Рішення № 110090964, 07.04.2023, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/137/21

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 березня 2023 року Одеський окружний адміністративний суд в складі:

головуючого суддіЛевчук О.А.,

за участю секретаряГур`євої К.І.

представника позивачаЧорної Т.О

представника відповідачаКоваль В.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за позовом Акціонерного товариства Українська залізниця в особі регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця до Південного офісу Державної аудиторської служби України, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача товариство з обмеженою відповідальністю ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ - РЗВА про визнання протиправним та скасування висновку, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з даним позовом до суду та, уточнивши позовні вимоги, просить суд визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-08-04-005516-а складений Південним офісом Державної аудиторської служби України.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що кінцевий строк подання пропозиції 00:00 21.08.20, отже календарна дата останнього дня подання пропозиції 20.08.2020. тобто, 21.08.20 тендерні пропозиції вже прийматись не будуть. Термін дії забезпечення тендерної пропозиції у вигляді банківської гарантії з 21.08.2020 по 18.12.20 та складає 120 днів. При цьому, Південний офіс Державної аудиторської служби України зобов`язав позивача розірвати догові з дотриманням положень ГКУ та ЦКУ та протягом 5 робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документ, що свідчить про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель. Однак, відповідач не конкретизував яких саме положень ГКУ та ЦКУ повинен дотримуватися позивач, розриваючи договір, і якими саме положеннями (статтями) зазначених кодексів передбачено таку підставу для розірвання договору як вимога висновку.

Представником відповідача Південного офісу Державної аудиторської служби України до суду надано відзив на позовну заяву, в якому представник відповідача просить відмовити в задоволенні позову та вказує, що відповідно до оголошення про проведення процедури закупівлі, кінцевий строк подання тендерних пропозицій 21.08.2020. відповідно до ст. 253 ЦКУ перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок. Отже, початок терміну дії забезпечення тендерної пропозиції 22.08.2020. Отже, строк дії банківської гарантії від 18.08.2020 № ДД19-140/2018/РівнОД-КБ-ГКД-Г складає 119 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій, чим порушено вимоги п. 2 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД та Додатку 8 до ТД. Отже, на порушення абз. 5 п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону № 992 замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ - РЗВА, у зв`язку із тим, що забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції. При цьому, висновок містить вимогу щодо усунення виявлених порушень, зокрема вжиття заходів щодо розірвання договору з дотриманням положень ГКУ та ЦКУ, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення, що насамперед вказує, яких саме заходів має вжити позивач, а також на спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його чіткість та визначеність.

Представником позивача до суду надано відповідь на відзив, в якій представник позивача зазначив доводи, викладені в позовній заяві та вказав, що законних підстав, передбачених нормами ГКУ та ЦКУ для розірвання договору № Л/Е-20381-НЮ від 17.09.2020, укладеного з переможцем торгів немає.

Представником третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача товариства з обмеженою відповідальністю ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ - РЗВА до суду надано письмові пояснення, в яких представник третьої особи підтримав позицію позивача та просить суд задовольнити позовну заяву.

Ухвалою суду від 28 липня 2021 року відкрито спрощене позовне провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

Також, ухвалою суду від 28 липня 2021 року відмовлено в задоволенні клопотання представника позивача про передачу справи за територіальною юрисдикцією на розгляд Окружного адміністративного суду міста Києва.

Крім того, ухвалою суду від 28 липня 2021 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача товариство з обмеженою відповідальністю ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ - РЗВА.

27 вересня 2021 року прийнято ухвалу про розгляд справи в порядку загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.

Ухвалою суду від 02 листопада 2021 року задоволено заяву представника відповідача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Ухвалою суду від 10 листопада 2021 року, занесеною до протоколу судового засідання, продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

Ухвалою суду від 02 грудня 2021 року зупинено провадження по справі.

Ухвалою суду від 04 лютого 2022 року доручено Личаківському районному суду м. Львова забезпечити проведення судового засідання по справі № 420/137/21 у режимі відеоконференції за участю представника позивача Акціонерного товариства Українська залізниця в особі регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця.

Ухвалою суду від 29 листопада 2022 року, занесеною до протоколу судового засідання, поновлено провадження по справі.

Ухвалою суду від 29 листопада 2022 року, занесеною до протоколу судового засідання, закрито підготовче провадження і призначено справу до судового розгляду по суті.

