Постанова № 11115659, 01.07.2010, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

01.07.10                                                                                           Справа № 15/308

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії суддів: Кузь В.Л. /головуючий/, Юркевич М.В., Городечна М.І., розглянувши апеляційну скаргу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Рівненській області (м. Рівне)

та апеляційне подання Заступника прокурора Рівненської області

на рішення Господарського суду Рівненської області

від 10.12.2009р. у справі № 15/308

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергоінвест»(м. Рівне)

до відповідача Регіонального відділення Фонду державного майна України по Рівненській області (м. Рівне)

за участю Заступника прокурора Рівненської області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Відкритого акціонерного товариства «Рівненський радіотехнічний завод»(м. Рівне)

про визначення остаточної ціни продажу пакета акцій

за участю представників:

від прокуратури: не з’явився;

від позивача: Бойко О.Ю.;

від відповідача: не з’явився;

від третьої особи: Цимбалюк М.Л., Ткачук О.М.

З правами та обов’язками, передбаченими ст. 22 ГПК України, представники позивача та третьої особи ознайомлені. Заяви про відвід не надходили.

Рішенням від 10.12.2009р. у справі №15/308 Господарського суду Рівненської області (суддя Павлюк І.Ю.) задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергоінвест»(м. Рівне) до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Рівненській області (м. Рівне) про визначення остаточної ціни продажу пакета акцій.

Не погоджуючись із зазначеним процесуальним документом, Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Рівненській області подано апеляційну скаргу, а заступником прокурора Рівненської області –апеляційне подання, у яких ставиться вимога про скасування рішення Господарського суду Рівненської області скасувати, посилаючись на наступне:

Прокуратура Рівненської області вважає, що при винесенні рішення господарським судом порушено норми матеріального права, при визначенні остаточної вартості пакета акції ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”. Суд безпідставно послався на Звіт про незалежну оцінку вартості державного пакета акцій (50% + одна акція) ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” від 27 червня 2007 року, на Рецензію від 31 липня 2007 року та відповідь на рецензію №27-08/07 від 27 серпня 2007 року через те, що звіт про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” РВ ФДМУ по Рівненській області не погоджувався.

Перед затвердженням звіту про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій (50% плюс 1 акція) ВАТ «Рівненський радіотехнічний завод»від 27.06.2007р. Експертною Радою Українського товариства оцінювачів було проведено рецензування звіту (рецензія від 31.07.2007р.) і вищевказана рецензія є негативною, оскільки в ній зазначено, що звіт про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакету акцій (50% плюс 1 акція) ВАТ "Рівненський радіотехнічний завод" не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватись з метою, зазначеною у звіті, після виправлення недоліків. ТзОВ "Незалежна експертна компанія" проведено виправлення недоліків, зазначених у рецензії Експертної Ради УТО від 31.07.2007р., при цьому згідно ст.13 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" рецензування виправленого звіту про оцінку майна є обов'язковим, якщо зазначена оцінка погоджується, затверджується або приймається органом державної влади або органом місцевого самоврядування.

Відповідно до п.17 Методики оцінки майна, затвердженої постановою КМУ від 10.12.2003р. №1891, прийняття, погодження та затвердження оцінки майна державними органами приватизації, органами, уповноваженими управляти державним майном, чи виконавчими органами відповідних органів місцевого господарювання здійснюється на підставі результатів рецензування звіту про оцінку майна (акта оцінки майна) згідно з Законом України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" та Національними стандартами, що не було враховано ні позивачем ні, судом при прийнятті рішення.

Апелянт зазначає, що судом не враховано, що 31.07.07р закінчився термін дії незалежної оцінки ринкової вартості державного пакета акцій та те, що укладення попереднього договору, вчинене з порушенням чинного законодавства в Україні законодавства, а саме відповідно до п.4 ч.1 ст.635 ЦК України укладення попереднього повинне вчинятися у формі, яка встановлена для основного договору, проте цього зроблено не було.

