Рішення № 110550279, 01.05.2023, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 травня 2023 року

справа №380/14749/22

провадження № П/380/14864/22

Львівський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Москаля Р.М. розглянув за правилами спрощеного позовного провадження (в порядку письмового провадження) адміністративну справу за позовом Галицької районної адміністрації Львівської міської ради до Північного офісу Держаудитслужби Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області, за участі фізичної особи підприємця ОСОБА_1 в якості третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, про визнання протиправним та скасування висновку,

ВСТАНОВИВ:

Галицька районна адміністрація Львівської міської ради (далі Галицька РА ЛМР, позивач) звернулася до Львівського окружного адміністративного суду з позовом до Північного офісу Держаудитслужби Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області (далі - Північний офіс Держаудитслужби в Житомирській області, відповідач) з вимогою визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі №UA-2022-01-06-003524-с від 28.09.2022. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач провів моніторинг процедури закупівлі за номером ID: UA-2022-01-06-003524-c, за результатами якого складений висновок про результати моніторингу зазначеної процедури закупівлі, в тексті якого зафіксовано таке порушення: - «порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 та частини 2 статті 28 Закону, Замовником в підпункті 2.2 пункту 2 Таблиці 1 Додатку №1 до тендерної документації, встановлено умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників штатного розпису (з ретушуванням зарплатно-фінансових показників) та цивільно-правових договорів (з ретушуванням персональних даних працівників) щодо працівників, найнятих на умовах цивільно-правових угод, тобто визначено конфіденційною інформацію, що стосується документів, які підтверджують відповідність учасників кваліфікаційному критерію «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід». За результатами проведеного моніторингу установлено, що тендерна пропозиція учасника ФОП ОСОБА_1 не відповідає умовам тендерної документації Замовника»; - «відповідно до пункту 1 розділу III тендерної документації на підтвердження можливості підписання договору про закупівлю у складі пропозиції учасники повинні надати скановану копію паспорта (в повному обсязі) чи іншого документа, що підтверджує особу, яка уповноважена на укладення договору (посадова чи інша особа). Однак, на виконання вищевказаної вимоги учасник ФОП ОСОБА_1 у складі тендерної пропозиції надав копію паспорту особи, яка уповноважена на укладення договору ( ОСОБА_1 ) за відсутності сторінок 6-11 та 14-16, тобто не в повному обсязі, чим відповідно не дотримано вимоги пункту 1 розділу III тендерної документації». Позивач не погоджується з такими висновками Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області, пояснює, що Замовник в підпункті 2.2 пункту 2 Таблиці 1 Додатку №1 до тендерної документації, встановив умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників «Штатний розпис (з ретушуванням зарплатно-фінансових показників) та цивільно-правові договори (з ретушуванням персональних даних працівників) щодо працівників, найнятих на умовах цивільно-правових угод». Посилається на норми Закону України «Про інформацію», «Про обробку персональних даних» та зазначає, що ніхто не має права обробляти персональні дані особи, без отримання згоди від особи. З огляду на те, що в зазначених документах містяться паспортні дані та ідентифікаційні номери, а згоди на обробку персональних даних працівники не надають, то ретушування цих даних є необхідними для дотримання вищевказаних нормативно-правових актів. При цьому ФОП ОСОБА_1 в складі тендерної пропозиції долучив лист, яким проінформував, що наймані працівники відсутні, а штатний розпис не ведеться, відтак немає порушень щодо дотримання законодавства щодо розповсюдження конфіденційної інформації.

Позивач зазначив, що учасник закупівлі (ФОП ОСОБА_1 ) на підтвердження своїх повноважень щодо підпису документів надав скановану копію всіх сторінок (заповнених) паспорта громадянина України, що несуть для Замовника необхідну інформацію, отже надав копію паспорта в повному обсязі. Ненадання сканкопії всіх сторінок паспорту (порожніх) не впливає на зміст тендерної пропозиції, не дискримінує інших учасників та не впливає на визначення переможця закупівлі.

