Ухвала суду № 111799702, 27.06.2023, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

27.06.2023 м. ДніпроСправа № 904/2471/23

За позовом заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури (49044, м. Дніпро, просп. Дмитра Яворницького, буд. 38; ідентифікаційний код 02909938) в інтересах держави в особі Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, буд. 75; ідентифікаційний код 26510514)

до відповідача - 1: Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21-а; ідентифікаційний код 44053418)

відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (03059, м. Київ, вул. Ванди Василевської, буд. 7, оф. 214; ідентифікаційний код 43167594)

про визнання недійсними рішення, оформленого протоколом від 14.03.2023 №14-03/23-5, договору від 20.03.2023 №20/03-1 про надання послуг та стягнення 7 160 836 грн. 96 коп.

Суддя Загинайко Т.В.

Без участі представників сторін

ВСТАНОВИВ:

Позивач - заступник керівника Дніпропетровської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Дніпровської міської ради звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою (вх.№2380/23 від 16.05.2023) до відповідача - 1: Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради, відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" про визнання недійсними рішення, оформленого протоколом від 14.03.2023 №14-03/23-5, договору від 20.03.2023 №20/03-1 про надання послуг та стягнення 7 160 836 грн. 96 коп. - коштів, отриманих за Договором від 20.03.2023 №20/03-1 про надання послуг.

Також просить стягнути з відповідачів на користь Дніпропетровської обласної прокуратури сплачений судовий збір.

Позивачем клопотаннями (вх.№24211/23 та 24231/23 від 17.05.2023) направлено суду платіжну інструкцію від 15.05.2023 №1333 про сплату судового збору у розмірі 90 224 грн. 44 коп.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 22.05.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання, яке відбудеться 20.06.2023 о 15:00 год.

Відповідач-2 у заяві (вх.№27923/23 від 08.06.2023) про ознайомлення з матеріалами справи в електронному вигляді (внесення РНОКПП / коду ЄДРПОУ до додаткових відомостей про учасника справи та надання доступу до електронної справи) просить суд внести дані РНОКПП 2726810516 до додаткових відомостей про учасника справи для доступу до електронної справи №904/2471/23, перевести в електронну форму процесуальні та інші документи по справі, що надійшли до суду в паперовому вигляді.

Також відповідач-2 у заяві (вх.№28623/23 від 13.06.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції просить надати можливість участі у судовому засіданні по справі №904/2471/23 призначеному на 20.06.2023 о 15:00 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, з вимогами порядку роботи з технічними засобами відеоконференцзв?язку та відеозапису ходу і результатів процесуальних дій, проведених у режимі відеоконференції під час судового засідання в господарському процесі ознайомлений.

Прокуратура у заяві (вх.№29001/23 від 14.06.2023) про забезпечення позову просить з метою забезпечення позову заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Дніпровської міської ради до Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради, ТОВ "Автомагістраль Інвест" про визнання недійсними рішення, оформленого протоколом від 14.03.2023 № 14-03/23-5, договору від 20.03.2023 № 20/03-1 про надання послуг та стягнення 7 160 836,96 грн:

- заборонити Головному управлінню Державної казначейської служби України у Дніпропетровській області (вул. Челюскіна, буд. 1, м. Дніпро, 49070, ЄДРПОУ 37988155) здійснювати будь-які розрахункові операції за рахунком (рахунками) Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради, пов`язані з виконанням умов договору про надання послуг № 20/03-1 від 20.03.2023, укладеного між Департаментом капітального будівництва Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21А, ЄДРПОУ 44053418) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (03059, м. Київ, вул. Богдана Гаврилишина (Ванди Василевської), буд. 7, офіс 214, ЄДРПОУ 43167594);

- заборонити Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21А, ЄДРПОУ 44053418) вчиняти певні дії, а саме: здійснювати платежі за договором про надання послуг № 20/03-1 від 20.03.2023, укладеним із Товариством з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (03059, м. Київ, вул. Богдана Гаврилишина (Ванди Василевської), буд. 7, офіс 214, ЄДРПОУ 43167594);

- заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (03059, м. Київ, вул. Богдана Гаврилишина (Ванди Василевської), буд. 7, офіс 214, ЄДРПОУ 43167594) вчиняти певні дії, а саме: здійснювати виконання робіт за договором про надання послуг № 20/03-1 від 20.03.2023, укладеним із Департаментом капітального будівництва Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21А, ЄДРПОУ 44053418).

