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу виконання відповідно до законодавства України обов`язків військової служби. Додаткова винагорода збільшується до 100 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.

Відповідно до п. 4 зазначеного Наказу підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах:

1) бойового наказу (бойового розпорядження);

2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад);

3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.

Пунктом 5 Наказу визначено, що для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 4 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та до якого для виконання і завдань відряджені військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі.

Для військовослужбовців Держприкордонслужби, які відряджені до органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, у підпорядкування яких вони передані, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, підтверджується довідкою, виданою керівником відповідного органу військового управління, з відображенням у ній термінів безпосередньої участі у бойових діях або заходах кожного військовослужбовця.

У довідках, передбачених цим пунктом, обов`язково мають зазначатися відомості про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 4 цього наказу.

Додатком 1 до цього Наказу є форма довідки, що видається військовослужбовцю, в якій, серед іншого, підставою для видачі довідки, передбачено заповнення даних про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 4 цього наказу.

Згідно з п. 11 цього Наказу склад органів і підрозділів Держприкордонслужби, які беруть (брали) участь у бойових діях або заходах у відповідних районах ведення бойових дій, визначаються щомісячно наказом Адміністрації Держприкордонслужби відповідно до рішень (наказів, директив, розпоряджень) Головнокомандувача Збройних Сил України. Інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до цього наказу.

Виплата військовослужбовцям додаткової винагороди здійснюється щомісяця (у поточному місяці за попередній) на підставі наказів начальника (командира) органу Держприкордонслужби, а начальникам (командирам) органів Держприкордонслужби - на підставі наказів вищих начальників (командирів). До наказу про виплату додаткової винагороди, виходячи з розміру до 100 тисяч гривень на місяць, в обов`язковому порядку додаються узагальнені дані, отримані з документів, передбачених пунктами 4-6 цього наказу (п. 12 Наказу).

З 01.12.2022 року застосовується наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.12.2022 року прийнято наказ № 628/8/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168», який містить аналогічні положення, що й попередній наказ (наказ від 30.07.2022 року № 392/0/81-22-АГ).

Так, відповідно до п. 3 зазначеного Наказу документами, що підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у бойових діях або заходах, є:

1) бойовий наказ (бойове розпорядження);

2) журнал бойових дій (службово-бойових дій, вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал, журнал ведення оперативної обстановки, бойове донесення або постова відомість під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад чи копії або витяги з них);

3) рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу (групи, загону, екіпажу) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях або заходах, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військового звання, прізвища, власного імені та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.

Пунктом 7 Наказу визначено, що для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 3 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та до якого відряджені військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі.

Для військовослужбовців Держприкордонслужби, які відряджені до органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, у підпорядкування яких вони передані, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, підтверджується довідкою, виданою керівником відповідного органу військового управління, з відображенням у ній термінів безпосередньої участі у бойових діях або заходах кожного військовослужбовця.

У довідках, передбачених цим пунктом, обов`язково мають зазначатися відомості про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 3 цього наказу.

Додатком 1 до цього Наказу є форма довідки, що видається військовослужбовцю, в якій, серед іншого, підставою для видачі довідки, передбачено заповнення даних про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 3 цього наказу.

Пунктом 8 зазначеного Наказу визначено, що інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до цього наказу.

Отже, нарахування та виплата додаткової винагороди на період дії воєнного стану, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, військовослужбовцям Державної прикордонної служби України відповідачем здійснювалася на підставі прийнятих Адміністрацією Державної прикордонної служби України наказів: з 01.08.2022 року - на підставі наказу від 30.07.2022 року №392-А, а з 01.12.2022 року - на підставі наказу від 09.12.2022 року №628-АГ.

Відповідно до ч. 3 ст. 117 Конституції України нормативно-правові акти Кабінету Міністрів України, міністерств та інших центральних органів виконавчої влади підлягають реєстрації в порядку, установленому законом.

Питання державної реєстрації таких нормативно-правових актів регулюється Указом Президента України від 03.10.1992 року № 493 «Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади», Положенням про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств, інших органів виконавчої влади, що затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.1992 року № 731, наказом Міністерства юстиції України від 12.04.2005 року № 34/5 «Про вдосконалення порядку державної реєстрації нормативно-правових актів в органах юстиції та скасування рішення про державну реєстрацію нормативно-правових актів, що зареєстровано в Міністерстві юстиції України 12.04.2005 року за № 381/10661.