Позивач не погоджується з вимогою відповідача щодо зобов`язання усунути виявлені порушення шляхом припинення зобов`язань за договором про закупівлю від 09.02.2022 №4, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору. Вважає, втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданими у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету/зайве витрачання бюджетних коштів. У випадку позивача таке є неможливим, з огляду на те, що договір фактично виконаний, товар поставлений та оплачений у повному обсязі, про свідчать платіжні доручення №22 від 17.02.2022, №29 від 01.03.2022, №35 від 02.03.2022, № 42 від 04.04.2022. Додатково позивач звернув увагу суду, що згідно з укладеним договором вартість тони технічної солі становила 3304,25 грн, а станом на сьогодні ринкова вартість 1 тони технічної солі коливається від 11000 грн. Вказує, що укладення договору відповідно до проведеної нової процедури закупівлі завдасть збитків міському бюджету в розмірі понад 8 мільйонів гривень, що є недопустимим в час військового стану та складної фінансової ситуації в Україні.

Ухвалою від 27.02.2023 суд залучив учасника фізичну особу підприємця ОСОБА_1 до участі у справі в якості третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору (далі ФОП ОСОБА_1 , третя особа). ФОП ОСОБА_1 надав суду письмові пояснення на позов, позовні вимоги Галицької РА ЛМР підтримує, просить їх задовольнити (а.с.132-133). Повідомив, що як учасник процедури закупівлі у складі пропозиції надав документ: «Дов-ка штатний розпис.рdf», в якій інформував Замовника, що не надає штатний розпис в силу відсутності найманих працівників та відсутності найнятих працівників на умовах цивільно-правового договору. Щодо виявлених порушень п.1 розділу ІІІ тендерної документації, а саме надання копій не всіх сторінок свого паспорта, зазначив, що надав актуальну інформацію станом на 2022 рік - копії всіх заповнених сторінок свого паспорта, а відсутність інших сторінок не впливає на спірні правовідносини, є формальністю.

Відповідач позов не визнає з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву (а.с.99-109), просить суд відмовити в задоволенні позову Галицької РА ЛМР в повному обсязі. Відповідач зазначив, що Держаудитслужбою України доручено офісам Держаудитслужби та їх управлінням в областях провести моніторинги процедур закупівель, зокрема, за номером ID: UA-2022-01-06-003524-c. На виконання наказу начальника Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області з 16.09.2022 по 27.09.2022 проведений моніторинг процедури закупівель відкритих торгів за предметом «Кам`яна сіль» за номером ID: UA-2022-01-06-003524-c, здійсненої Галицькою РА ЛМР. Результати проведеного моніторингу викладені у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі від 27.09.2022 та оприлюдненому в електронній системі 28.09.2022. Відповідач зазначає, що до тендерної документації встановлено умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників штатного розпису (з ретушуванням зарплатно-фінансових показників) та цивільно-правових договорів (з ретушуванням персональних даних працівників) щодо працівників, найнятих на умовах цивільно-правових угод. Вказує, що Замовник визначив конфіденційною інформацію, що стосується документів, які підтверджують відповідність учасників кваліфікаційному критерію «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід». Відповідач також зауважує, що в порушення вимог п. 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» учасник/ФОП ОСОБА_1 у складі тендерної пропозиції надав копії окремих сторінок паспорту особи, яка уповноважена на укладення договору ( ОСОБА_1 ) за відсутності сторінок 6-11 та 14-16, тобто не в повному обсязі, чим не дотримано вимог пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації. Отже, за результатами проведеного моніторингу відповідач установив, що в порушення пункту 1 частини 1 статті 31 Закону «Про публічні закупівлі» Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ФОП ОСОБА_1 як таку, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства. Відповідач вважає, оскільки замовник уклав договір за результатами процедури закупівлі, проведеної з порушенням вимог Закону України «Про публічні закупівлі», не відхиливши тендерну пропозицію ФОП ОСОБА_1 , Держаудитслужба зобов`язана здійснити заходи (встановлені Законом єдині імперативні умови) щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договором.