Вказана заява обґрунтована тим, що: - пунктом 4.2. Договору №20/03-1 від 20.03.2023 визначено, що розрахунок здійснюється за фактично надані послуги на підставі рахунків та підписаних сторонами актів надання послуг (виконаних робіт № КБ-2в, № КБ-3) безпосередньо після надходження коштів відповідного бюджетного призначення на реєстраційний рахунок замовника протягом 30 (тридцяти) робочих днів; - згідно з п.4.6. Договору замовник може передбачати попередню оплату (аванс), який не повинен перевищувати 30% від вартості обсягу послуг за Договором згідно з вимогами постанови КМУ №1070 від 04.12.2019 "Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" (зі змінами) та з урахуванням обмежень, визначених постановою КМУ №641 від 22.07.2020 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби СОУШ-19, спричиненої коронавірусом" (зі змінами), і відповідно до Положення про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються в поточному бюджетному періоді 2023 року, затвердженого Наказом Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради №02 від 02.01.2023; - аванс надається протягом 30 робочих днів на підставі рахунку-фактури за умови наявного бюджетного фінансування та коштів на розрахунковому рахунку замовника; - виконавець зобов`язується використовувати отриманий аванс для надання послуг, строком не більше трьох місяців після отримання авансу. Після закінчення трьох місяців невикористані суми авансу повертаються замовнику з нарахуванням річної відсоткової плати на рівні облікової ставки НБУ із застосуванням коефіцієнта 1.2 за кожний день прострочення; - встановлено, що замовником на користь виконавця послуг 24.03.2023 перераховано бюджетні кошти у сумі 7 160 836,96 грн в якості попередньої оплати (авансу) за умовами укладеного Договору; - безпідставна сплата залишку коштів за вказаним договором у сумі 16 708 619,58 грн (23 869 456,54 грн - 7 160 836,96 грн) призведе до незаконного, нераціонального та неефективного використання коштів місцевого бюджету; - з урахуванням специфіки предмету закупівлі та правовідносин, що виникли між: сторонами, процедура повернення коштів, сплачених за договором, без вжиття заходу забезпечення позову, буде неможлива та неефективна; - виконання договору унеможливить застосування реституції у разі визнання його недійсним. Це підтверджується судовою практикою щодо вибору ефективного способу захисту при визнанні недійсним виконаного договору, оскільки у замовника можуть виникнути додаткові витрати в частині необхідності компенсації ТОВ "Автомагістраль Інвест" вартості виконаної роботи за договором № 20/03-1 від 20.03.2023 (постанова Верховного Суду від 21.12.2022 у справі № 904/193/22, від 12.01.2022 у справі № 904/180/22, від 03.12.2021 у справі № 906/1061/20, від 07.07.2021 у справі № 905/1562/20); - відповідно до інформації із сайту Уповноваженого органу з питань закупівель процедура відкритих торгів з особливостями (ЦА-2023-02-20-014386-а) є завершеною, а, отже, заборона вжиття заходів забезпечення позову, не порушує положення частини 12 статті 137 Господарського процесуального кодексу України; - основною метою звернення прокурора із даною заявою про забезпечення позову є захист і відновлення порушених прав та інтересів держави шляхом попередження незаконного витрачання бюджетних коштів у розмірі 16 708 619,58 грн. Через досить тривалу процедуру судового розгляду, кошти за договором № 20/03-1 від 20.03.2023 можуть бути безпідставно сплачені та, як наслідок, остаточне рішення суду, прийняте через певний час після ініціювання судового провадження, уже не зможе належним чином ефективно захистити порушені права та інтереси держави.

Відповідач-2 у запереченні (вх.№29255/23 від 15.06.2023) на клопотання (заяву) зазначає, що вважає її (заяву про забезпечення позову) необґрунтованою з наступних підстав: - текст заяви з другої по шосту сторінки (включно) відповідає змісту позовної заяви за виключенням того факту, що абзац другий розділу 1 позовної заяви починається зі слів "Встановлено, що 20.02.2023 в електронній системі ...", а абзац третій заяви про забезпечення позову починається зі слів "Так, 20.02.2023 в електронній системі ...". Заміна словосполучення "встановлено, що" на слово "так" не може змінювати основного фактору - заява про забезпечення відповідає змістом позову, а, отже, розглядаючи дану заяву суд фактично здійснить розгляд справи по суті, що є порушенням процесуального законодавства; - Договір №20/03 укладено 20.03.23; - з метою забезпечення робіт аванс Замовником було перераховано ще 24.03.23. Отже, договір виконується вже більше двох с половиною місяців.

