Рішення № 110689021, 27.04.2023, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.04.2023 Справа № 914/1834/22

За первісним позовом: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Кластер інформаційних технологій», м. Львів

до відповідача: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів

про визнання недійсним рішення комісії та скасування здійсненого донарахування

за зустрічним позовом: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів

до відповідача: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Кластер інформаційних технологій», м. Львів

про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у розмірі 73 500,24 грн

Суддя Наталія Мороз

При секретарі Соломії Дицькій

Представники:

Від позивача (за первісним позовом відповідача за зустрічним позовом): Михновецький Ю.О.

Від відповідача (за зустрічним позовом позивача за первісним позовом): Турчиняк Я. І.

Суть спору:

На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Кластер інформаційних технологій» до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання недійсним та скасування рішення від 10.06.2022 комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем стосовно задоволення акта про порушення № 000314 від 13.05.2022 та здійснення донарахування необлікованого об`єму природного газу на суму 73 500,24 грн (з ПДВ).

Ухвалою суду від 15.08.2022 позовну заяву Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Кластер інформаційних технологій» залишено без руху та надано позивачу строк для усунення виявлених недоліків.

Ухвалою суду від 22.08.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 13.09.2022.

13.09.2022 в судовому засіданні оголошено перерву до 11.10.2022, про що сторони повідомлені під розписку.

13.09.2022 Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» через службу діловодства господарського суду подано зустрічний позов до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Кластер інформаційних технологій» про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у розмірі 73500,24 грн.

Ухвалою суду від 19.09.2022 зустрічну позовну заяву Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» залишено без руху та надано позивачу за зустрічним позовом строк для усунення виявлених недоліків.

Ухвалою суду від 04.10.2022 зустрічну позовну заяву прийнято для спільного розгляду з первісним позовом; вимоги за зустрічним позовом об`єднано в одне провадження з первісним позовом, розгляд справи призначено на 11.10.2022.

Ухвалою суду від 11.10.2022 підготовче засідання відкладено на 01.11.2022.

01.11.2022 підготовче засідання відкладено ухвалою суду на 29.11.2022.

Ухвалою суду від 29.11.2022 прийнято заяву Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Кластер інформаційних технологій від 24.11.2022 про зміну предмету позову, продовжено підготовче провадження на 30 днів з 05.12.2022 та відкладено підготовче засідання на 20.12.2022.

Ухвалою суду від 20.12.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 24.01.2023.

24.01.2023 розгляд справи по суті відкладено на 07.02.2023, про що відповідача за первісним повідомлено в порядку ст. 121 ГПК України.

07.02.2023 в судовому засіданні оголошувалась перерва до 16.02.2023, про що представники сторін ознайомлені під розписку.

У зв`язку з перебуванням судді Мороз Н. В. на лікарняному з 14.02.2023 по 17.02.2023 (включно), розгляд справи № 914/1834/22, призначений на 16.02.2023 не відбувся.

Ухвалою суду від 20.02.2023 розгляд справи по суті відкладено на 14.03.2023.

14.03.2032, 06.04.2023 та 25.04.2023 в судових засіданнях оголошувалась перерва, про що представники сторін ознайомлені під розписку.

В судове засідання 27.04.2023 представник позивача за первісним позовом з`явився, вимоги за первісним позовом підтримав у відповідності до заяви про зміну предмету позову, щодо зустрічного позову заперечив.

Представник відповідача за первісним позовом в судове засідання з`явився, дав пояснення по суті спору, в первісному позові просить відмовити, зустрічний позов просить задоволити.

Позиція позивача за первісним позовом, відповідача за застрічним позовом.

В обгрунтування позовних вимог посилається на те, що 12.05.2022 у зв`язку із виявленням несправності підмінного лічильника газу Курс-01 А звернувся із листом до відповідача, в якому повідомив останнього про наявність розбіжностей між показами лічильника газу і коректора обєму газу у вузлі обліку газу за адресою м. Львів, вул. Студинського, 14 .

13.05.2022 представники АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» прибули за місцезнаходженням ОСББ «Кластер інформаційних технологій» для проведення перевірки газоспоживаючого обладнання під час якого було складено акт про порушення № 000314 відповідно до якого, на об`єкті позивача встановлено порушення, передбачене п.п.1 п.3 гл. 2 р. ХІ Кодексу ГРМ: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого, витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується, або обліковується некоректно і різниця показів між лічильником і коректором становить 1080 куб м.

