Рішення № 110737448, 09.05.2023, Тернопільський окружний адміністративний суд

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 500/807/23

09 травня 2023 рокум.ТернопільТернопільський окружний адміністративний суд у складі судді Чепенюк О.В., розглянувши у порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 через представника - адвоката Сагайдака Володимира Васильовича звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просить:

визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не звільнення ОСОБА_1 за абзацом четвертим підпунктом «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII) як військовослужбовця, який проходить військову службу за призовом під час мобілізації під час воєнного стану, за сімейними обставинами - у зв`язку з необхідністю у здійсненні постійного догляду за своєю матір`ю ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 прийняти рішення про звільнення ОСОБА_1 за абзацом четвертим підпунктом «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону № 2232-XII як військовослужбовця, який проходить військову службу за призовом під час мобілізації під час воєнного стану, за сімейними обставинами - у зв`язку з необхідністю у здійсненні постійного догляду за своєю матір`ю ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

В обґрунтування позову вказує, що є особою з інвалідністю 2 групи, проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 та має право на звільнення з військової служби у зв`язку із сімейними обставинами, зокрема, у зв`язку з необхідністю у здійсненні постійного догляду за своєю матір`ю ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . У зв`язку з цим звернувся до відповідача з відповідним рапортом з наданням підтверджуючих документів, проте на даний час відповідачем не вжито заходів щодо звільнення його з військової служби.

Позивач вважає, що Військовою частиною НОМЕР_1 допускається протиправна бездіяльність, яка полягає у не звільненні його з військової служби за абзацом четвертим підпунктом «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону № 2232-XII у зв`язку з необхідністю у здійсненні постійного догляду за своєю матір`ю, через що звернувся до суду.

Ухвалою Тернопільського окружного адміністративного суду від 20.03.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у цій справі, постановлено судовий розгляд справи проводити за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін та призначено у справі судове засідання на 18.04.2023.

У зв`язку з перебуванням судді Чепенюк О.В. у щорічній відпустці у період з 10.04.2023 по 18.04.2023 включно, дана справа 18.04.2023 знята з розгляду. Наступне судове засідання призначене на 26.04.2023.

10.04.2023 до суду надійшов відзив на позовну заяву від Військової частини НОМЕР_1 . Відповідач проти позову заперечує та зазначає, що рапорт ОСОБА_1 від 17.01.2023 про звільнення з військової служби розглянутий з прийняттям атестаційною комісією Військової частини НОМЕР_1 висновку, оформленого протоколом № 1 від 17.01.2023, про те, що сержант ОСОБА_1 , командир 2 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти - займаній посаді відповідає, підлягає звільненню з військової служби у запас за підпунктом «г» статті 26 (через сімейні обставини) Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Також відповідач вказує, що оскільки Військова частина НОМЕР_1 є військовим формуванням - окремим стрілецьким батальйоном, в порядку підлеглості (підпорядкованості) 20.01.2023 направлено подання (клопотання) до вищого командування Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 », Військова частина НОМЕР_2 , АДРЕСА_1 , щодо звільнення сержанта ОСОБА_1 з військової служби в запас.

Відповідач повідомив, що рапорт та долучені до нього документи, щодо звільнення з військової служби в запас, сержанта ОСОБА_1 знаходяться на розгляді в Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Відповідач вважає твердження позивача про протиправну бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 за вказаних обставин безпідставними. Військова частина НОМЕР_1 прийняла всі необхідні рішення, які належать до її компетенції, у визначений законодавством термін. Відповідач просить у позові відмовити (а.с.29-32).

Ухвалою суду від 26.04.2023 розгляд справи відкладено до 09.05.2023 на 10:00 год у зв`язку з неприбуттям учасників справи у судове засідання.

28.04.2023 до суду надійшла заява представника відповідача про розгляд справи за його відсутності. Додатково у цій заяві представник Військової частини НОМЕР_1 повідомив, що на виконання вимог директиви Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.04.2022 за №Д-62/дск «Про проведення додаткових організаційних заходів у Збройних Силах України в 2022 році» та директиви командувача військ Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » від 02.04.2022 № Д-15дск «Про проведення додаткових організаційних заходів у військах оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » у 2022 році» було створено 35 окремий стрілецький батальйон (умовне найменування - Військова частина НОМЕР_1 ) з дислокацією м. Тернопіль Тернопільської області в підпорядкування Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Також зазначив, що відповідно до статті 225 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвержденої Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008, звільнення військовослужбовців із військової служби здійснюється:

під час дії особливого періоду (з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації) - на підставах, передбачених частиною третьою, пунктом 2 частини четвертої, пунктом 3 частини п`ятої та пунктом 3 частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу":

у військових званнях до майстер-сержанта (майстер-старшини) включно за всіма підставами - командирами бригад (полків, кораблів 1 рангу) і посадовими особами, які відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України прирівняні до них.