Суд вивчив аргументи учасників справи, викладені в заявах по суті спору, дослідив долучені до матеріалів справи письмові докази, оцінив їх в сукупності і встановив такі фактичні обставини справи і відповідні їм спірні правовідносини:

Державна аудиторська служба України листом №003100-18/6851-2022 від 05.09.2022 доручила офісам Держаудитслужби та їх управлінням в областях провести моніторинг процедур закупівель до 15.12.2022, серед інших, моніторинг процедури закупівлі за номером ID: UA-2022-01-06-003524-c (а.с. 117,118-119).

Впродовж 16-27 вересня 2022 Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області проведений моніторинг процедури закупівель відкритих торгів за предметом «Кам`яна сіль», код за ДК 021:2015:14410000-8 (Сіль технічна) за номером ID: UA-2022-01-06-003524-c, здійсненої Замовником Галицькою РА ЛМР. За результатами моніторингу складений висновок про результати моніторингу процедури закупівлі №UA-2022-01-06-003524-с, який 28.09.2022 затверджений начальником Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області (а.с. 10, 120-122).

За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель установлено таке:

«в порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 та частини 2 статті 28 Закону, Замовником в підпункті 2.2 пункту 2 Таблиці 1 Додатку №1 до тендерної документації, встановлено умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників штатного розпису (з ретушуванням зарплатно-фінансових показників) та цивільно-правових договорів (з ретушуванням персональних даних працівників) щодо працівників, найнятих на умовах цивільно-правових угод, тобто визначено конфіденційною інформацію, що стосується документів, які підтверджують відповідність учасників кваліфікаційному критерію «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

За результатами проведеного моніторингу установлено, що тендерна пропозиція учасника ФОП ОСОБА_1 не відповідає умовам тендерної документації Замовника. Так, відповідно до пункту 1 розділу III тендерної документації на підтвердження можливості підписання договору про закупівлю у складі пропозиції учасники повинні надати скановану копію паспорта (в повному обсязі) чи іншого документа, що підтверджує особу, яка уповноважена на укладення договору (посадова чи інша особа). Однак, на виконання вищевказаної вимоги учасник ФОП ОСОБА_1 у складі тендерної пропозиції надав копію паспорту особи, яка уповноважена на укладення договору ( ОСОБА_1 ) за відсутності сторінок 6-11 та 14-16, тобто не в повному обсязі, чим відповідно не дотримано вимоги пункту 1 розділу III тендерної документації».

Моніторингом встановлено, що в порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону, Замовником не відхилена тендерна пропозиція учасника ФОП ОСОБА_1 , як таку, що не відповідала встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.

У висновку за результатами процедури закупівлі встановлено такі порушення:

- за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель установлено порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 та частини 2 статті 28 Закону;

- за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ФОП ОСОБА_1 установлено порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону.

У висновку в частині усунення виявлених порушень зазначено, що Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договором про закупівлю від 09.02.2022 №4, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заході в (а.с. 10-13).

Суд на підставі долучених до матеріалів справи документів встановив таке:

06.01.2022 Замовник/Галицька РА ЛМР оголосила закупівлю товару «ДК 021:2015 14410000-8 - Кам`яна сіль - Сіль технічна, що підтверджується протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою №3/06-01 від 06.01.2022, оголошенням про проведення відкритих торгів (а.с. 16, 41-42).

26.01.2022 відбулось засідання тендерного комітету, відповідно до проведеного електронного аукціону 25.01.2022 о 15:51 щодо процедури закупівлі: ДК 021:2015 - 14410000-8 Кам`яна сіль Сіль технічна найбільш вигідною пропозицією (за ціною) є пропозиція Учасника ФОП ОСОБА_1 , тому члени тендерного комітету перейшли до розгляду тендерної пропозиції цього учасника.

Під час розгляду тендерної пропозиції учасника/ФОП ОСОБА_1 виявлено невідповідність в інформації та/або документах, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки для підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) подано довідку про досвід виконання аналогічного договору, відгук, видаткові накладні та оплата поставленого товару, проте відповідно до пункту 3.2 Таблиці 1 Додатку 1 Тендерної документації не подано аналогічного договору (договорів), укладеного у довідці з Додатками, якщо такі додатки зазначені в умовах Договору.