Рішенням комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРС задоволено акт про порушення, що в подальшому слугувало підставою для складення акту-розрахунку, згідно якого позивачу здійснено донарахування обсягів і вартості необлікованого об`єму природного газу на суму 73 500, 24 грн.

Позивач за первісним позовом вважає вказане рішення протиправним, посилаючись на п.8 гл.4 р. ХІ Кодексу ГРМ, з огляду на те, що саме позивачем за первісним позовом було викликано відповідача у зв`язку із виявленням несправності лічильника газу, а тому процедура, передбачена главою 11 Кодексу ГРМ (Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу) в даному випадку не застосовується. З огляду на що, спірне рішення оформлене спірним протоколом є недійсним та має бути скасоване. Крім того, позивач за первісним позовом ствердив, що спірне рішення прийнято не уповноваженим складом комісії та посилається на неотримання запрошення на засідання комісії з розгляду актів про порушення.

Вимоги з зустрічним позовом вважає безпідставними враховуючи відсутність пропущеного строку періодичної повірки коректора та його справність, відсутність несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ чи позаштатного режиму роботи ВОГ, а також відсутність зареєстрованих та зафіксованих у звітах коректора об`єму газу повідомлень про наявні аварійні/ діагностичні ситуації (несправності). Відтак, на думку позивача за первісним позовом, АТ «Львівгаз» не повинен був донараховувати об`єм природного газу на підставі п.5 гл. 4 р. XI Кодексу ГРМ. Крім того, як вбачається із акту-розрахунку, АТ «Львівгаз» не віднято об`єм природного газу, фактично сплаченого споживачем за спірний період.

Позиція відповідача за первісним позовом, позивача за зустрічним позовом.

Вказав, що абз.3 п.5.3. р. 5 договору розподілу природного газу визначено, що у разі виявлення у споживача порушення за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу беруться об`єми природного газу, нараховані згідно з вимогами Кодексу газорозподільних систем.

Так, 13.05.2022 у позивача виявлено порушення: роботу комерційного вузла обліку газу в позаштатному режимі: різниця показників по лічильнику 103542, 87 м3 та корректором 102462, 9 м3, про що складено акт про порушення.

Ствердив, що відсутність зміни показань коректора об`єму газу - це вид порушення: робота складових комерційного вузла обліку природного газу в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ обліковується некоректно. Таке порушення кваліфікуються як "не з вини споживача", але внаслідок цього порушення споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу.

Зазначив, що п.8 гл. 4 р. ХІ Кодексу ГРМ, на який посилається позивач, не підлягає застосуванню в даному випадку, оскільки ця норма права не дає можливості проводити нарахування Оператору ГРМ при таких окремих порушеннях споживача, як пошкодження ЗВТ та пошкодження пломб, які є відмінними від позаштатного режиму роботи комерційного вузла обліку газу.

Зустрічний позов обґрунтовано тим, що актом про порушення Lv 000314 від 13.05.2022 зафіксовано роботу лічильника в позаштатному режимі, що свідчить про обґрунтованість прийнятого комісією з розгляду актів про порушення спірного рішення, оформленого протоколом протоколом № 124/06 від 10.06.2022.

В подальшому, АТ «Львівгаз» складено акт-розрахунок, згідно якого ОСББ «Кластер інформаційних технологій» здійснено донарахування обсягів і вартості необлікованого об`єму природного газу на суму 73 500,24 грн (з ПДВ).

З огляду на вищенаведене, просить суд стягнути з позивача за первісним позовом розмір необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 73 500,24 грн. В задоволенні первісного позову просить відмовити.

Обставини справи.

Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" надається Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Кластер інформаційних технологій" послуга з розподілу природного газу на підставі типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕ КП від 30.09.2015 № 2498, який укладений між сторонами, шляхом підписання заяви приєднання № 42АРLv6108-17 від 01.07.2017.

Відповідно до додатку 4 до типового договору розподілу природного газу, послуга з розподілу природного газу надається позивачу за адресою: м. Львів, вул. Студинського, 14 .

06.07.2018 ОСОБА_1 приступив до виконання обов`язків голови правління ОСББ "Кластер інформаційних технологій" на підставі рішення загальних зборів ОСББ "Кластер інформаційних технологій" від 14.06.2018, що підтверджується наказом № 13-к .

