Рішення № 112123305, 11.07.2023, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

11 липня 2023 року Справа № 520/9930/23

Харківський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді Сагайдака В.В., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) до Військової частини НОМЕР_2 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач, звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом, в якому просить суд:

- визнати протиправним дії Командира В/ч НОМЕР_2 відповідно до яких Позивача виведено за штат та знято з усіх видів забезпечення;

- зобов`язати Командира В/ч НОМЕР_2 негайно допустити Позивача до несення військової служби в військовій частині НОМЕР_2 ;

- зобов`язати Командира В/ч НОМЕР_2 виплатити Позивачу недоотримане грошове забезпечення та інші виплати за період з грудня 2022 року по час безпосереднього допущення до несення військової служби, згідно положення Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил та деяким іншим особам, затвердженою Наказом Міністра оборони від 11 червня 2008 року № 260.

В обґрунтування позову зазначено, що дії військової частини є протиправними та такими, що порушують права позивача.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду було прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито спрощене провадження в адміністративній справі.

Сторони були належним чином повідомлені про відкриття провадження у справі.

Керуючись приписами ст. 171, 257, 258 КАС України, суд зазначає, що розгляд позовної заяви здійснюється за правилами спрощеного позовного провадження.

Відповідно до приписів ч. 4 ст. 229 КАС України, оскільки розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи згідно із приписами ст. 258 КАС України, то фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Судом встановлено, що позивач, проходив військову службу в Збройних Силах України.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №118 від 13.05.2022 ОСОБА_1 зарахований до списків частини на посаду стрільця 1 стрілецького відділення 1 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №132 від 27.05.2022 ОСОБА_1 переведений на посаду водія розвідувального взводу 2 стрілецького батальйону.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №142 від 06.06.2022 ОСОБА_1 переведений на посаду розвідника розвідувального взводу 2 стрілецького батальйону.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №188 від 20.07.2022 ОСОБА_1 переведений на посаду навідника кулеметного взводу 2 стрілецького батальйону.

З рапорту командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_2 майора ОСОБА_2 стало відомо, що 30.11.2022 під час перевірки особового складу в районі розташування н.п. Новоплатонівка Ізюмського району Харківської області виявлено відсутність військовослужбовця за призовом ОСОБА_1 , який залишив місце служби в бойовій обстановці без зброї.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №323 від 30.11.2022 ОСОБА_1 знятий з усіх видів забезпечення.

Результати службового розслідування за фактом самовільного залишення частини солдатом ОСОБА_1 були затверджені наказом командира військової частини НОМЕР_2 №2613 від 09.12.2022.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №333 від 10.12.2022 ОСОБА_1 зарахований в розпорядження командира частини на підставі п. 14 ст. 116 Указу Президента України Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Перевірка за зазначеним фактом проводиться Територіальним управлінням Державного бюро розслідувань м. Харків в межах кримінального провадження ЄРДР№ 62022170020001327 від 29.12.2022 року.

В межах даного кримінального провадження Позивачу Повідомлення про підозру не оголошувалось, що підтверджується Повним витягом з «Обліку відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» ВР - 0008555473 від 14.04.2023 року.

Позивач, вбачаючи в зазначеному порушення своїх прав, звернувся за їх захистом до суду.

Суд, надаючи оцінку спірним правовідносинам, зазначає наступне.

Нормами ст. 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів визнано обов`язком громадянина України. Громадяни відбувають на військову службу відповідно до закону.

Вказане кореспондується також з положеннями ч. 1 ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі Закон №2232).

Згідно ч. 2 ст. 1 Закону №2232 військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення, посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Ч. 3 ст. 1 Закону №2232 передбачено, що військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, який в подальшому було продовжено.

Воєнний стан в розумінні положень ст. 1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» від 12.05.2015 №389-VIII - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Окрім того, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України Указом Президента України від 24.02.2022 року №69/2022 «Про загальну мобілізацію» постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №118 від 13.05.2022 ОСОБА_1 зарахований до списків частини на посаду стрільця 1 стрілецького відділення 1 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №132 від 27.05.2022 ОСОБА_1 переведений на посаду водія розвідувального взводу 2 стрілецького батальйону.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №142 від 06.06.2022 ОСОБА_1 переведений на посаду розвідника розвідувального взводу 2 стрілецького батальйону.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №188 від 20.07.2022 ОСОБА_1 переведений на посаду навідника кулеметного взводу 2 стрілецького батальйону.

З рапорту командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_2 майора ОСОБА_2 стало відомо, що 30.11.2022 під час перевірки особового складу в районі розташування н.п. Новоплатонівка Ізюмського району Харківської області виявлено відсутність військовослужбовця за призовом ОСОБА_1 , який залишив місце служби в бойовій обстановці без зброї.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №323 від 30.11.2022 ОСОБА_1 знятий з усіх видів забезпечення.

Результати службового розслідування за фактом самовільного залишення частини солдатом ОСОБА_1 були затверджені наказом командира військової частини НОМЕР_2 №2613 від 09.12.2022.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 №333 від 10.12.2022 ОСОБА_1 зарахований в розпорядження командира частини на підставі п. 14 ст. 116 Указу Президента України Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Судом досліджено вищезазначені документи, відповідно до Наказу про результати службового розслідування від 09.12.2023 р. №2813, заступником командира 2 стрілецького батальйону з морально-психологічного забезпечення майором ОСОБА_3 на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 30 листопада 2022 року №3550, проводилось службове розслідування стосовно військовослужбовця за призовом ОСОБА_1 , яким 30 листопада 2022 року було самовільно залишено місце розташування підрозділу з метою ухилення від військової служби без стрілецької зброї. В ході розслідування встановлено наступне, що згідно бойового розпорядження командира військової частини НОМЕР_2 від 03.09.2022 №6/3/396кп/дск на застосування підрозділів військової частини НОМЕР_2 , особовий склад 2 стрілецького батальйону залученого до виконання завдання за призначенням, пов`язаних із захистом суверенітету країни, її територіальної цілісності та недоторканності в умовах воєнного стану.