Члени тендерного комітету вирішили не надавати Учаснику виправлення щодо документів поданих на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю, а саме щодо копії паспорту ОСОБА_1 та довідки щодо права підпису тендерної пропозиції та договору, оскільки всі сторінки, що підтверджують особу ОСОБА_1 на підписання договору подані, а у довідці фраза «тендерний комітет» віднесено до формальної помилки, що не впливає на зміст пропозиції. Засідання тендерного комітету оформлено протоколом №1/26.01 прийняття рішення Уповноваженої особи Галицької РА ЛМР від 26.01.2022 (а.с. 64-65).

28.01.2022 відбулось засідання тендерного комітету, за результатами розгляду тендерних пропозицій прийнято рішення визнати тендерну пропозицію учасника/ФОП ОСОБА_1 такою, що відповідає вимогам тендерної документації на закупівлю ДК 021:2015 - 14410000-8 Кам`яна сіль Сіль технічна, протокол прийняття рішення Уповноваженої особи №1/28.01 (а.с. 72). Цього ж дня, за результатом засідання тендерного комітету вирішено (протокол прийняття рішення Уповноваженої особи №2/28.01 від 28.01.2022:

- визнати учасника/ФОП ОСОБА_1 переможцем процедури відкритих торгів на закупівлю ДК 021:2015 - 14410000-8 Кам`яна сіль Сіль технічна;

- прийняти рішення про намір укласти договір про закупівлю ДК 021:2015 - 14410000-8 Кам`яна сіль Сіль технічна із переможцем ФОП ОСОБА_1 (а.с. 73).

09.02.2022 між Галицькою РА ЛМР (Замовник) та ФОП ОСОБА_1 (Учасник) укладений договір №4 про закупівлю, відповідно до умов якого Учасник зобов`язується поставити у власність Замовника ДК 021:2015 - 14410000-8 Кам`яна сіль Сіль технічна (далі - товар), а Замовник зобов`язується прийняти товар сплатити його вартість. Відповідно до п. 1.2, 4.1 Договору ціна/вартість товару погоджується Сторонами в розмірі 3304,25 грн. за 1 тонну товару; ціна цього Договору становить 3304250 грн. (а.с. 82-84, 85). Галицька РА ЛМР провела оплату за поставлений товар шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок ФОП ОСОБА_1 , що підтверджується платіжними дорученнями №22 від 17.02.2022 на суму 1731008 грн., №29 від 01.03.2022 на суму 697615,75 грн., №35 від 02.03.2022 на суму 2384,25 грн., №42 від 04.04.2022 на суму 873242 грн. (а.с.86-89).

При прийнятті рішення суд керується такими нормами права:

відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі Закон №922-VIII).

За визначення, наведеними в статті 1 Закону №922-VIII:

7) електронна система закупівель - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України "Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах", що забезпечує проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами;

11) замовники - суб`єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону;

14) моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель;

15) найбільш економічно вигідна тендерна пропозиція/пропозиція - тендерна пропозиція/пропозиція, що визнана найкращою за результатами оцінки тендерних пропозицій/пропозицій відповідно до статті 29 цього Закону;

18) переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

31) тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель;

35) уповноважена особа (особи) - службова (посадова) чи інша особа, яка є працівником замовника і визначена відповідальною за організацію та проведення процедур закупівлі/спрощених закупівель згідно з цим Законом на підставі власного розпорядчого рішення замовника або трудового договору (контракту);

37) учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об`єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Стаття 16 Закону №922-VIII визначає кваліфікаційні критерії процедури закупівлі. Так, замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Стаття 22 Закону №922-VIII визначає вимоги до тендерної документації.

1. Тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.