Облік природного газу за об`єктом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Кластер інформаційних технологій" ведеться комерційним вузлом обліку газу, який був введений в експлуатацію 10.11.2021, що підтверджується актом № 6933 введення в експлуатацію комерційного ВОГ.

Комерційний вузол обліку газу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Кластер інформаційних технологій" складається із наступних елементів: лічильник газу Курс 01 G40 заводський № 10703, повірений 09.09.2021, що підтверджується свідоцтвом про повірку засобу вимірювальної техніки № 634 П-10/21 від 09.09.2021 та протоколом № 634 повірки лічильника газу від 09.09.2021 та коректор Вега 1.01 заводський № 07490, повірений 10.12.2020, що підтверджується протоколом повірки лічильника газу № 2044721 від 10.12.2020.

Листом № 14/22 від 12.05.2022, Голова правління ОСББ "Кластер інформаційних технологій" повідомив АТ "Львівгаз" про розбіжності між показами газового лічильника та коректора у вузлі обліку газу за адресою: м. Львів, вул. Студинського, 14 . Вищезазначений лист отримано відповідачем 12.05.2022, про що свідчить відмітка канцелярії Львівського відділення АТ "Львівгаз" із вхідним номером СЛ-6857-79002-0522.

13.05.2022 працівником АТ "Львівгаз", інженером з метрології о 10:00 год, за адресою: м. Львів, вул. Студинського, 14 складено акт про порушення № LV000314, відповідно до якого, у споживача ОСББ "Кластер інформаційнийх технологій" виявлено порушення, передбачене р. ХІ гл. 2 п.3 п.п.1 Кодексу газорозподільних систем: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. У графі вид, обставини і суть порушення, зазначено: різниця показів по лічильнику 103542,87 м3 та коректорі 102462,9 м3, різниця 1080 м3. Аналогічні показники лічильника та коректора зазначено в графі 3.1 акту про порушення. У графі 4 зазначено про те, що ЗВТ замінено. Акт про порушення підписано представником Оператора ГРМ та Головою правління ОСББ. У графі «зауваження, пропозиції споживача (його представника)» акту про порушення зазначено, що 12.05.2022 подана заява АТ "Львівгаз" вх № ОП-6857-79002-0522 про розбіжність між показами газового лічильника і коректора, ОСОБА_1

13.05.2022 працівниками відповідача на місце лічильника газу Курс 01 G40 заводський № 10703 встановлено лічильник газу Дельта G-40 заводський № 3404251194, повірений 18.11.2021, що підтверджується актом 8199 введення в експлуатацію комерційного ВОГ. Зазначений лічильник пройшов в АТ "Львівгаз" вхідний контроль 26.11.2021.

19.05.2022 працівниками АТ "Львівгаз" складено акт технічної перевірки № 138, відповідно до якого не виявлено втручання в роботу лічильника газу "Курс" G40, заводський № 10703.

01.06.2022 АТ "Львівгаз" направлено ОСББ "Кластер інформаційних технологій" запрошення від 30.05.22 № 6 на засідання комісії з розгляду акта про порушення № 000341 від 13.05.2022, що відбудеться 10.06.2022 о 10:45 год, за адресою: м. Львів, вул. Золота, 42, що підтверджується описом-вкладення у цінний лист, списком згрупованих поштових відправлень, із зазначенням трек-номеру поштового відправлення 0505077691140 та квитанцією поштового відправлення від 01.06.2022.

Вказане поштове відправлення вручене адресату 08.06.2022, що підтверджується роздруківкою пошуку вручених поштових відправлень із веб-сайту АТ "Укрпошта".

Раніше, 23.02.2022, АТ "Львівгаз" затверджено наступний склад комісії з розгляду актів про порушення: голова комісії: Бойко В.В., гекретар комісії: Щерба С.А., Орищак М.В., глени комісії: Черніков Ю.С., Дуць О.П., Булат Н.О., представник НКРЕ КП (за згодою), що підтверджується наказом № Но-9-0222.

10.06.2022 відбулося засідання зазначеної комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ, на якому прийнято рішення про задоволення акту про порушення № 000314 від 13.05.2022 по споживачу ОСББ "Кластер інформаційних технологій", за адресою: м. Львів, вул. Студинського, 14, що підтверджується витягом із протоколу № 124/06 засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ від 10.06.2022, а також аналогічним за змістом протоколом із якого надано витяг.