На підставі пункту 12.9 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170 документи на звільнення військовослужбовців з військової служби надсилаються безпосередньо до служби персоналу, підпорядкованій посадовій особі, яка має право на звільнення такого військовослужбовця з військової служби, у таких випадках звільнення: за підставами, передбаченими пунктами «г» - «е» частини третьої, підпунктами «а», «ґ», «д», «е» пункту 1, підпунктом «в» пункту 2 частини четвертої, підпунктами «д», «е», «є», «и» - «о» пункту 1, підпунктами «д», «е», «є», «з» - «м» пункту 2, пунктом 3 частини п`ятої, підпунктами «д» - «і» пункту 1, підпунктами «ґ» - «з» пункту 2, пунктом 3 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Відповідач вказує, що оскільки Військова частина НОМЕР_1 є військовим формуванням - окремим стрілецьким батальйоном, то командир Військової частини НОМЕР_1 - командир 35 окремого стрілецького батальйону користується правами командира батальйону та ненаділений повноваженнями приймати рішення щодо звільнення військовослужбовців з військової служби.

20.01.2023 у порядку підлеглості (підпорядкованості) Військовою частиною НОМЕР_1 було направлено подання (клопотання) до вищого командування Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 », Військова частина НОМЕР_2 , АДРЕСА_1 , щодо звільнення сержанта ОСОБА_1 з військової служби в запас. Військова частина НОМЕР_2 у своїй відповіді від 20.03.2023 №501/3/535 відмовила та повернула на доопрацювання службовий матеріал до звільнення у запас позивача (а.с.72-73).

08.05.2023 представником відповідача надіслано суду докази направлення відзиву на позов та клопотання про розгляд справи за його відсутності з додатковими поясненнями представнику позивача адвокату Сагайдаку В.В. (а.с.77-78).

09.05.2023 до суду надійшла заява представника позивача про розгляд справи за відсутності позивача та його представника, позовні вимоги підтримує та просить їх задовольнити (а.с.81).

09.05.2023 у суді зареєстрована повторно подана заява представника відповідача про розгляд справи за його відсутності з додатковими поясненнями (а.с.83-89).

З огляду на подані сторонами заяви та враховуючи положення статей 194, 229 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд проводив розгляд справи в порядку письмового провадження.

Суд ознайомившись з письмовими пояснення учасників справи та перевіривши доводи сторін у заявах по суті справи письмовими доказами, встановив такі обставини.

ОСОБА_1 є військовозобов`язаним, військове звання сержант, на підставі Указу Президента України №69/22 від 24.02.2022 «Про загальну мобілізацію» був мобілізований, військову службу з 06.04.2022 проходить у Військовій частині НОМЕР_1 , на даний час на посаді командира 2 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти, що підтверджується відомостями протоколу засідання атестаційної комісії Військової частини НОМЕР_1 № 1 від 17.01.2023 та подання командира військової частини (а.с.33-34, 37-39).

16.01.2023 ОСОБА_1 звернувся до командира Військової частини НОМЕР_1 про звільнення з військової служби у зв`язку із сімейними обставинами на підставі абзацу четвертого підпункту «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», зокрема, у зв`язку з необхідністю у здійсненні постійного догляду за своєю матір`ю, ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (а.с.10).

До рапорту позивач долучив копії таких документів: висновку лікарсько-консультативної комісії Комунального некомерційного підприємства Монастириський центр первинної медико-санітарної допомоги Монастириської міської ради № 289 від 09.12.2022 про наявність когнітивних порушень у громадян похилого віку, унаслідок яких вони потребують надання соціальної послуги з догляду на непрофесійній основі, стосовно ОСОБА_2 ; довідки № 394 від 20.12.2022 про склад сім`ї або зареєстрованих осіб у житловому приміщенні/будинку та довідки № 395 від 20.12.2022 про проживання без реєстрації позивача разом з матір`ю, видані Монастириською міською радою; акта обстеження матеріально-побутових умов сім`ї ОСОБА_2 №265 від 20.12.2022; паспорта, свідоцтва про народження та ідентифікаційного коду ОСОБА_1 ; паспорта ОСОБА_2 (а.с.13-19).