Крім того, суд безпідставно мотивував своє рішення наявністю в матеріалах справи наказу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Рівненській області №1 ДСК від 05.09.07р. з грифом «Для службового користування»«Про затвердження підсумків конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”.

Отже, скаржник вважає, що позовні вимоги позивача необґрунтовані, матеріалами справи не підтверджені, суперечать нормам чинного законодавства, рішення господарського суду постановлене з порушенням норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення та постановити нове, яким відмовити у задоволенні позову.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників позивача, та третьої особи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що підстави для скасування рішення Господарського суду Рівненської області –відсутні, з огляду на наступне:

Постановою господарського суду Рівненської області від 26 січня 2007 року у справі №15/328 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю - фірми “Енергоінвест” до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Рівненській області та Фонду державного майна України за участю Прокуратури Рівненської області позов задоволено: визнано нечинним Розпорядження Фонду державного майна України №46-р від 07.12.2006 року “Про зняття з продажу пакета акцій ВАТ "Рівненський радіотехнічний завод" та наказ Регіонального відділення Фонду державного майна України по Рівненській області №446 від 12.12.2006 року. При цьому, зобов’язано Регіональне відділення Фонду державного майна України по Рівненській області у відповідності з протоколом засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій розміром 50% плюс одна акція статутного фонду Відкритого акціонерного товариства “Рівненський радіотехнічний завод” від 26.09.2006 року №3 провести незалежну оцінку пакета акцій розміром 50% плюс одна акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”, доручивши її проведення експертній установі, визначеній на тендерній основі, та укласти за її результатами договір купівлі-продажу пакета акцій розміром 50% плюс одна акція Відкритого акціонерного товариства “Рівненський радіотехнічний завод” з Товариством з обмеженою відповідальністю - фірмою “Енергоінвест”.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 13.03.2007 року у справі №15/328 в задоволенні апеляційних скарг відмовлено; при цьому пункт 2 резолютивної частини постанови господарського суду Рівненської області від 21 січня 2007 року у справі №15/328 доповнено та викладено в наступній редакції: “Зобов’язати Регіональне відділення Фонду державного майна України по Рівненській області провести незалежну оцінку пакету акцій розміром 50% плюс одна акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”, доручивши її проведення експертній установі, та укласти за її результатами договір купівлі-продажу пакету акцій розміром 50% плюс одна акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” з ТзОВ - фірмою “Енергоінвест” на умовах, згідно з вимогами, встановленими чинним законодавством”.

Вищевказана постанова Львівського апеляційного господарського суду від 13.03.2007 року у справі №15/328 на момент розгляду справи №15/308 набрала законної сили.

На виконання постанов господарського суду Рівненської області від 26.01.2007 року у справі №15/328 та Львівського апеляційного господарського суду від 13.03.2007 року у справі №15/328, наказом ФДМУ від 28.03.2007 року №494 скасовано розпорядження Фонду державного майна України від 07.12.2006 року №46-р “Про зняття з продажу пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”, доручено начальнику регіонального відділення ФДМУ по Рівненській області поновити продаж пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”.

Наказом регіонального відділення ФДМУ по Рівненській області від 28.03.2007 року №103 поновлено роботу по подальшому продажу пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”.

Відповідно до протоколу від 15.11.2006 року засідання конкурсної комісії по відбору суб’єктів оціночної діяльності для проведення незалежної оцінки державного пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” у кількості 22423190 штук номінальною вартістю пакета акцій 5605797 грн. 50 коп., що складає 50% статутного фонду +1 акція, переможцем конкурсу, з яким може бути укладений договір на проведення незалежної оцінки пакету акцій, оголошено ТзОВ “Незалежна експертна компанія” м. Київ (а.с. 46, т.1).

25.04.2007 року між Регіональним відділенням ФДМУ по Рівненській області та Товариством з обмеженою відповідальністю “Незалежна експертна компанія” м. Київ укладено договір №8 на проведення незалежної оцінки пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”.