10.06.2022 АТ "Львівгаз" виконано акт-розрахунок по споживачу ОСББ "Кластер інформаційних технологій" за період з 01.05.2022 по 13.05.2022 на суму 73 500, 24 грн.

Супровідним листом від 16.06.2022 № 790-СЛ-8926-0622 АТ "Львівгаз" направлено ОСББ "Кластер інформаційних технологій" рахунок на оплату № 62086525 від 16.06.2022, в якому зазначена вартість необлікованого об`єму природного газу в розмірі 73 500,24 грн з ПДВ.

Оцінка суду.

Правовідносини між позивачем та відповідачем регулюються, зокрема, договором розподілу природного газу, типова форма якого затверджена постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, укладеного шляхом підписання заяви-приєднання до умов договору № 42АРLv6108-17 від 01.07.2017. Відповідно до п. п. 3, 4 п. 7.2. типової форми договору, Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку споживача, де розташована газорозподільна система, та/ або газове обладнання споживача, та/ або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та цим договором; перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом Газорозподільних систем.

Відповідно до ч. 1 ст. 180 ГК України, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Згідно з ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами. В силу ст. 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Відповідно до ст. 614 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Крім того, правовідносини між сторонами регулюються спеціальними нормами законодавства, а саме ЗУ «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем (далі - Кодекс), затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494.

Відповідно до ст. 40 ЗУ "Про ринок природного газу", розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Згідно з п.4 гл.1 р. І Кодексу, оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Відповідно до п. 4 гл. 1 р. І Кодексу, вузол обліку природного газу/ вузол обліку/ ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Згідно з п. 2 гл. 5 р. X Кодексу, оператор ГРМ під час введення комерційного ВОГ в експлуатацію або під час його експлуатації має право встановлювати власні охоронні пломби на елементах та складових комерційного ВОГ, а також на запірній арматурі обвідних ліній, фланцевих з`єднаннях перед комерційним ВОГ та після нього, а також на інших пристроях і місцях для унеможливлення несанкціонованого втручання в роботу складових комерційного ВОГ або несанкціонованого відбору природного газу.

Відповідно до положень п.1 гл.6 р. X Кодексу, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, зокрема, відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб (п.1 гл.9 р. X Кодексу).

Відповідно до п.2 гл.9 р. Х Кодексу, перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюється у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків передбачених цим розділом.

Згідно з п.5 гл.5 р. III Кодексу, для належного виконання оператором ГРМ функцій щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій споживач зобов`язаний забезпечити доступ на власні об`єкти представникам оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання службових обов`язків, в тому числі і для перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу.

У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки (п. 6 гл. 6 розділу X Кодексу).

Як вбачається з матеріалів справи, позивач за первісним позовом, на виконання вимог вищевказаної норми, листом № 14/22 від 12.05.2022 повідомив АТ "Львівгаз" про розбіжності між показами газового лічильника та коректора у вузлі обліку газу. Лист був отриманий оператором ГРМ, 12.05.2022, про що свідчить відмітка канцелярії Львівського відділення АТ "Львівгаз" із вхідним № СЛ-6857-79002-0522. Дана обставина представником АТ «Львівгаз» не заперечувалась.

Положеннями гл.5 р. XI Кодексу визначено порядок оформлення акту про порушення. Зокрема, п. п. 1-5 визначають, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/ несанкціонованого споживача та/ або незаінтересованої особи (представника власника/ користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/ користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Представниками відповідача за первісним позовом було складено акт про порушення № Lv000314 від 13.05.2022 в якому визначено, що представниками АТ «Львівгаз» проведено перевірку та встановлено пошкодження ЗВТ або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. На акті міститься підпис представника споживача.

У відповідності до положень п.6 гл.6 р. ХІ Кодексу, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Згідно вимог п.8 гл.5 р. ХІ Кодексу, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється ЗУ «Про судову експертизу»).

Судом встановлено, що позивач за первісним позовом був повідомлений про місце та час проведення комісії запрошенням від 30.05.22 № 6, котре отримано адресатом 08.06.2022, що підтверджується роздруківкою пошуку вручених поштових відправлень із веб-сайту АТ "Укрпошта". Таким чином, покликання позивача за первісним позовом про не отримання запрошення на засідання комісії з розгляду актів про порушення є безпідставними.