Ухвалою суду від 18 січня 2023 року відмовлено в задоволенні клопотання представника позивача про відкладення розгляду справи до закінчення воєнного стану.

Ухвалою суду від 28 лютого 2023 року, занесеною до протоколу судового засідання, неявку представника позивача було визнано без поважних причин.

Ухвалою суду від 21 березня 2023 року поновлено судовий розгляд справи.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача проти задоволення позову заперечував, просив суд відмовити в його задоволенні.

Вивчивши матеріали справи, дослідивши та проаналізувавши надані докази, суд встановив наступне.

04 серпня 2020 року регіональною філією Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця в системі електронних закупівель «ProZorro» оголошено про проведення відкритих торгів № UA-2020-08-04-005516-а «Реконструкція тягової підстанції Дубно. Рівненська обл., Дубнівський р-н, м. Дубно, вул. Клима Савури, 18 ».

12 серпня 2020 року протоколом засідання тендерного комітету регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця № 3-2 затверджено тендерну документацію для проведення відкритих торгів на закупівлю «Реконструкція тягової підстанції Дубно. Рівненська обл., Дубнівський р-н, м. Дубно, вул. Клима Савури, 18 (ДК 021:2015-45310000-3 Електромонтажні роботи)» (а.с. 230-244 т. 1).

У відкритих торгах прийняли участь ТОВ "ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА" та ТОВ ЕНЕРГО-БУД-МОНТАЖ.

28 серпня 2020 року протоколом засідання тендерного комітету регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця визначено учасника ТОВ "ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА" переможцем процедури закупівлі «Реконструкція тягової підстанції Дубно. Рівненська обл., Дубнівський р-н, м. Дубно, вул. Клима Савури, 18 (ДК 021:2015-45310000-3 Електромонтажні роботи)» та прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з ТОВ "ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА".

17 вересня 2020 року між регіональною філією Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця та ТОВ "ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА" укладено договір підряду № Л/Е-20381-НЮ.

01 грудня 2020 року Південним офісом Державної аудиторської служби України видано наказ № 439, в якому вказано почати моніторинг процедур закупівель, зокрема UA-2020-08-04-005516-а від 04.08.2020 року (а.с. 222-225 т. 1).

10 грудня 2020 року Південним офісом Державної аудиторської служби України направлено до регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця запит про надання інформації, на який 15.12.2020 року надано пояснення.

21 грудня 2020 року Південним офісом Державної аудиторської служби України складено висновок про результати моніторингу закупівлі № UA-2020-08-04-005516-а (а.с. 53-55, 219-221 т. 1)

Правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні регламентовано Законом України від 26.01.1993 № 2939-XII «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні».

Згідно ч. 1, 2 ст. 2 ЗУ «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні. Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

Відповідно до ст. 5 ЗУ «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі", проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування. Порядок та підстави проведення органом державного фінансового контролю перевірок закупівель встановлюється Кабінетом Міністрів України

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України «Про публічні закупівлі» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Згідно ст. 7 ЗУ «Про публічні закупівлі» уповноважений орган здійснює регулювання та реалізує державну політику у сфері закупівель у межах повноважень, визначених цим Законом.

Відповідно до ст. 8 ЗУ «Про публічні закупівлі» моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав: 1) дані автоматичних індикаторів ризиків; 2) інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель; 5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону. Для аналізу даних, що свідчать про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, може використовуватися: інформація, оприлюднена в електронній системі закупівель; інформація, що міститься в єдиних державних реєстрах; інформація в базах даних, відкритих для доступу центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі. Повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі не зупиняє проведення процедур закупівель, визначених цим Законом. Строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель. Протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель. Замовник у межах строку здійснення моніторингу процедури закупівлі має право з власної ініціативи надавати пояснення щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання. У висновку обов`язково зазначаються: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі; 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість; 3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі; 4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; 5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю. Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов`язання щодо усунення такого порушення. Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи.

Замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз`ясненням змісту висновку та його зобов`язань, визначених у висновку. Протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. У разі підтвердження органом державного фінансового контролю факту усунення замовником порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, про що цей орган зазначає в електронній системі закупівель протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення замовником відповідної інформації в електронній системі закупівель, службова (посадова) особа замовника та/або уповноважена особа замовника не притягається до адміністративної відповідальності за порушення законодавства у сфері закупівель з порушень, що були усунуті замовником відповідно до висновку. У разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження.