В частині другій цієї статті зазначаються такі відомості, які вказуються в тендерній документації: 1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій; 2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним; 3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону; 4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби); 5) кількість товару та місце його поставки; 6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; 7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; 8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов; 9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота). Замовник може передбачити можливість укладення одного договору про закупівлю з одним і тим самим учасником у разі визначення його переможцем за кількома лотами; 10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію; 11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій; 12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції; 13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції; 14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій; 15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати); 16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати); 17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками; 18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг; 19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

3. Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

4. Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Згідно з частиною першої статті 26 Закону №922-VIII тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його тендерної пропозиції із зазначенням дати та часу. Електронна система закупівель повинна забезпечити можливість подання тендерної пропозиції/пропозиції всім особам на рівних умовах.

Відповідно до норм статті 28 Закону №922-VIII:

1. Перед початком електронного аукціону автоматично розкривається інформація про ціни/приведені ціни тендерних пропозицій/пропозицій.

2. Під час розкриття тендерних пропозицій/пропозицій автоматично розкривається вся інформація, зазначена в тендерних пропозиціях/пропозиціях учасників, крім інформації, зазначеної в абзаці другому цієї частини, та формується список учасників у порядку від найнижчої до найвищої запропонованої ними ціни/приведеної ціни.

Не підлягає розкриттю інформація, що обґрунтовано визначена учасником як конфіденційна, у тому числі що містить персональні дані. Конфіденційною не може бути визначена інформація про запропоновану ціну, інші критерії оцінки, технічні умови, технічні специфікації та документи, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону, і документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 31 Закону №922-VIII Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі:

не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону;

не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;

зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п`ятнадцятою статті 29 цього Закону;

не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції;

не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону;

визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону.

Відповідно до норм частин 1, 3 статті 33 Закону №922-VIII:

Рішення про намір укласти договір про закупівлю приймається замовником у день визначення учасника переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі.

Протягом одного дня з дати ухвалення такого рішення замовник оприлюднює в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Переможцю процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та іншим учасникам електронною системою закупівель автоматично у день визначення учасника переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі направляється інформація про переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі із зазначенням його найменування та місцезнаходження.

Стаття 43 визначає випадки, за яких договір про закупівлю є нікчемним:

1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону;

2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону;

3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;

4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п`ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв`язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.

Відповідно до статті 8 Закону №922-VIII моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав, зокрема, виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.

Повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі (частина третя статті 8).

Строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель (частина четверта статті 8).

6. За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання (частина шоста статті 8).

Встановлені судом обставини свідчать про таке:

Замовник/Галицька РА ЛМР оголосила закупівлю товару «ДК 021:2015 14410000-8 - Кам`яна сіль - Сіль технічна, ID номер в електронній системі закупівель Prozorro UA-2022-01-06-003524-c.

У відповідності до норм статті 16 Закону №922-VIII Замовник/Галицька РА ЛМР встановила кваліфікаційні критерії процедури закупівлі/кваліфікаційні вимоги до учасників процедури закупівлі, серед яких наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Замовник установив вимогу до тендерної документації про надання учасником у складі своєї тендерної пропозиції таких документів:

2.1 Інформаційну довідку щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід (довідка повинна містити таку інформацію: ПІБ; посада; досвід роботи за спеціальністю). Додаток 1.5

2.2 Штатний розпис (з ретушуванням зарплатно-фінансових показників) та цивільно-правові договори (з ретушуванням персональних даних працівників) щодо працівників, найнятих на умовах цивільно-правових угод (а.с. 43).

Учасник, ФОП ОСОБА_1 , до тендерної документації надав довідку про штатний розпис вих.№38 від 19.01.2022, в якій інформував, що не подає штатний розпис, оскільки найманих працівників немає, тому такий не ведеться, працівників найнятих на умовах цивільно-правових угод також немає (а.с. 63).

Аргументи відповідача ґрунтуються на тому, що замовник (позивач) встановив умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників штатного розпису (з ретушуванням зарплатно-фінансових показників) та цивільно-правових договорів (з ретушуванням персональних даних працівників) щодо працівників, найнятих на умовах цивільно-правових угод, зауваживши, що такий визначив конфіденційною інформацію, що стосується документів, які підтверджують відповідність учасників кваліфікаційному критерію «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід», тому тендерна пропозиція учасника ФОП ОСОБА_1 не відповідає умовам тендерної документації Замовника.