З рапорту командира 2 стрілецького батальйону майора Бондаренка Сергійовича за вхідним номером 5992/р від 30.11.2022 року та доповіді командира військової частин НОМЕР_2 від 30.11.2022 року стало відомо, що 30.11.2022 року під час перевірки особового складу підрозділу в районі розташування н.п. Новоплатонівка Ізюмського району Харківської області, було виявлено відсутність військовослужбовця за призовом по мобілізації навідника кулеметного взводу 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_2 солдата ОСОБА_1 , який самовільно залишив місце служби з метою ухилення від військової служби без зброї.

З пояснень командира кулеметного взводу 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_2 капітана ОСОБА_4 стало відомо, що 30.11.2022 під час перевірки особового складу підрозділу в районі розташування н.п. Новоплатонівка Ізюмського району Харківської області було виявлено відсутність військовослужбовця за призовом по мобілізації навідника кулеметного взводу 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_2 солдата ОСОБА_1 , який самовільно залишив місце служби з метою ухилення від військової служби без зброї, пошуки якого в районі розташування підрозділу результатів не дали, на зв`язок не виходив.

Військовослужбовець ОСОБА_1 залишив розташування підрозділу 30.11.2022 року без зброї, та до теперішнього часу не повернувся.

З пояснень номера обслуги кулеметного взводу 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_2 солдата ОСОБА_5 також підтверджується факт того, що 30 листопада 2022 року, під час шикування особового складу підрозділу, в районі розташування н.п. Новоплатонівка Ізюмського району Харківської області було виявлено відсутність військовослужбовця за призовом по мобілізації навідника кулеметного взводу 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_2 солдата ОСОБА_1 , який самовільно залишив місце служби без зброї, з метою ухилення від служби, пошуки якого в районі розташування підрозділу результатів не дали.

Пп. 2.3.4 Інструкції з діловодства в Збройних Силах України, затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України 07.04.2017 №124, передбачено, що накази по стройовій частині видаються, в тому числі, з питань зарахування військовослужбовців до списків особового складу, на види забезпечення та виключення з них.

Відповідно до положень 11.2 розділу 11 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 №333 (чинної в момент виникнення спірних правовідносин), у разі зміни грошового забезпечення військовослужбовців, зокрема зміни розміру посадових окладів (тарифних розрядів), посадове становище військовослужбовців наказами по особовому складу не оголошується.

Відповідно до п.3.3 Наказу про результати службового розслідування від 09.12.2023 р. №2813, встановлено, що ОСОБА_6 ознайомити з матеріалам службового розслідування після його повернення.

Доказів повернення позивача на військову службу до суду надані не були.

При цьому будь-якими законодавчими нормами, що регламентують порядок проходження військової служби необхідність доведення наказів командувача по стройовій частині до військовослужбовців не передбачена, крім випадків, якщо це прямо не визначено наказом.

З огляду на що відповідні позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Що стосується позовних вимог в частині припинення виплати позивачу грошового забезпечення, суд зазначає наступне.

Так, наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260 затверджено Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам (далі Порядок).

Цей Порядок визначає механізм та умови виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту України та деяким іншим особам.

Виключний перелік підстав, за яких грошове забезпечення не виплачується, наведений в п. 15 Розділу І Порядку, до яких відносяться:

-за час надання військовослужбовцям відпусток відповідно до чинного законодавства України, за якими не передбачено збереження заробітної плати;

-якщо виплачуються академічні стипендії;

-за час відсутності на службі без поважних причин одну добу і більше;

-за час перебування на лікуванні в лікарняних закладах понад встановлені чинним законодавством строки

-за час тимчасового виконання обов`язків понад два місяці за новими посадами у зв`язку з переведенням військової частини на інший штат (внесення змін до штату);

-за час тримання військовослужбовців під вартою чи перебування під цілодобовим домашнім арештом;

-за час відбування покарання на гауптвахті військовослужбовцями строкової військової служби.

Військовослужбовцям, які самовільно залишили військові частини або місця служби, виплата грошового забезпечення призупиняється з дня самовільного залишення військової частини або місця служби та поновлюється з дня повернення.

Отже, спеціальними законодавчими нормами не передбачена виплата грошового забезпечення військовослужбовцям, в тому числі, за час самовільного залишення військової частини або місця служби.

З проведеного правового аналізу вказаної законодавчої норми суд дійшов висновку, що можливість призупинення виплати військовослужбовцю грошового забезпечення у зв`язку із самовільним залишанням військової частини або місця служби, у такому разі виплата грошового забезпечення призупиняється з дня самовільного залишення військової частини або місця служби та поновлюється з дня повернення.

Таким чином, провівши правовий аналіз законодавчих норм, що регулюють спірні правовідносини, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Питання розподілу судових витрат судом не вирішується, оскільки позивач звільнений від сплати судового збору.

Керуючись ст. 241, 243, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд-

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) до Військової частини НОМЕР_2 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,- відмовити.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено 11 липня 2023 року

Суддя Сагайдак В.В.