Як вбачається, з висновку, складеного Південним офісом Державної аудиторської служби України № UA-2020-08-04-005516-а від 21 грудня 2020 року предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації (далі - ТД) вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності надання інформації та документів у випадках визначених Законом. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Регіональної філії «Львівська залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі Замовник) на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, ТД та ТД (зі змінами), затверджені протоколами засідань тендерного комітету Замовника від 31.07.2020 № 3-1 та від 12.08.2020 № 3-2, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА» (далі ТОВ «ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА»), протокол розгляду тендерної пропозиції від 28.08.2020 № 3-3, повідомлення про намір укласти договір від 28.08.2020, договір підряду від 17.09.2020 № Л/Е-20381/НЮ (далі - Договір), пояснення отримані 15.12.2020 через електронну систему закупівель. За результатами оцінки тендерних пропозицій, шляхом застосування електронного аукціону, електронною системою закупівель автоматично визнано найбільш економічно вигідною пропозицію ТОВ «ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА», повідомлення про намір укласти договір про закупівлю оприлюднено на вебпорталі Уповноваженого органу від 28.08.2020 та укладено Договір. За результатами аналізу тендерної пропозиції ТОВ «ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА» встановлено наступне. Відповідно до пункту 2 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД учасник надає Замовнику забезпечення своєї тендерної пропозиції у зв`язку з поданням тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії на суму 100 000,00 грн, яка надається одночасно з поданням тендерної пропозиції. Строк дії забезпечення тендерної пропозиції - 120 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Відповідно до Додатку 8 до ТД також зазначено, що строк дії забезпечення тендерної пропозиції - 120 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Проте, на порушення пункту 2 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД та Додатку 8 до ТД учасником надано банківську гарантію від 18.08.2020 № ДД19-140/2018/РівнОД-КБ-ГКД-Г, строк дії якої менше ніж 120 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій, а саме складає 119 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій (кінцевий строк подання тендерних пропозицій 21.08.2020, вказана банківська гарантія діє до 18.12.2020). Замовник на запит Південного офісу Держаудитслужби про надання пояснень стосовно вищезазначеного питання надав 15.12.2020 інформацію, що не обґрунтовує рішення Замовника. Отже, на порушення вимог абзацу 5 пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗРЗВА» у зв`язку із тим, що забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції (а.с. 53-55, 219-221 т. 1).

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Південний офіс Держаудитслужби зобов`язав здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема розірвати договір з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Згідно ст. 1 ЗУ «Про публічні закупівлі» тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.

Згідно ст. 29 ЗУ «Про публічні закупівлі» оцінка тендерних пропозицій/пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, шляхом застосування електронного аукціону. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою закупівель автоматично. У разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини третьої статті 10 цього Закону, проводиться оцінка лише тих тендерних пропозицій, що не були відхилені згідно з цим Законом. Критеріями оцінки є: 1) ціна; або 2) вартість життєвого циклу; або 3) ціна/вартість життєвого циклу разом з іншими критеріями оцінки, зокрема, такими як: умови оплати, строк виконання, гарантійне обслуговування, передача технології та підготовка управлінських, наукових і виробничих кадрів, застосування заходів охорони навколишнього середовища та/або соціального захисту, які пов`язані із предметом закупівлі. Після оцінки тендерних пропозицій/пропозицій замовник розглядає на відповідність вимогам тендерної документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі тендерну пропозицію/пропозицію, яка визначена найбільш економічно вигідною. Строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п`яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель протягом одного дня з дня прийняття відповідного рішення. У разі відхилення тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, замовник розглядає наступну тендерну пропозицію/пропозицію у списку пропозицій, розташованих за результатами їх оцінки, починаючи з найкращої, у порядку та строки, визначені цією статтею. Якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації до проведення оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів. За результатами розгляду замовником в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону складається та оприлюднюється протокол розгляду всіх тендерних пропозицій. Протокол розгляду тендерних пропозицій повинен містити інформацію про: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорію; 2) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель; 3) перелік тендерних пропозицій; 4) найменування (для юридичної особи) або прізвище, ім`я, по батькові (за наявності) (для фізичної особи) учасників; 5) результат розгляду кожної тендерної пропозиції (відхилення тендерної пропозиції/допущення до аукціону); 6) підстави відхилення тендерної пропозиції (у разі відхилення) згідно зі статтею 31 цього Закону. Після оприлюднення замовником протоколу розгляду тендерних пропозицій електронною системою закупівель автоматично розсилаються повідомлення всім учасникам тендеру та оприлюднюється перелік учасників, тендерні пропозиції яких не відхилені згідно з цим Законом. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично, але не раніше ніж через п`ять днів після оприлюднення протоколу розгляду тендерних пропозицій. Протокол розгляду тендерних пропозицій може містити іншу інформацію.