Відповідно до ст.635 Цивільного кодексу України 29.03.2007 року між Регіональним відділенням ФДМУ по Рівненській області та ТзОВ –фірмою “Енергоінвест” було укладено в письмовій формі попередній договір, згідно з умовами якого сторони зобов’язались на підставі постанов господарського суду Рівненської області від 26.01.2007 року у справі №15/328 та Львівського апеляційного господарського суду від 13.03.2007 року у справі №15/328, після проведення незалежної оцінки та проведення її рецензування пакету акцій розміром 50 % плюс одна акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” укласти договір купівлі-продажу пакету акцій розміром 50% плюс одна акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”, належних відповідачу (а.с. 45, т. 1). Тобто, попередній договір укладено у письмовій формі і відсутнє порушення норми ст. 635 ЦК України. При цьому, відповідач жодним чином не вчинив дії щодо його нотаріального посвідчення і не ставив такої вимоги перед позивачем. Натомість, не заперечував щодо виконання позивачем обов’язку по перерахуванню суми авансу в розмірі 16600000,00 грн на виконання попереднього договору.

Відповідно до п.2 Договору на першому етапі співробітництва, відповідно до наданих конкурсних пропозицій ціни, після підписання даного Попереднього договору ТзОВ - фірма “Енергоінвест” зобов’язалась перерахувати РВ ФДМУ по Рівненській області аванс в розмірі 16600000 грн. 00 коп. (шістнадцять мільйонів шістсот тисяч) грн.

Пунктом 3 Договору сторони погодили, що остаточна вартість частки буде визначена сторонами при виконанні звіту про незалежну оцінку вартості пакета акцій та її рецензуванні відповідно до Закону України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні” та укладенні Основного договору.

Відповідно до п.4 Договору сторони зобов’язались укласти Основний договір після виконання звіту про незалежну оцінку вартості пакета акцій та її рецензуванні відповідно до Закону України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні”. При цьому, Основний договір, який сторони мають намір укласти, повинен відповідати примірному договору затвердженого наказом ФДМУ від 28.03.2005 року №689 із змінами і доповненнями, внесеними наказом ФДМУ від 22.05.2007 року №797 та умовам, затвердженим протоколом №3 засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій розміром 50% плюс 1 акція статутного фонду ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”.

Укладений між сторонами попередній договір відповідає нормам цивільного законодавства, зокрема ст.635 Цивільного кодексу України.

Попереднім договором є договір, сторони якого зобов’язуються протягом певного строку (у певний термін) укласти договір в майбутньому (основний договір) на умовах, встановлених попереднім договором. Істотні умови основного договору, що не встановлені попереднім договором, погоджуються в порядку, встановленому сторонами у попередньому договорі.

Регіональне відділення ФДМУ по Рівненській області листом від 29.03.2007 року №1110 проінформувало ТзОВ - фірму “Енергоінвест” щодо внесення авансового платежу в розмірі 16 600 000 грн. 00 коп. (а.с.12, т.5). Зазначений авансовий платіж в розмірі 16 600 000 грн. 00 коп. було перераховано ТзОВ –фірмою “Енергоінвест” в повному обсязі (платіжне доручення №50 від 30.03.2007 року, а.с.13, т.5) до Державного бюджету України. Зазначене є виконанням сторонами п.2 Попереднього договору від 29.03.2007 р., укладеного між РВ ФДМУ по Рівненській області та ТзОВ - фірмою “Енергоінвест”.

Відповідно до Звіту про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій (50% + 1 акція) ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” від 27.06.2007 року визначена ціна пакета акцій розміром 50% плюс одна акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” у розмірі 25562582 грн. 00 коп. (а.с.3, т.2).

Згідно із ст.12 Закону України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні” звіт про оцінку майна є документ, що містить висновки про вартість майна та підтверджує виконані процедури з оцінки майна суб’єктом оціночної діяльності –суб’єктом господарювання відповідно до договору. Вимоги до змісту звіту про оцінку майна, порядку його оформлення та рецензування встановлюються положеннями (національними стандартами) оцінки майна. Надання рецензії як складової частини оцінки майна не є ознакою її недійсності.