Позивач вважає правомірним ретушування в Тендерній документації інформації щодо персональних даних працівників (документи, що містяться паспортні дані та ідентифікаційні номери працівників), оскільки згоди на обробку персональних даних останні не надають.

Оцінюючи ці аргументи сторін суд враховує таке:

Вимоги до тендерної документації визначені у статті 22 Закону №922-VIII. Зокрема, в тендерній документації зазначаються відомості один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Абзацом другим частини другої статті 28 Закону №922-VIII визначено, що не підлягає розкриттю інформація, що обґрунтовано визначена учасником як конфіденційна, у тому числі що містить персональні дані.

Згідно із статтею 11 Закону України «Про інформацію» від 02.10.1992 №2657-XII інформація про фізичну особу (персональні дані) - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована.

Частиною другою цієї статті визначено, що не допускаються збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та захисту прав людини. До конфіденційної інформації про фізичну особу належать, зокрема, дані про її національність, освіту, сімейний стан, релігійні переконання, стан здоров`я, а також адреса, дата і місце народження.

Відповідно до Закону України «Про захист персональних даних» від 01.06.2010 №2297-VI

- обробка персональних даних - будь-яка дія або сукупність дій, таких як збирання, реєстрація, накопичення, зберігання, адаптування, зміна, поновлення, використання і поширення (розповсюдження, реалізація, передача), знеособлення, знищення персональних даних, у тому числі з використанням інформаційних (автоматизованих) систем;

- згода суб`єкта персональних даних - добровільне волевиявлення фізичної особи (за умови її поінформованості) щодо надання дозволу на обробку її персональних даних відповідно до сформульованої мети їх обробки, висловлене у письмовій формі або у формі, що дає змогу зробити висновок про надання згоди. У сфері електронної комерції згода суб`єкта персональних даних може бути надана під час реєстрації в інформаційно-комунікаційній системі суб`єкта електронної комерції шляхом проставлення відмітки про надання дозволу на обробку своїх персональних даних відповідно до сформульованої мети їх обробки, за умови, що така система не створює можливостей для обробки персональних даних до моменту проставлення відмітки.

Частиною шостою статті 6 Закону №2657-XII визначено, що не допускається обробка даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією, без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини.

Враховуючи наведені законодавчі норми суд дійшов висновку, що Замовник (позивач) правомірно визначив у кваліфікаційних вимогах до учасників процедури закупівлі відповідної кваліфікації, знань, досвіду даних із ретушуванням зарплатно-фінансових показників, персональних даних працівників, з огляду на те, що такі:

- не є необхідними для досягнення цілей Закону №922-VIII;

- з огляду на наведене вище обробка таких персональних даних не буде обробкою «відповідно до закону» та, як наслідок, не може відбуватися без згоди відповідних осіб.

Щодо посилання відповідача, що тендерна пропозиція учасника ФОП ОСОБА_1 не відповідає умовам тендерної документації Замовника, суд зауважує, що в пункті 1 розділу ІІІ Тендерної документації на закупівлю товару (стор 5, а.с. 22) Замовник визначив, що у разі якщо документи зазначені в Тендерній Документації не передбачені законодавством для учасників юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб- підприємців, такий учасник надає лист пояснення, в якому зазначає законодавчі підстави ненадання такого документу. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.

Штатний розпис це документ, що визначає структуру штатного складу працівників підприємства (установи, організації), найменування професій (посад), чисельність персоналу й оклади для кожної професії (посади). Суд враховує, що чинним законодавством про працю не передбачено обов`язку фізичної особи підприємця, який не має найманих робітників, вести штатний розпис.

Учасник ФОП ОСОБА_1 до тендерної документації надав лист-довідку довільної форми про штатний розпис №38 від 19.01.2022, зі змісту якої інформував, що не подає штатний розпис, оскільки такий не веде у зв`язку із відсутністю найманих працівників та працівників на умовах цивільно-правових угод (а.с. 63). Оцінка цих обставин свідчить про те, що у замовника (позивача) не було підстав для відхилення тендерної пропозиції ФОП ОСОБА_1 на підставі приписів пункту 1 частини першої статті 31 Закону №922-VIII.