Відповідно до ст. 31 ЗУ «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону; не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства; зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з чатсиною п`ятнадцятою статті 29 цього Закону; не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції; не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей; не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону; визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону; 2) тендерна пропозиція учасника: не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації; викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією; є такою, строк дії якої закінчився; 3) переможець процедури закупівлі: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю; не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону; не надав копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) відповідно до частини другої статті 41 цього Закону; не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Згідно розділу «Забезпечення тендерної пропозиції» Тендерної документації для проведення відкритих торгів на закупівлю «Реконструкція тягової підстанції Дубно. Рівненська обл., Дубнівський р-н, м. Дубно, вул. Клима Савури, 18 (ДК 021:2015-45310000-3 Електромонтажні роботи)», затвердженої 12 серпня 2020 року протоколом засідання тендерного комітету регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця № 3-2, учасник надає замовнику забезпечення своєї тендерної пропозиції у зв`язку з поданням тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії на суму 10000,00 грн., яка надається одночасно з поданням тендерної пропозиції. Строк дії забезпечення тендерної пропозиції 120 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій (а.с. 230-244 т. 1).

Згідно п. 8 розділу ІІІ додатку 1 «Інформація та документи, які подаються учасником процедури закупівлі» Тендерної документації, забезпечення тендерної пропозиції у вигляді банківської гарантії, з врахуванням вимог додатку 8.

Додатком 8 до Тендерної документації визначено, що замовником вимагається надання учасником забезпечення тендерної пропозиції у формі: безвідкличної, безумовної банківської гарантії, оформленої відповідно до вимог цивільного законодавства України, постанови Правління НБУ від 15.12.2004 № 639, із зобов`язанням банку-гаранта у разі виникнення обставин, передбачених п. 3 Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» сплатити на рахунок замовника (бенефіціара) кошти у сумі 100000,00 грн. строк дії забезпечення тендерної пропозиції 120 днів від дати кінцевого строку подання тендерної пропозиції.

Товариством з обмеженою відповідальністю ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ - РЗВА разом з тендерною пропозицію було надано банківську гарантію № ДД19-140/2018/РівнОД-КБ-ГКД-Г від 18.08.2020 року, в якій зазначено, що гарантія є чинною з дати її видачі та діє по 18 грудня 2020 року (включно) (а.с. 249-250 т. 1).

При цьому, в оголошенні про проведення відкритих торгів № UA-2020-08-04-005516-а «Реконструкція тягової підстанції Дубно. Рівненська обл., Дубнівський р-н, м. Дубно, вул. Клима Савури, 18» від 04 серпня 2020 року регіональною філією Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця зазначено «кінцевий строк подання тендерних пропозицій» - 21 серпня 2020 00:00 (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-08-04-005516-a).

Тобто, останнім днем, коли учасниками відкритих торгів могли подаватись тендерні пропозиції є 20 серпня 2020 року до 24:00 год. та зі змісту оголошення про проведення відкритих торгів слідує, що тендерні пропозиції вже не могли подаватись 21.08.2020 року.

Відповідно до ст. 251 ЦК України строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення.

Згідно ст. 252 ЦК України строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати.

Відповідно до ст. 253 ЦК України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Згідно ч. 1 статті 3 Європейської конвенції про обчислення строків від 16.05.1972 № ETS N 076, строки, обчислені у днях, тижнях, місяцях і роках, починаються опівночі dies a quo і спливають опівночі dies ad quem.

Статтею 2 Європейської конвенції про обчислення строків від 16.05.1972 № ETS N 076 визначено, що для цілей цієї Конвенції термін "dies a quo" означає день, з якого починається відлік строку, а термін "dies ad quem" означає день, у який цей строк спливає.