На засіданні комісії позивача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ вирішено задоволити акт про порушення № 000314 від 13.05.2022, що підтверджується протоколом № 124/06 від 10.06.2022.

Положеннями п.9 гл.5 р. ХІ Кодексу передбачено, що до складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ.

У позовній заяві позивач за первісним позовом посилається на неналежне повідомлення відповідачем представника органу НКРЕКП про засідання комісії. Однак, вказане твердження спростовується матеріалами справи. Зокрема, як вбачається з листа від 03.10.2018, АТ "Львівгаз" запрошував для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації (ДП "Львівстандартметрологія") та територіального органу Регулятора (відділу НКРЕКП у Львівській області). Однак, ДП "Львівстандартметрологія" не надало відповіді на запрошення АТ "Львівгаз" для участі на постійній основі у складі комісії, а відділом НКРЕКП у Львівській області надано відповідь від 22.10.2018 про те, що представник відділу НКРЕКП у Львівській області візьме участь у засіданні комісії при умові надання відділу всіх необхідних матеріалів та інформування про місце, дату та час проведення зазначеної комісії у строк не пізніше ніж 3 робочих дні до проведення комісії, а в разі відсутності представника відділу комісія є правомочною. Такі відомості були надані, але представник відділу НКРЕКП у Львівській області не надав згоди на участь у засіданні цієї комісії. Зазначене, відповідно до п. 9 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, не впливає на правомочність складу комісії.

У відповідності до положень п.11 гл.5 р. ХІ Кодексу, при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Як зазначено вище, 10.06.2022 АТ "Львівгаз" виконано акт-розрахунок по споживачу ОСББ "Кластер інформаційних технологій" за адресою: м. Львів, вул. Студинського, 14 за період з 01.05.2022 по 13.05.2022 на суму 73 500, 24 грн.

Разом з тим, суд не погоджується із підставністю проведеного відповідачем за первісним позовом розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, з огляду на наступне.

Відповідно до п.6 гл.6 р. X Кодексу, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Згідно з п. п. 2, 3, 4 п.1 гл.9 р. IX Кодексу, суміжні Суб`єкти ринку природного газу, зокрема, оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ і його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації, мають право здійснювати з дотриманням вимог Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, серед іншого, працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема, загальної похибки вимірювання; відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Відповідно до п.5.9 Правил обліку природного газу, під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 № 618, в редакції наказу від 20.09.2013 № 683, власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку газу та порушення правил його експлуатації, а також за використання ЗВТ з вичерпаним терміном повірки. У разі виявлення на комерційних вузлах обліку газу несправності ЗВТ, витоків газу з імпульсних ліній диференційних манометрів, пошкодження пломб або захисних елементів та інше власник комерційного вузла обліку газу має терміново проінформувати про це іншу сторону договору і, за необхідності, вжити заходів для забезпечення функціонування комерційного вузла обліку газу в робочому стані.

Відповідно до п.8 гл.4 р. XI Кодексу, у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/ лічильника газу, що був направлений на експертизу та/ або позачергову чи експертну повірку).

Враховуючи те, що оформленню відповідачем за первісним позовом акта № Lv 000314 від 13.05.2022 передувало повідомлення позивачем за первісним позовом про наявність розбіжностей між показами лічильника газу і коректора об`єму газу у вузлі обліку газу за адресою місцезнаходження ОСББ «Кластер інформаційних технологій» та вжиття позивачем за первісним позовом всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язань згідно з умовами договору, на переконання суду, до спірних правовідносин підлягають застосуванню положення абз.1 п. 8 гл.4 р. XI Кодексу. При цьому, суд констатує, що актом № 138 перевірки технічного стану ПрЛГ від 19.05.2022 встановлено відсутність пошкодження пломб та несанкціонованого втручання у ЗВТ.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), що виникає, зокрема в результаті пошкодження лічильника, несправності лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановленої за результатами позачергової або експертної повірки.