Виконавцем закуплено матеріали, виконано частину робіт, виконуються поточний обсяг робіт, задіяним у виконанні робіт робітникам нараховується заробітна плата - отже виконавцем понесено витрати, пов`язані із виконанням договору - обмеження, які передбачає вжити прокурор призведуть до порушення інтересів інших, в тому числі, осіб - робітників ТОВ "Автомагістраль Інвест"; - органом прокуратури не наведено фактичних обставин і доказів щодо неможливості виконання в подальшому судового рішення в частині визнання недійсним рішення про визначення переможця закупівлі, визнання недійсним договору та стягнення коштів; - позивач, обґрунтовуючи свої вимоги, засновується на обставинах та доказах, на яких засновано позовні вимоги.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 відмовлено у задоволенні заяви Товариству з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (вх.№28623/23 від 13.06.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 заяву прокуратури (вх.№29001/23 від 14.06.2023) про забезпечення позову - задоволено, постановлено заборонити Головному управлінню Державної казначейської служби України у Дніпропетровській області (вул. Челюскіна, буд. 1, м. Дніпро, 49070, ЄДРПОУ 37988155) здійснювати будь-які розрахункові операції за рахунком (рахунками) Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради, пов`язані з виконанням умов договору про надання послуг № 20/03-1 від 20.03.2023, укладеного між Департаментом капітального будівництва Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21А, ЄДРПОУ 44053418) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (03059, м. Київ, вул. Богдана Гаврилишина (Ванди Василевської), буд. 7, офіс 214, ЄДРПОУ 43167594), заборонити Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21А, ЄДРПОУ 44053418) вчиняти певні дії, а саме: здійснювати платежі за договором про надання послуг № 20/03-1 від 20.03.2023, укладеним із Товариством з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (03059, м. Київ, вул. Богдана Гаврилишина (Ванди Василевської), буд. 7, офіс 214, ЄДРПОУ 43167594), заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (03059, м. Київ, вул. Богдана Гаврилишина (Ванди Василевської), буд. 7, офіс 214, ЄДРПОУ 43167594) вчиняти певні дії, а саме: здійснювати виконання робіт за договором про надання послуг № 20/03-1 від 20.03.2023, укладеним із Департаментом капітального будівництва Дніпровської міської ради (49000, м. Дніпро, вул. Троїцька, 21А, ЄДРПОУ 44053418).

Відповідач-1 у відзиві на позовну заяву (вх.№29411/23 від 15.06.2023) просить в задоволенні позовної заяви заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Дніпровської міської ради до Департаменту капітального будівництва Дніпровської міської ради, Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" відмовити в повному обсязі та посилається на наступне: - твердження позивача щодо здійснення закупівлі послуг з порушенням законодавства про публічні закупівлі не відповідає дійсності, а тому в цій частині позовні вимоги не підлягають задоволенню; - саме по собі визнання недійсним рішення тендерного комітету про визначення переможця відкритих торгів, яке вже було реалізоване та вичерпало свою дію виконанням не є належним та ефективним способом захисту; - договір від 20.03.2023 №20/03-1 не суперечить жодному принципу статті 203 Цивільного кодексу України, а тому відсутні підстави для визнання його недійним; - якщо у позові не заявлено вимоги про застосування двосторонньої реституції, суд має розглянути питання щодо ефективності способу захисту в цілому, і якщо проведення двосторонньої реституції не відновить права позивача, а погіршить його становище, або взагалі є неможливим, то це с підставою для відмови у задоволенні позову про визнання договору недійсним, адже невідворотнім наслідком такого задоволення є двостороння реституція.

Позивач у заяві (вх.№29692/23 від 19.06.2023) про відкладення розгляду справи (про оголошення перерви) просить відкласти підготовче судове засідання на іншу дату та час з метою виконання усіх завдань підготовчого провадження та для належної підготовки справи для розгляду по суті, у зв`язку з тим, що представник Дніпровської міської ради приймає участь у розгляді справи №904/2902/22.