Щодо посилання відповідача на не дотримання ФОП ОСОБА_1 вимог пункту 1 розділу III Тендерної документації суд зазначає таке:

в пункті 1 розділу III Тендерної документації (стор. 7 Тендерної документації, а.с. 23) Замовник визначив, що на підтвердження можливості підписання договору про закупівлю у складі пропозиції Учасники надають скановану копію паспорта (в повному обсязі) чи іншого документа, що підтверджує особу, яка уповноважена на укладення договору (посадова чи інша особа).

Відповідач посилається на те, що в порушення цих вимог учасник ФОП ОСОБА_1 у складі тендерної пропозиції надав копію паспорту особи, яка уповноважена на укладення договору ( ОСОБА_1 ), що містить заповнені сторінок, за відсутності сторінок 6-11 та 14-16. Оцінюючи ці доводи суд враховує таке: до тендерної документації учасник/ФОП ОСОБА_1 надав копії паспорта громадянина України серія НОМЕР_1 сторінок 1-5, 12-13. Суд враховує, що на засіданні тендерного комітету, яке відбулось 26.01.2022 члени тендерного комітету при розгляді тендерної пропозиції учасника/ФОП ОСОБА_1 звернули увагу на наявність не всіх сторінок паспорта особи/ ОСОБА_1 на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю; члени тендерного комітету прийняли рішення не надавати учаснику виправлення цих невідповідностей, оскільки всі сторінки, що підтверджують особу ОСОБА_1 на підписання договору подані.

Відповідно до пункту 19 частини другої статті 22 Закону №922-VIII у тендерній документації зазначаються опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції.

Суд вважає, що ненадання учасник/ФОП ОСОБА_1 сканкопій порожніх (не заповнених) сторінок паспорта (за умови подання всіх заповнених сторінок паспорта) не впливає на зміст тендерної пропозиції.

З огляду на наведені мотиви суд дійшов висновку про безпідставність та необґрунтованість доводів відповідача в оспорюваному висновку про порушення позивачем абзацу 1 частини 3 статті 22 та частини 2 статті 28, пункту 1 частини 1 статті 31 Закону №922-VIII. Водночас позивач довів відсутність порушень приписів Закону №922-VIII при здійсненні закупівлі послуги ID номер в електронній системі закупівель Prozorro UA-2022-01-06-003524-c. Підсумовуючи свої висновки суд дійшов переконання, що висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області про результати моніторингу закупівлі ID номер UA-2022-01-06-003524-c є таким, що не відповідають встановленим у частині другій статті 2 КАС України критеріям правомірності, обґрунтованості, добросовісності та розсудливості, а тому такий підлягає скасуванню як протиправний. Тому позовні вимоги Галицька РА ЛМР слід задовольнити повністю.

Вирішуючи питання про розподіл судових витрат суд враховує, що дійшов до висновку про задоволення позову, тому понесені позивачем витрати на сплату судового збору стягуються за рахунок бюджетних асигнувань відповідача.

Керуючись ст.ст. 19-26,90,139,229,241-246,250,251,255,295 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати висновок Північного офісу Держаудитслужби Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області про результати моніторингу проведеної Галицькою районною адміністрацією Львівської міської ради закупівлі ID №UA-2022-01-06-003524-c.

Стягнути з Північного офісу Держаудитслужби Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області (10014, місто Житомир, м-н імені С.П. Корольова, буд. 12; ідентифікаційний код 40479560) на користь Галицької районної адміністрації Львівської міської ради (79005, Львівська область, місто Львів, вул. Ф.Ліста, буд. 1; ідентифікаційний код 20847537) судові витрати на сплату судового збору в сумі 2481 (дві тисячі чотириста вісімдесят одну) гривню.

Апеляційну скаргу на рішення суду може бути подано протягом тридцяти днів з дня його складення до суду апеляційної інстанції. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Москаль Р.М.