Отже, з урахуванням кінцевого строку подання тендерних пропозицій - 00:00 год. 21 серпня 2020 року, суд дійшов висновку, що початком строку дії забезпечення тендерної пропозиції 120 днів від дати кінцевого строку подання тендерної пропозиції є 21 серпня 2020 року, а тому строк дії банківської гарантії № ДД19-140/2018/РівнОД-КБ-ГКД-Г від 18.08.2020 року становить 120 днів.

За таких підстав, посилання відповідача у відзиві та в оскаржуваному висновку на те, що в порушення вимог абзацу 5 пункту 1 частини першої статті 31 Закону регіональна філія Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця не відхилила тендерну пропозицію учасника ТОВ «ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ-РЗВА», є неспроможними.

В той же час, з висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-08-04-005516-а від 21.12.2020 року, вбачається, що в ході проведення моніторингу закупівель Держаудитслужбою не було встановлено порушення, яке має негативний вплив для бюджету, у спірному висновку не зазначено щодо неефективного, незаконного або нецільового використання бюджетних коштів.

За таких обставин, враховуючи вищевикладене, суд вважає, що висновок Південного офісу Державної аудиторської служби України про результати закупівлі UA-2020-08-04-005516-а від 21.12.2020 року, прийнято необґрунтовано та без урахування всіх обставин, що мали значення для його прийняття.

Відповідно до п. 30. Рішення Європейського Суду з прав людини у справі Hirvisaari v. Finland від 27 вересня 2001 р., рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя.

Однак, згідно із п. 29 Рішення Європейського Суду з прав людини у справі Ruiz Torija v. Spain від 9 грудня 1994 р., статтю 6 п. 1 не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін. Відповідно, питання, чи дотримався суд свого обов`язку обґрунтовувати рішення може розглядатися лише в світлі обставин кожної справи.

Пунктом 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень визначено, що обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно із практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

Відповідно до ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); добросовісно; розсудливо.

Відповідно до ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Згідно ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до ч. 1 ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

На підставі вищевикладеного, розглянувши справу в межах позовних вимог на підставі наданих доказів, суд дійшов висновку, що адміністративний позов є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

При цьому, відповідно до ч. 1 ст. 139 КАС України, з Південного офісу Державної аудиторської служби України за рахунок його бюджетних асигнувань на користь Акціонерного товариства Українська залізницяв особі регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця слід стягнути сплачений судовий збір у розмірі 2102,00 грн.

Керуючись ст.ст. 2, 6, 8, 9, 12, 77, 90, 139, 242-246, 250, 255 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов Акціонерного товариства Українська залізниця (код ЄДРПОУ 40075815, адреса місцезнаходження: 03680, м. Київ, вул. Єжи Ґедройця, 5) в особі регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця (код ЄДРПОУ 40081195, адреса місцезнаходження: 79007, м. Львів, вул. Гоголя, 1) до Південного офісу Державної аудиторської служби України (код ЄДРПОУ 40477150, адреса місцезнаходження: 65012, м. Одеса, вул. Канатна, 83), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача товариство з обмеженою відповідальністю ВИСОКОВОЛЬТНИЙ СОЮЗ - РЗВА (код ЄДРПОУ 34704105, адреса місцезнаходження: 33001, м. Рівне, вул. Біла, 16) про визнання протиправним та скасування висновку, - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати висновок Південного офісу Державної аудиторської служби України про результати закупівлі UA-2020-08-04-005516-а від 21.12.2020 року.

Стягнути з Південного офісу Державної аудиторської служби України (код ЄДРПОУ 40477150, адреса місцезнаходження: 65012, м. Одеса, вул. Канатна, 83) за рахунок його бюджетних асигнувань на користь Акціонерного товариства Українська залізниця (код ЄДРПОУ 40075815, адреса місцезнаходження: 03680, м. Київ, вул. Єжи Ґеодройся, 5) в особі регіональної філії Львівська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця (код ЄДРПОУ 40081195, адреса місцезнаходження: 79007, м. Львів, вул. Гоголя, 1) судовий збір у розмірі 2102,00 грн. (дві тисячі сто дві гривні гривень 00 копійок).

Рішення може бути оскаржено в порядку та в строки встановлені ст. ст. 295, 297 КАС України.

Рішення набирає законної сили в порядку передбаченому статтею 255 КАС України.

Повний текст рішення складено та підписано 07 квітня 2023 року.

Суддя О.А. Левчук