Такий рапорт розглянутий 17.01.2023 на засіданні атестаційної комісії Військової частини НОМЕР_1 , про що свідчить зміст протоколу засідання атестаційної комісії Військової частини НОМЕР_1 № 1 від 17.01.2023 (а.с.33-34). За висновком комісії ОСОБА_1 займаній посаді відповідає, підлягає звільненню з військової служби у запас за підпунктом «г» статті 26 (через сімейні обставини) Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», вирішено підготувати подання на звільнення та направити матеріали до Військової частини НОМЕР_2 Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » на погодження та прийняття кадрових рішень. В подальшому підготовлене відповідне подання командира Військової частини НОМЕР_1 на звільнення позивача з військової служби (а.с.37-39).

20.01.2023 подання з матеріалами на звільнення з військової служби ОСОБА_1 направлені поштовим зв`язком до Військової частини НОМЕР_2 Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 », начальнику управління персоналу штабу військової частини (а.с.36, 86-87).

З відповіді тимчасово виконуючого обов`язки начальника управління персоналу штабу Військової частини НОМЕР_2 Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » від 20.03.2023 № 501/3/535 вбачається, що матеріали про звільнення з військової служби ОСОБА_1 повертаються до Військової частини НОМЕР_1 на доопрацювання з посиланням на пункт 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та зазначенням про відсутність підтверджуючих документів з відповідними медичними висновками, що особа потребує постійного догляду (довідка МСЕК, ЛКК) (а.с.88).

Позивач звернувся до суду з позовними вимогами стосовно протиправної бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не звільнення його з військової служби на підставі абзацу четвертого підпунктом «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону № 2232-XII).

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд застосовує такі правові положення.

Розділом ІІ Конституції України передбачені основоположні права, свободи та обов`язки людини і громадянина, серед яких відповідно до статті 65 встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Пунктом 20 частини першої статті 106 Конституції України передбачено, що Президент України приймає відповідно до закону рішення про загальну або часткову мобілізацію та введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях у разі загрози нападу, небезпеки державній незалежності України.

У зв`язку з військовою агресією Російською Федерації проти України, Указом Президента України від 24.02.2022 №64/202 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб.

Указами Президента України від 14.03.2022 №133/2022, від 18.04.2022 № 259/2022, від 17.05.2022 №341/2022, від 12.08.2022 № 573/2022, від 07.11.2022 № 757/2022, від 06.02.2023 № 58/2023 продовжувався строк дії воєнного стану в Україні, востаннє з 05 години 30 хвилин 19.02.2023 строком на 90 діб.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби регламентовано Законом України «Про військову службу і військовий обов`язок» від 25.03.1992 № 2232-XII.

Відповідно до статті 1 цього Закону захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями (частини перша-третя статті 1 Закону).

Згідно з частинами першою-третьою, шостою статті 2 Закону № 2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Проходження військової служби здійснюється громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями. Видом військової служби є зокрема військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Статтею 24 Закону № 2232-XII унормований початок, призупинення і закінчення проходження військової служби. Відповідно до частини третьої цієї статті закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Підстави та порядок звільнення з військової служби передбачені статтею 26 Закону №2232-XII, а у частині четвертій цієї статті наведені підстави звільнення з військової служби військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, зокрема: під час дії особливого періоду (крім періоду дії воєнного стану) (пункт 1), під час воєнного стану (пункт 2).

Відповідно до абзацу четвертого підпункту «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону № 2232-XII військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби під час воєнного стану через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу) - у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), що підтверджується відповідним медичним висновком медико-соціальної експертної комісії або лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я.

Згідно з частиною сьомою статті 26 Закону № 2232-XII звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення №1153/2008).

Відповідно до пунктів 6, 7 Положення №1153/2008 початок і закінчення проходження військової служби, строки військової служби, а також граничний вік перебування на ній визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Військова служба закінчується в разі звільнення військовослужбовця з військової служби в запас або у відставку, загибелі (смерті), визнання судом безвісно відсутнім або оголошення померлим.