Відповідач-2 у заяві (вх.№29962/23 від 20.06.2023) про залишення позову без розгляду просить позовну заяву залишити без розгляду, посилаючись на те, що: - в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази щодо повноважень особи, яка підписала позовну заяву; - за наведеними даними з ЄДРПОУ, вказана особа не є керівником даного органу та має статус представника, який має право від імені юридичної особи вчиняти дії, у томі числі підписувати договори; - до матеріалів справи не надано жодного документу щодо посади Савенко О.А. в структурі органів прокуратури та взагалі чи є дана особа прокурором; - щодо наданої довіреності, виписка довіреності керівником обласної прокуратури в порядку передоручення не в нотаріально посвідченої формі, законом не передбачена.

У судове засідання 20.06.2023 з`явились представник прокуратури та представник відповідача-2, представники позивача та відповідача-1 у судове засідання не з`явились.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2023 продовжено підготовче провадження в межах розумного строку, задоволено заяву Дніпровської міської ради (вх.№29692/23 від 19.06.2023) про відкладення розгляду справи (про оголошення перерви) та відкладено підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 12.07.2023 о 15:30 год.

Відповідач-2 у клопотанні (вх.№30957/23 від 26.06.2023) про скасування заходів забезпечення позову просить скасувати заходи забезпечення позову прийняті ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 по праві №904/2471/23.

Клопотання мотивоване тим, що: - станом на день винесення ухвали про забезпечення позову існують роботи виконані із готовністю від 1% до 99%, які відповідно не здані замовнику, але не виконання яких вже втрачено матеріальний та робочий ресурс, окрім цього, зупинення деяких робіт негативно впливає на стан будівлі і є порушенням технологічного процесу; - строки проведення робіт ухвалою про забезпечення позову не змінено і відповідач-2 продовжує нести обов`язок по договору щодо своєчасної здачі робіт; - в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази щодо повноважень особи, яка підписала позовну заяву та заяву про забезпечення позову; - застосування такого заходу забезпечення позову, як заборона відповідачу-1 проводити будь-які фінансові операції зі сплати коштів за укладеним договором, а відповідачу-2 - проводити будь-які роботи за вказаним договором призводить до блокування господарської діяльності відповідачів; - прокуратурою не наведено фактичних обставин, які б свідчили про реальну ймовірність ускладнення чи унеможливлення ефективного захисту прав позивачів.

Прокуратура у відповіді (вх.№30958/23 від 26.06.2023, документ сформований в системі "Електронний суд" та вх.№31418/23 від 27.06.2023) на відзив просить задовольнити позовну заяву заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури у справі №904/2174/23 та посилається на таке: - відповідачем-1 не надано жодних доказів на спростування встановлених прокурором фактів складання завідомо неправдивих офіційних документів, а саме договорів підряду, подання їх ТОВ "Автомагістраль Інвест" у складі тендерної пропозиції для участі у закупівлі з метою привласнення бюджетних коштів суб`єктом господарювання; - у порушення вимог пункту 3 Додатку 3 до тендерної документації, п. 3 ч. 2 ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі", ТОВ "Автомагістраль Інвест" не підтверджено наявність досвіду виконання аналогічного договору, а саме: не виконано вимогу замовника щодо надання не менше ніж; двох аналогічних договорів, укладених за останні три роки; - оцінка тендерних пропозицій у процедурі визнання переможця торгів не може проводитись лише на підставі візуального огляду документів без оцінки правдивості наданих учасниками документів; - оскільки рішення замовника № 14-03/23-5 від 14.03.2023, прийнято з порушенням законодавства про публічні закупівлі, а оскаржуваний договір укладено на підставі проведеної публічної закупівлі, наявні підстави для визнання недійсним договору про надання послуг № 20/03-1 від 20.03.2023, зокрема, як похідного від вимоги про визнання недійсним рішення замовника, оформленого протоколом; - оспорюваний договір визнається недійсним з підстав, які існують на момент його укладення, а дії осіб з порушення процедури закупівлі шляхом ігнорування норм права очевидно не відповідають легітимній меті в демократичному суспільстві, яке шляхом прийняття закону про публічні закупівлі мало мету зробити закупівлі послуг за бюджетні кошти конкурентними та прозорими; - матеріалами справи підтверджується, що ТОВ "Автомагістраль Інвест" умисно, з метою створення правових підстав для перемоги у процедурі закупівлі послуг та подальшого укладення з Департаментом капітального будівництва Дніпровської міської ради Договору про їх надання, отримання бюджетних коштів, будучи заздалегідь обізнаним про відсутність власного досвіду у виконанні (наданні) аналогічних послуг, у складі своєї тендерної пропозиції, надано документи (договори підряду) на виконання робіт, які реально не здійснювалися вказаним суб`єктом господарювання; - будь-які відомості щодо виконання (часткового виконання) вказаного договору відсутні, доказом чого є також і відзив Департаменту, у якому не зазначено про виконання (часткове виконання) договору, до якого не додано акти виконаних робіт тощо.