Так, п. 1 Указу Президента України від 03.10.1992 року № 493 установлено, що з 1 січня 1993 року нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер, підлягають державній реєстрації.

Набувають чинності такі акти через 10 днів після їх реєстрації, якщо в них не встановлено пізнішого строку надання їм чинності (п. 3 Указу Президента України від 03.10.1992 року № 493).

Державна реєстрація нормативно-правового акта полягає у проведенні правової експертизи на відповідність його Конституції та законодавству України, Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколам до неї, міжнародним договорам України, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та зобов`язанням України у сфері європейської інтеграції та праву Європейського Союзу (acquis ЄС), антикорупційної та гендерно-правової експертиз з урахуванням практики Європейського суду з прав людини, а також прийнятті рішення про державну реєстрацію цього акта, присвоєнні йому реєстраційного номера та занесенні до Єдиного державного реєстру нормативно-правових актів (п. 4 Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств, інших органів виконавчої влади, що затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.1992 року № 731).

Докази того, що накази Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року № 392/0/81-22-АГ та від 09.12.2022 року №628/0/81-22-АГ та № 392/0/81-22-АГ зареєстровані у встановленому порядку, у суду відсутні.

Порядок та умови виплати на період дії воєнного стану додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затверджені наказом Міністерства внутрішніх справ України від 26.01.2023 року №36, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 31.01.2023 року за № 196/39252.

Ці Порядок та умови визначають механізм виплати на період дії воєнного стану військовослужбовцям Державної прикордонної служби України (далі - військовослужбовці) додаткової винагороди, передбаченої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» (п. 1 Порядку та умов).

Зазначені Порядок та умови введені в дію з 01.02.2023 року, а тому до спірних правовідносин, що виникли раніше, застосуванню не підлягає.

Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 18.03.2016 року №188 затверджена Інструкція про порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, розвідувального органу Адміністрації Державної прикордонної служби України за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, що зареєстрована в Міністерстві юстиції України 31.03.2016 року за № 488/28618.

Пунктом 1 розд. I зазначеної Інструкції передбачено, що ця Інструкція визначає порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України та розвідувального органу Адміністрації Державної прикордонної служби України (далі військовослужбовці) за безпосередню участь у воєнних конфліктах, заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях (далі - заходи із забезпечення НБО) чи в антитерористичній операції (далі АТО), інших заходах в умовах особливого періоду.

Відповідно до п. 2 розд. IV Інструкції безпосередня участь у бойових діях визначається у разі: виконання прикордонним підрозділом бойових завдань в умовах безпосереднього взаємного вогневого контакту з противником; ведення оперативної (військової, спеціальної) розвідки на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ).

Пунктом 3 розд. IV цієї Інструкції визначено, що безпосередня участь у бойових діях визначається на підставі:

бойового наказу (бойового розпорядження) начальника органу Держприкордонслужби;

запису в журналі службово-бойових дій (книзі прикордонної служби) прикордонного підрозділу;

рапорту (донесення) начальника (командира) прикордонного підрозділу про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з числа доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях. До рапорту долучаються підписані начальником органу Держприкордонслужби (командиром підрозділу) списки особового складу конкретних підрозділів, які брали безпосередню участь у бойових діях, із зазначенням посади, військового звання, прізвища та ініціалів, строку участі кожного військовослужбовця, який брав безпосередню участь у бойових діях. Кожен аркуш списків завіряється підписом начальника органу Держприкордонслужби (начальника штабу, командира підрозділу безпосереднього підпорядкування) та гербовою печаткою органу Держприкордонслужби;

бойового донесення.

Згідно з п.п. 4 - 6 розд. IV Інструкції документи про безпосередню участь у бойових діях подаються начальником органу Держприкордонслужби за підпорядкованістю до органу військового управління (штабу АТО, ООШ).

Орган військового управління (штаб АТО, ООШ) розглядає документи, зазначені в пункті 3 цього розділу, та видає розпорядчий документ (наказ) щодо підтвердження безпосередньої участі у бойових діях із зазначенням кожного військовослужбовця та конкретних днів його участі у бойових діях, за які передбачено збільшення розміру винагороди.

