Рішення № 109896560, 09.03.2023, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.03.2023м. ДніпроСправа № 904/2966/22

Господарський суд Дніпропетровської області у складі:

судді Колісника І.І.

за участю секретаря судового засідання Попової Я.В.

та представників:

від позивача: Тищенко Т.А.- адвокат;

від відповідача: Супрун П.О. - адвокат;

від третьої особи: не з`явився

розглянув у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю Торгівельно-офісний центр "Інсток", м. Дніпро

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпровські енергетичні послуги", м. Дніпро

про стягнення 307 821,92 грн.

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю Торгівельно-офісний центр "Інсток" 307821,92 грн, з яких: 67421,86 грн вартість послуг з розподілу електричної енергії, наданих у січні - листопаді 2019 року; 240400,06 грн збитки.

Судові витрати зі сплати судового збору в сумі 4617,35 грн позивач просить покласти на відповідача.

У позовній заяві позивач визначив третьою особою Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпровські енергетичні послуги" (ідентифікаційний код 42082379, місцезнаходження: 49044, м. Дніпро, вул. Володимира Моссаковського, буд. 7), яке просить залучити до участі у справі.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем (споживачем електроенергії) зобов`язань за договором про постачання електроенергії № 1083/8-654 від 19.11.2022 (зі змінами та доповненнями) в частині розрахунків за спожиту електроенергію внаслідок застосування при фіксації показів приладів обліку розрахункового коефіцієнта 1 замість передбаченого Додатком № 4 до цього договору коефіцієнта 30 для наявного у нього на об`єкті трансформатора струму номіналом 150/5.

Застосування неправильного розрахункового коефіцієнта трансформації призвело до заниження у 30 разів обсягу електроенергії, спожитої за місцезнаходженням об`єкта відповідача "Адміністративна будівля", а відтак і до заниження у 30 разів розміру оплати за спожиту та розподілену електроенергію. Тобто, відповідач сплатив позивачеві (оператору системи розподілу) та третій особі (постачальнику електричної енергії) у 30 разів менше, ніж він повинен був сплатити.

Також позивач стверджує, що навмисне та свідоме неповідомлення відповідачем третій особі та позивачу про помилку, допущену при визначенні спожитої ним електроенергії, призвело крім неотримання позивачем повної оплати за надані послуги з розподілу електроенергії ще й до виникнення втрат електроенергії у мережах Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі". Наслідком таких дій відповідача став небаланс електроенергії в обсязі 133630 кВт*год у мережах позивача, покриття якого здійснено за рахунок купівлі позивачем додаткових 13363 кВт*год на ринку електричної енергії, що є його збитками.

Обґрунтовуючи заявлене клопотання про залучення Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровські енергетичні послуги" до участі у справі третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, позивач зазначає, що у разі задоволення позову у третьої особи виникне право та обов`язок вимагати від відповідача оплати 133630 кВт*год, які відповідач спожив у січні - листопаді 2019 року, але не показав у звітах про спожиту електричну енергію, бо не повідомив постачальника про незастосування розрахункового коефіцієнта трансформації 30, передбаченого умовами договору, при визначенні обсягу спожитої ним електричної енергії.

06.10.2022 відповідач подав відзив, в якому позов не визнає, посилаючись на його безпідставність (а.с. 152 196 т. 1).

Заперечення проти позову відповідач обґрунтовує наступними обставинами.

Між Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія Дніпрообленерго" (правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі") та Товариством з обмеженою відповідальністю Торгівельно-офісний центр "Інсток" (далі також - ТОВ ТОЦ "Інсток") укладено договір про постачання електроенергії № 1083/8-654 від 19.11.2002, який був викладений у новій редакції додатковою угодою № 1/640 від 14.07.2008. Цей договір було укладено відповідачем-споживачем з метою електропостачання до об`єкта - адміністративна будівля, яка знаходиться за адресою: м. Дніпро, вул. Богдана Хмельницького, 4.

01.01.2019 на виконання вимог Закону України "Про ринок електричної енергії" та постанови Комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) від 14.03.2018 № 312, якою затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії, сторонами було укладено договір про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії за № 110000035002. Цей договір є публічним договором приєднання та встановлює порядок і умови розподілу електричної енергії. Укладенню цього договору передувало надання відповідачем позивачу 27.12.2018 заяви-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії. Відповідачем також було укладено договір про постачання електричної енергії споживачу з Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпровські енергетичні послуги" (далі постачальник) на підставі заяви-приєднання від 27.12.2018, який діяв до 01.12.2019.