Згідно з пунктом 12 Положення №1153/2008 встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення контракту та військової служби тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Продовження дії контрактів із військовослужбовцями, які звільняються, у випадках, визначених законодавством, затвердження військовослужбовців на посади за мобілізаційним планом, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, призупинення військової служби або звільнення з військової служби осіб, які проходять строкову військову службу, оформлюється письмовими наказами по стройовій частині. Також наказами по стройовій частині в особливий період оформлюється продовження військової служби та дії контракту понад встановлені строки до термінів, визначених частиною дев`ятою статті 23 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Порядок підготовки та видання наказів з питань проходження військової служби встановлюється Міністерством оборони України.

Пункти 210-215 Положення №1153/2008 регламентують звільнення військовослужбовців строкової військової служби на підставах, визначених частиною другою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", проте до спірних правовідносин не застосовуються, бо позивач проходить не строкову військову службу, а мобілізований під час дії воєнного стану.

Звільнення військовослужбовців із військової служби під час дії особливого періоду регламентовано пунктом 225 цього Положення.

Так, підпунктом 2 пункту 225 Положення №1153/2008 передбачено, що звільнення військовослужбовців із військової служби здійснюється під час дії особливого періоду (з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації) - на підставах, передбачених частиною третьою, пунктом 2 частини четвертої, пунктом 3 частини п`ятої та пунктом 3 частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу":

у військових званнях до майстер-сержанта (майстер-старшини) включно за всіма підставами - командирами бригад (полків, кораблів 1 рангу) і посадовими особами, які відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України прирівняні до них;

у військових званнях до підполковника (капітана 2 рангу) включно за всіма підставами - командирами корпусів та командувачами військ оперативних командувань і посадовими особами, які відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України прирівняні до них;

у військових званнях до полковника (капітана 1 рангу) включно за всіма підставами - командувачами видів Збройних Сил України, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, командиром військової частини НОМЕР_3 , начальником Генерального штабу Збройних Сил України, керівником служби персоналу Міністерства оборони України, начальником Національного університету оборони України імені Івана Черняховського;

у військових званнях до бригадного генерала (коммодора) та прирівняних до них згідно із пунктом 3 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України від 4 червня 2020 року № 680-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо військових звань військовослужбовців" військових звань включно за всіма підставами - Головнокомандувачем Збройних Сил України;

у військових званнях до генерал-лейтенанта (віце-адмірала) та прирівняних до них згідно із пунктом 3 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України від 4 червня 2020 року № 680-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо військових звань військовослужбовців" військових звань включно за всіма підставами - Міністром оборони України;

у військових званнях генерала (адмірала) та прирівняному до них згідно із пунктом 3 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України від 4 червня 2020 року № 680-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо військових звань військовослужбовців" військовому званні - Президентом України.

Стосовно порядку звільнення, пункт 233 Положення №1153/2008 передбачає, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються:

підстави звільнення з військової служби;

думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю;

районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Накази про звільнення військовослужбовців з військової служби оголошуються командирами (начальниками) військових частин (абзац третій пункту 241 Положення №1153/2008).

Згідно з пунктом 242 Положення №1153/2008 після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за вибраним місцем проживання.

Пунктами 12.1, 12.11 розділу XII Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009 року, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 року за №438/16454, передбачено, що звільнення військовослужбовців з військової служби (крім військовослужбовців строкової військової служби) здійснюється посадовими особами, визначеними пунктом 225 Положення.

До керівників органів військового управління Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту, які в особливий період мають право звільнення військовослужбовців з військової служби, належать посадові особи, які під час особливого періоду мають право призначення на посади осіб офіцерського складу.

Перелік документів, що подаються з Поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби, зазначено у додатку 19 до Інструкції.

Згідно з пунктом 12.9 розділу XII цієї ж Інструкції документи на звільнення військовослужбовців з військової служби надсилаються безпосередньо до служби персоналу, підпорядкованій посадовій особі, яка має право на звільнення такого військовослужбовця з військової служби, у таких випадках звільнення:

«за підставами, передбаченими пунктами «г» - «е» частини третьої, підпунктами «а», «ґ», «д», «е» пункту 1, підпунктом «в» пункту 2 частини четвертої, підпунктами «д», «е», «є», «и» - «о» пункту 1, підпунктами «д», «е», «є», «з» - «м» пункту 2, пунктом 3 частини п`ятої, підпунктами «д» - «і» пункту 1, підпунктами «ґ» - «з» пункту 2, пунктом 3 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

за підставами, передбаченими пунктами «б», «в» і «д» частини третьої, підпунктом «г» пункту 1 частини четвертої, підпунктами «а», «б», «в», «ґ» пунктів 1, 2 частини п`ятої, підпунктами «а», «б», «в», «ґ» пункту 1, підпунктами «а», «б», «г» пункту 2 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», якщо звільнення відбувається за бажанням військовослужбовця.