Прокуратура у клопотанні (вх.№31042/23 від 26.06.2023, документ сформований в системі "Електронний суд" та вх.№31416/23 від 27.06.2023) про залучення представника в Електронному суді у справі №904/2471/23 просить залучити в Електронному суді у якості учасника справи №904/2471/23 - представників Дніпропетровської обласної прокуратури:

- Зайкову Лілію Миколаївну - РНОКПП НОМЕР_1 ;

- ОСОБА_1 - РНОКПП НОМЕР_2 ;

- Богомол Олену Михайлівну - РНОКПП НОМЕР_3 .

Також прокуратура у запереченні (вх.№331308/23, документ сформований в системі "Електронний суд" та вх.№31417/23 від 27.07.2023) щодо заяви представника ТОВ "Автомагістраль Інвест" про залишення позову без розгляду просить відмовити у задоволенні заяви представника ТОВ "Автомагістраль Інвест" про залишення позову прокурора без розгляду у справі №904/2471/23, посилаючись на наступне: - статтею 24 Закону України "Про прокуратуру" передбачено, що право подання позовної заяви (заяви, подання) в порядку цивільного, адміністративного, господарського судочинства надається Генеральному прокурору, його першому заступнику та заступникам, керівникам обласних та окружних прокуратур, їх першим заступникам та заступникам, прокурорам Спеціалізованої антикорупційної прокуратури; - аналогічні вимоги закріплені у п. 6.1 наказу Генерального прокурора №389 від 21.08.2020 "Про організацію діяльності прокурорів щодо представництва інтересів держави в суді", яким передбачено, що позови (заяви) надсилаються до суду за підписом Генерального прокурора, його перших заступників та заступників, керівників обласних, окружних прокуратур, їхніх перших заступників та заступників; - позов підписано заступником керівника Дніпропетровської обласної прокуратури Савенко О.А. Інформація про те, що Савенко О.А. є заступником керівника Дніпропетровської обласної прокуратури є загальнодоступною, оскільки розміщена на офіційному сайті Дніпропетровської обласної прокуратури (разом з тим, наказ керівника Дніпропетровської обласної прокуратури № 994к від 15.12.2020 про призначення Савенко О. А. на посаду заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури (додається); - оскільки позовну заяву у даній справі підписано саме заступником керівника Дніпропетровської обласної прокуратури, вимога ч. 1 ст. 24 Закону України "Про прокуратуру" дотримана.

Відповідно до статті 145 Господарського процесуального кодексу України суд може скасувати заходи забезпечення позову з власної ініціативи або за вмотивованим клопотанням учасника справи. Клопотання про скасування заходів забезпечення позову розглядається в судовому засіданні не пізніше п`яти днів з дня надходження його до суду.

З урахуванням викладеного, суд вважає за необхідне прийняти зазначене клопотання до розгляду та призначити його розгляд у судовому засіданні.

Керуючись статтями 145, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль Інвест" (вх.№30957/23 від 26.06.2023) про скасування заходів забезпечення позову прийняти до розгляду та призначити його розгляд у засіданні 03.07.2023 о 16:40 год.

2. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в залі судових засідань № 1-202 за адресою: м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка , 1.

3. До судового засідання запропонувати надати:

Прокурору, позивачу, відповідачу-1 - письмові пояснення щодо клопотання відповідача-2 про скасування заходів забезпечення позову, надіслати письмові пояснення відповідачу-2, докази надсилання надати до суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання - 27.06.2023.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Т.В. Загинайко