За таких обставин з 01.01.2019 АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" є Оператором системи розподілу (далі ОСР) та здійснює господарську діяльність з розподілу електричної енергії. Крім тогго, АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" також діє як постачальник послуг комерційного обліку (далі ППКО).

Відповідач зауважує, що позивач не долучив до позову договору з додатками, який діяв у спірний період часу; у відповідача в наявності є лише Додатки №№ 2, 4 ,6 до цього договору, які були отримані ним на його запит, а інші відсутні.

Відповідач стверджує, що у спірний період часу він виконав свої обов`язки з оплати спожитої електроенергії в повному обсязі та у встановлений договором строк. При цьому посилається на додані до відзиву рахунки та акти приймання-передавання товарної продукції за період із січня по листопад 2019 року. Вказані акти не містять жодного посилання на величину коефіцієнта обліку 1 чи 30. Застосування коефіцієнта трансформації є обов`язком позивача, як постачальника послуг комерційного обліку. Будь-яких первісних документів із показами лічильників відповідач не надавав і не зобов`язаний їх надавати. Позивач без участі відповідача проводив розрахунки за кількістю і вартістю спожитої електроенергії в розрахунковий період. Про розмір використаної електроенергії та її вартість відповідач отримував інформацію через особистий електронний кабінет. Після оплати отриманого рахунку і закінчення розрахункового періоду відповідач отримував від позивача акт про надані послуги і суму списаних коштів з рахунку попередньої оплати. Тому, будь-які нові рахунки позивача за межами розрахункового періоду є донарахуванням за недоврахованау електричну енергію. Тож, відповідач вважає, що він не порушував умов договору і Правил роздрібного ринку електричної енергії щодо оплати рахунків позивача у спірний період.

На думку відповідача саме позивач допустив помилки в обліку спожитої відповідачем електроенергії, що підтверджується долученими позивачем до позову актами про фіксацію приладів обліку, складеними власною автоматизованою системою позивача АС ППКО (v. 1.0.0), в яких підпис уповноваженої особи Мокрик Оксани Євгенівни передує підпису уповноваженої особи споживача Охрименка Сергія Васильовича. Такий висновок також підтверджує інформація про підписанта та відправника цього файлу, а саме Мокрик О.Є., яка міститься в електронному файлі 616294.pdf, а отримувачем цього файлу є уповноважена особа Охрименко С.В.

Оспорюючи заявлені вимоги про стягнення збитків, відповідач зазначає, що збитки позивач отримав в результаті некваліфікованих дій свого персоналу, а не з вини відповідача.

Приймаючи до уваги той факт, що на споживача не покладено жодних обов`язків зі здійснення комерційного обліку, нагляду чи контролю за здійсненням цього обліку з боку відповідальних осіб ППКО ОСР та/чи забезпечення визначення обсягу електричної енергії за точками комерційного обліку, відсутня його протиправна поведінка та причинний зв`язок з отриманими позивачем збитками.

Долучені позивачем до позову копії актів купівлі-продажу електричної енергії на 14 аркушах та копії платіжних доручень на 54 аркушах не містять інформації, яка б дозволяла визначити, для яких потреб та споживачів було здійснено купівлю електроенергії, тому вони не можуть бути доказами розміру збитків, які нібито спричинив відповідач.

У відповіді на відзив, яка надійшла до суду 20.10.2022, позивач наполягає на задоволенні позову (а.с. 198 202 т. 1). Доводи відповідача проти позову вважає необґрунтованими з наступних підстав.

Так, стосовно договірних відносин між сторонами у спірний період, позивач звертає увагу суду на те, що крім публічного договору про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії діяв також (до оформлення паспорта точки розподілу та інших документів, Додатків до договору) й попередній договір про постачання електричної енергії в частині Додатків до цього договору та інших документів, складених і підписаних сторонами під час його дії (індивідуальні характеристики об`єкта, потужність, клас надійності, ідентифікаційні коди, особливості обліку, межі розмежування, акти технічних перевірок, контрольного огляду, про пломбування, протоколи параметризації тощо), про що зазначено в заяві-приєднанні відповідача до умов договору про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії.

Позивач також не погоджується з твердженням відповідача про належне виконання ним у спірний період зобов`язань щодо оплати спожитої електричної енергії. При цьому позивач зауважує, що відповідно до укладеного між відповідачем та третьою особою у справі договору про постачання електричної енергії та самостійно обраною відповідачем комерційною пропозицією до цього договору рахунки та акти прийняття-передавання товарної продукції у спірний період надсилалися відповідачу не позивачем, а третьою особою у справі постачальником електричної енергії на підставі звітів, які складає саме відповідач щодо показів засобів обліку із зазначенням розрахункового коефіцієнта трансформації, передбаченого умовами договору споживача про надання послуг із розподілу електричної енергії з метою визначення постачальником її обсягу, спожитої позивачем-споживачем у кожному розрахунковому періоді.