Відповідно до пункту 14.10 розділу XIV цієї Інструкції звільнення з військової служби через сімейні обставини або інші поважні причини здійснюється за наявності оригіналів документів, що підтверджують таку підставу звільнення.

Згідно з пунктом 5 Переліку документів, що подаються з поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби (додаток 19) при поданні до звільнення з військової служби через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 12 червня 2013 року №413 "Про затвердження переліку сімейних обставин та інших поважних причин, що можуть бути підставою для звільнення громадян з військової служби та із служби осіб рядового і начальницького складу" та визначено підпунктом "г" пункту 2 частини 4 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", подаються: копія аркуша бесіди; копія рапорту військовослужбовця; документи, що підтверджують наявність сімейних обставин або інших поважних причин; копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

Аналіз вказаних норм законодавства свідчить про те, що військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, звільняються з військової служби під час воєнного стану на підставах, визначених пунктом 2 частини четвертої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", зокрема через сімейні обставини або з визначених названим Законом поважних причин, за умови, що такі військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу, серед іншого такі як необхідність здійснення постійного догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), що підтверджується відповідним медичним висновком медико-соціальної експертної комісії або лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я. Ті військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення.

У цій справі суд встановив, що позивач звернувся до командування Військової частини НОМЕР_1 з рапортом про звільнення з військової служби через такі сімейні обставини як необхідність здійснення постійного догляду за своєю матір`ю, ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Також суд встановив, що Військова частина НОМЕР_1 є військовим формуванням - окремим стрілецьким батальйоном. Командир військової частини НОМЕР_1 - командир 35 окремого стрілецького батальйону користується правами командира батальйону та ненаділений повноваженнями стосовно прийняття рішень про звільнення військовослужбовців з військової служби, такі повноваження відносяться до вищого командування Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 », Військова частина НОМЕР_2 , АДРЕСА_1 . У зв`язку з цим подання щодо звільнення ОСОБА_1 з військової служби в запас у порядку підлеглості (підпорядкованості) було направлено для вирішення по суті до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 », Військова частина НОМЕР_2 .

У свою чергу відповідач бездіяльності не допустив, бо рапорт позивача про звільнення з військової служби через сімейні обставини був розглянутий на засіданні відповідної комісії Військової частини НОМЕР_1 (в межах компетенції батальйону), про що свідчить витяг з протоколу № 1 від 17.01.2023 з висновком про те, що сержант ОСОБА_1 , командир 2 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти підлягає звільненню з військової служби у запас за підпунктом «г» статті 26 (через сімейні обставини) Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та відповідне подання командира Військової частини НОМЕР_1 на звільнення позивача з військової служби. Тобто рапорт позивача, який поданий в порядку підпорядкування прямому командиру, останнім розглянутий та задоволений і переданий далі безпосередньому командиру - у Військову частину НОМЕР_2 , командир якої наділений правом вирішувати питання по суті, з відповідним поданням про звільнення ОСОБА_1 з військової служби.

За таких обставин відсутня протиправна бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не звільнення ОСОБА_1 , в цій частині позов до задоволення не підлягає.

Оскільки питання звільнення позивача з військової служби у запас за підпунктом «г» статті 26 (через сімейні обставини) Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» не належить до компетенції командира Військової частини НОМЕР_1 , то у задоволенні похідної позовної вимоги також належить відмовити.

Таким чином, у ході розгляду справи суд не встановив порушень прав позивача з боку Військової частини НОМЕР_1 у межах спірних правовідносин, пов`язаних зі звільненням позивача з військової служби, тож у задоволенні його позову слід відмовити.

З огляду на ухвалення судом рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, за відсутності доказів понесення відповідачем судових витрат, підстав для їх розподілу немає.

Керуючись статтями 72-77, 90, 241-246, 255, 262, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається учасниками справи до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Позивач: ОСОБА_1 , АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_4 .

Відповідач: Військова частина НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України 26632619.

Повний текст рішення складено та підписано 09 травня 2023 року.

СуддяЧепенюк О.В.