Таким чином, суд зазначає, що процедура перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення роботи лічильника в позаштатному режимі (при цьому, при відсутності пошкодження пломб та несанкціонованого втручання у ЗВТ) не застосовується, якщо споживач своєчасно (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмово повідомив оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/ лічильника газу або пломби (крім її відсутності). Вказане спростовує доводи відповідача за первісним позовом про те, що таке порушення, як «позаштатний режим» не відноситься до порушень, в розумінні абз. 1 п. 8 гл.4 р. XI Кодексу.

Аналогічної позиції дотримується Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду в постанові від 11.02.2021 у справі № 927/770/18, а також в ухвалі від 14.07.2022 у справі № 915/1907/18.

Таким чином, приписами абз.1 п.8 гл.4 р. ХІ Кодексу встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника до виявлення порушення оператором ГРС, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язання згідно з договором.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 30.06.2022 у справі № 911/2791/20.

Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що первісні позовні вимоги є обґрунтованими та доведеними, а тому підлягають задоволенню.

Щодо зустрічних позовних вимог, господарський суд зазначає наступне.

Як вбачається із матеріалів справи, зустрічний позов ґрунтується на тому, що рішенням комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу задоволено акт про порушення № Lv 000314 від 13.05.2022 і, тим самим, підтверджено факт вчинення відповідачем за зустрічним позовом порушення, що в подальшому слугувало підставою для складення акту-розрахунку, згідно якого здійснено донарахування обсягів і вартості необлікованого об`єму природного газу за період з 07 год 00 хв 01.05.2022 по 10 год 00 хв 13.05.2022 в обсязі 2,408 тис. м. куб на суму 73 500, 24 грн (з ПДВ).

Враховуючи, що рішення комісії, на підставі якого ґрунтуються зустрічні позовні вимоги про стягнення грошової суми, є недійсним, відсутні підстави для задоволення зустрічного позову.

Згідно з ст. 13 ГПК України, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування (ч. 1 ст. 79 ГПК України).

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Згідно з ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права. У рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Трофимчук проти України» від 28.10.2010 № 4241/03 Європейським судом з прав людини зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін. Стаття 6 Конвенції також не встановлює правил щодо допустимості доказів або їх оцінки, що є предметом регулювання в першу чергу національного законодавства та оцінки національними судами. Проте Європейський суд з прав людини оцінює ступінь умотивованості рішення національного суду, як правило, з точки зору наявності в ньому достатніх аргументів стосовно прийняття чи відмови в прийнятті саме тих доказів і доводів, які є важливими, тобто такими, що були сформульовані заявником ясно й чітко та могли справді вплинути на результат розгляду справи.

При цьому суд зазначає, що у відповідності до вимог ч. 1 ст. 14 ГПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

З аналізу матеріалів справи та наявних доказів у сукупності вбачається, що право позивача за первісним позовом, за захистом якого мало місце звернення до суду, є порушеним відповідачем за первісним позовом.

Судові витрати.

Згідно з ст. 129 ГПК України, судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Таким чином, витрати по сплаті судового збору за подачу первісного позову слід покласти на відповідача за первісним позовом, а витрати по сплаті судового збору за подачу зустрічного позову залишаються за позивачем за зустрічним позовом.

Керуючись ст. ст. 13, 73, 74, 76-79, 86, 129, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Первісний позов задоволити повністю.

2. У задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

3. Визнати недійсним та скасувати рішення комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, м.Львів, вул.Золота, 42, ідентифікаційний код 03349039) з розгляду актів про порушення, затверджене протоколом № 124/06 від 10.06.2022, про задоволення акта про порушення № 000314 від 13.05.2022, згідно з яким здійснено Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку «Кластер інформаційних технологій» (79037, м.Львів, вул. Студинського, 14, ідентифікаційний код 41414038) донарахування обсягів і вартості необлікованого об`єму природного газу за період з 07 год 00 хв 01.05.2022 по 10 год 00 хв 13.05.2022 в обсязі 2,408 тис.м.куб на суму 73 500, 24 грн (з ПДВ).

4. Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" (79039, м.Львів, вул.Золота, 42, ідентифікаційний код 03349039) на користь "Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Кластер інформаційних технологій" (79037, м.Львів, вул.Студинського, 14, ідентифікаційний код 41414038) 2 481,00 грн судового збору.

Рішення складено 08.05.2023.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Рішення може бути оскаржено в порядку та строки, передбачені ст. 256, 257 ГПК України.

Суддя Мороз Н. В.