Акт оцінки майна є документом, що містить висновки про вартість майна та підтверджує виконані процедури з оцінки майна, здійсненої суб’єктом оціночної діяльності. Якщо процедурами з оцінки майна для складання акта оцінки майна передбачено попереднє проведення оцінки майна повністю або частково суб’єктом оціночної діяльності –суб’єктом господарювання, звіт про оцінку такого майна додається до акта оцінки майна. Акт оцінки майна підлягає затвердженню керівником органу державної влади або органу місцевого самоврядування.

Зміст, форма, порядок складання, затвердження та строк дії акта оцінки майна встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Стаття 13 Закону України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні”, яка встановлює порядок рецензування звіту про оцінку майна (акта оцінки майна), зокрема, визначає, що рецензування звіту про оцінку майна (акта оцінки майна), якщо зазначена оцінка погоджується, затверджується або приймається органом державної влади або органом місцевого самоврядування, є обов’язковим.

Постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2003 №1891 затверджено Методику оцінки майна, пунктами 17, 18 та 19 якої встановлено порядок погодження та затвердження оцінки майна.

Так, згідно з Методикою прийняття, погодження та затвердження оцінки майна державними органами приватизації, органами, уповноваженими управляти державним майном чи виконавчими органами відповідних органів місцевого самоврядування здійснюється на підставі результатів рецензування звіту про оцінку майна (акта оцінки майна) згідно із Законом України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" та національними стандартами.

Затвердження оцінки майна здійснюється шляхом видання наказу про затвердження акта оцінки майна або скріплення печаткою та підписом керівника державного органу приватизації (органу, уповноваженого управляти державним майном), чи виконавчого органу місцевого самоврядування висновку про вартість майна. Погодження висновку про вартість майна здійснюється шляхом скріплення його печаткою та підписом керівника відповідного органу або іншої уповноваженої на це особи. Державні органи приватизації затверджують оцінку майна у випадках приватизації.

Під час судового розгляду справи судом першої інстанції на виконання вказівок суду касаційної інстанції було витребувано докази дотримання встановленого порядку затвердження оцінки майна. Регіональним відділенням ФДМУ по Рівненській області надано Наказ №1дск від 05.09.2007 року з грифом “Для службового користування” “Про затвердження підсумків конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”, згідно з яким Начальником регіонального відділення ФДМУ по Рівненській області затверджено результати конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” кількістю 22423190 простих іменних акцій, що становлять 50 відсотків плюс 1 акція, загальною ціною плати за пакет 25562 582 грн. 00 коп. та наказано укласти з Товариством з обмеженою відповідальністю - фірмою “Енергоінвест” договір купівлі-продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства “Рівненський радіотехнічний завод”.

Згідно п.17 Постанови Кабінету Міністрів України від 10.12.2003 року №1891 “Про затвердження Методики оцінки майна” прийняття, погодження та затвердження оцінки майна державними органами приватизації, органами, уповноваженими управляти державним майном, чи виконавчими органами відповідних органів місцевого самоврядування здійснюється на підставі результатів рецензування звіту про оцінку майна (акта оцінки майна) згідно із Законом України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні” та національним стандартами.

Як встановлено судом апеляційної інстанції, Експертною Радою Українського товариства оцінювачів здійснено рецензування звіту про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій (50% + 1 акція) ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”, що підтверджується наявною у справі Рецензією на Звіт про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” від 31.07.2007 року (а.с. 38-39, т.1). При здійснені рецензування експертною радою Українського товариства оцінювачів було дотримано порядок рецензування звіту про оцінку майна, визначений ст.13 Закону України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні”.

Відповідно до Додатку №1 Наказу Фонду Державного майна України від 05.02.2004 року, під загальним висновком розуміється висновок щодо повноти, правильності складання акта оцінки пакета акцій ВАТ та правильності застосування процедур оцінки майна вимогам Порядку визначення початкової вартості пакетів акцій ВАТ, що підлягають продажу на конкурсах України. При цьому, якщо акт оцінки пакета акцій ВАТ не відповідає вимогам Порядку, наводиться перелік зауважень до акта оцінки пакета акцій ВАТ.