На підставі отриманого розпорядчого документа (наказу) органу військового управління (штабу АТО, ООШ) щодо підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях органом Держприкордонслужби за місцем проходження служби військовослужбовця (на час участі в бойових діях) видається наказ про збільшення розміру винагороди за дні участі в бойових діях.

Згідно з п. 3 Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, що затверджена наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 року №558, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23.07.2018 року за № 854/32306, грошове забезпечення військовослужбовцям виплачується в органах Держприкордонслужби за місцем їх служби або органом, у якому вони перебувають на фінансовому забезпеченні згідно з приміткою до штату.

З аналізу наведених нормативно-правових слідує, що на період дії воєнного стану додаткова винагорода військовослужбовцю Держприкордонслужби збільшується до 100000 грн. у розрахунку на місяць пропорційно часу його безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, який перебуває безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.

Виплата такої винагороди військовослужбовцю, який перебуває у відрядженні, здійснюється за наказом начальника органу Держприкордонслужби за місцем служби такого військовослужбовця на підставі підтверджуючих документів та довідок, що складені щодо військовослужбовця військовою частиною, до якої він був відряджений, та передані нею до органу Держприкордонслужби за місцем служби такого військовослужбовця.

Спірним у даній справі є період з 09.10.2022 року по 25.11.2022 року.

105 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_3 ), куди позивач протягом спірного періоду був у відряджений, повідомив відповідача про те, що підрозділи Держприкордонслужби України, що знаходяться в межах Чернігівської та Сумської областей, бойові завдання на лінії бойового зіткнення не виконували; у зв`язку з цим довідки про військовослужбовців Військової частини НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України), які брали участь у бойових діях або заходах за вересень та жовтень 2022 року у складі Військової частини НОМЕР_3 , не опрацьовувалися.

Адміністрація Державної прикордонної служби України, в свою чергу, повідомила позивача про те, що військовослужбовці НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військової частини НОМЕР_1 ) у жовтні та листопаді 2022 року перебували на бойових позиціях, проте участь у бойових діях або заходах, що визначені п. 2 наказу від 30.07.2022 року № 392-АГ, у складі Військової частини НОМЕР_3 не брали, тому довідки, що передбачені додатком 2 до цього наказу, на адресу Військової частини НОМЕР_1 не направлялися.

Щодо спірного періоду до відповідача не надходили належні, допустимі, достовірні та достатні докази безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а також кількості днів участі у таких діях та заходах.

Тому за цей період відповідач правомірно не нарахував та не виплатив позивачу збільшену додаткову винагороду на період дії воєнного стану, що передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, - в розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у відповідних діях та заходах.

Посилання позивача на видану йому особисто військовою частиною, до якої він був відряджений, довідку - є неприйнятними, оскільки вона, хоча і є додатковим підтверджуючим документом безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або відповідних заходах, проте лише за умови, якщо така довідка містить відомості про всі підтверджуючі документи, передбачені відповідним наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України. Видана ж позивачу довідка таких всіх відомостей не містить; відповідні підтверджуючі документи до неї не додані.

Суб`єкт владних повноважень в спірних правовідносинах діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законодавством; бездіяльність щодо позивача не допустив, і не порушив права та законні інтереси позивача в сфері публічно-правових відносин.

З огляду на наведене правові підстави для задоволення позову із зазначених в ньому підстав та в межах спірних правовідносин, що виникли між сторонами, - відсутні.

Виходячи з вимог ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України при відмові в задоволенні позову понесені позивачем судові витрати стягненню за рахунок бюджетних асигнувань відповідача - суб`єкта владних повноважень не підлягають.

Керуючись статтями 32, 139, 243 - 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

в и р і ш и в:

В задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_6 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України) (84301, Донецька обл., м. Краматорськ, вул. Марата, 16; код ЄДРПОУ 14321883) про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Рішення набирає законної сили у строк та у порядку, що визначені статтею 255 КАС України, і може бути оскаржене до Першого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення судом складено 04 серпня 2023 року.

Суддя Т.В. Логойда