У висновках Рецензії на Звіт про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій (50%+1 акція) ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” від 27.06.2007р. зазначено, що звіт не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватись з метою, визначеною у звіті, після виправлення зазначених недоліків.

Листом №27-08/07 від 27.08.2007 року (а.с. 40, т.1) Товариством з обмеженою відповідальністю “Незалежна експертна компанія” надане обґрунтування по пунктах зауважень, зазначених в рецензії Експертної Ради Українського товариства оцінювачів від 31.07.2007р. на Звіт про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій, 50%+1 акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” від 27.07.2007р. У вказаних обґрунтуваннях, зокрема, зазначається, що у відповідності до Методики оцінки майна №1891 від 10.12.2003 року та Порядку визначення початкової вартості пакетів акцій акціонерних товариств, що підлягають продажу на конкурсах, затверджених наказом Фонду державного майна України від 23.12.2004 року №105, вартість пакета акцій відкритого акціонерного товариства визначається на підставі узгодження результатів оцінки, отриманих за майновим, дохідним та порівняльним підходами. Оскільки активи ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” є значними, ринкова вартість пакета акцій підприємства тяжіє до результату, отриманого в межах майнового підходу, як до такого, що відображає вартість власного капіталу підприємства. Приймаючи до уваги фактори, які мають визначальний вплив на ринкову вартість об’єкта оцінки, оцінювачами визнано доцільним присвоїти результатам, отриманим за майновим та дохідним підходами, вагові коефіцієнти 0,6 та 0,4, відповідно. Розрахована таким чином вартість державного пакета акцій (50%+1 акція) ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” повністю відповідає вимогам нормативних актів - перевищує номінальну вартість відповідного пакета акцій та його вартість за стандартизованою оцінкою та становить ринкову вартість об’єкта оцінки, за яку можливе його відчуження з дотриманням відповідних умов, зазначених в Національному стандарті №1 “Загальні засади оцінки майна і майнових прав”.

За таких обставин, Львівський апеляційний господарський суд зазначає, що рецензія Експертної Ради Українського товариства оцінювачів від 31 липня 2007 року, з врахуванням відповіді на неї від 27.08.07 року за №27-08/07, на Звіт про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій, 50% плюс 1 акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” від 27.06.2007 року є повною та обґрунтованою, а отже може використовуватися з метою визначення остаточної вартості державного пакета акцій розміром 50% плюс 1 акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод”. Щодо строку дії звіту, то враховуючи, що договір має бути укладений за результатами оцінки ринкової вартості державного пакета акцій на виконання судового рішення, а зволікання з укладенням договору виникло з вини відповідача, на якого було покладено обов’язок щодо своєчасного вчинення дій по забезпеченню оцінки пакета акцій.

Таким чином, визначена ТзОВ “Незалежна експертна компанія” ціна пакету акцій розміром 50% плюс одна акція ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” у розмірі 25 562 582 грн. 00 коп. відповідно до Звіту про незалежну оцінку ринкової вартості державного пакета акцій (50%+1 акція) ВАТ “Рівненський радіотехнічний завод” від 27.06.2007 року повністю відповідає вимогам нормативних актів та є остаточною.

Виходячи з цього, доводи скаржника судом апеляційної інстанції не визнаються обґрунтованими і такими, що є підставою для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Судом апеляційної інстанції зазначається, що місцевий господарський суд виконав вказівки, зазначені в постанові Вищого господарського суду України

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст. ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд –

п о с т а н о в и в:

Рішення від 10.12.2009р. у справі №15/308 Господарського суду Рівненської області залишити без змін, апеляційну скаргу та апеляційне подання –без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали даної справи повернути в місцевий господарський суд.

Головуючий          суддя                                                  Кузь В.Л.

                              суддя                                                  Юркевич М.В.

                              суддя                                                  Городечна М.І.