До тарифу на електричну енергію, за яким споживач здійснює оплату постачальнику, входить також і вартість послуг з розподілу електричної енергії, які надає оператор системи розподілу.

За вказаною комерційною пропозицією відповідач не сплачує напряму позивачу плату за надані послуги розподілу електричної енергії. За нього це робить постачальник електричної енергії, який сплачує оператору системи розподілу грошові кошти за його послуги споживачам одним платежем, без зазначення обсягу, розподіленого кожному споживачу окремо.

Цей обсяг зазначається в актах приймання-передачі наданих послуг за договором електропостачальника про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії. На підставі цих актів між оператором системи розподілу та постачальником електричної енергії здійснюються розрахунки за розподіл електричної енергії.

Тож, оскільки ТОВ "Дніпровські енергетичні послуги" сплачувало АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" за послуги з розподілу електроенергії, надані всім його споживачам, не вказуючи окремо обсяг електроенергії, розподілений кожному конкретному споживачеві, то позивач не міг швидко дізнатися, який обсяг електричної енергії відповідач надавав ТОВ "Дніпровські енергетичні послуги" у своїх звітах та який обсяг спожитої електричної енергії ТОВ "Дніпровські енергетичні послуги" виставляло до оплати відповідачу.

Позивач також акцентує увагу на тому, що в договорі про постачання електричної енергії відсутні відомості про розрахункові коефіцієнти, які використовуються при визначенні обсягу електроенергії, спожитої споживачами.

Обсяг спожитої електричної енергії у спірному періоді постачальник визначає лише на підставі звітів про спожиту електричну енергію, наданих йому споживачем. Відповідно до положень законодавства про електроенергетику у постачальника відсутні повноваження щодо перевірки обсягу електричної енергії, спожитої споживачами.

Зважаючи на викладене, позивач не погоджується й з аргументами відповідача про допущені позивачем помилки у визначенні обсягу електричної енергії, спожитої відповідачем у спірному періоді, доказом чого, як стверджує відповідач, є долучені до позову акти про фіксацію показів приладів обліку, складені власною автоматизованою системою АС ППКО позивача з підписом уповноваженої особи Мокрик Оксани Євгенівни, який передує підпису уповноваженої особи споживача Охрименка Сергія Васильовича.

Позивач зазначає, що з огляду на зміст актів прийняття-передавання товарної продукції за період із січня по листопад 2019 року Мокрик Оксана Євгенівна є працівником ТОВ "Дніпровські енергетичні послуги", а не АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі". До того ж, за твердженням позивача, у нього відсутня автоматизована система АС ППКО.

Підсумовуючи, позивач стверджує, що не брав участі у визначенні обсягу електроенергії, спожитої відповідачем у спірному періоді й не брав участі у розрахунках з ним за спожиту електроенергію.

Відтак, позивач наполягає на тому, що саме відповідач винен у заниженні обсягу спожитої ним електричної енергії внаслідок застосування розрахункового коефіцієнта трансформації 1 замість 30. У будь-якому разі, згідно з договором про надання послуг з розподілу електричної енергії та відповідно до законодавства про електроенергетику, саме відповідач, як споживач електроенергії, повинен звернутися до постачальника та до оператора системи розподілу із заявою про помилку у визначенні обсягу електричної енергії.

Правомірність своєї правової позиції позивач підтверджує судовою практикою у справі № 904/9402/21 та у справі № 904/9243/22 з аналогічних між тими ж сторонами спорів про правомірність донарахування позивачем плати за спожиту відповідачем у жовтні грудні 2018 року та у грудні 2019 року червні 2020 року електроенергію, обсяг якої останнім було визначено із застосуванням розрахункового коефіцієнта трансформації 1 замість 30.

06.12.2022 представник відповідача подав заперечення на відповідь на відзив, аналогічні викладеним у відзиві на позовну заяву (а.с. 1 3 т. 2).

Окремо відповідач зазначив, що в рішенні Господарського суду Дніпропетровської області у справі № 904/9402/21 від 08.07.2022 відсутнє посилання на його обов`язок використовувати будь-який коефіцієнт трансформації в даних комерційного обліку.

15.12.2022 та 20.12.2022 від представника позивача адвоката Тищенко Т.А. до суду надійшли письмові пояснення по суті спору (а.с. 22 54 т. 2).

Підтримуючи позовні вимоги, представник позивача на підставі аналізу предмета й підстав позовних вимог у справах № 904/9243/21 та № 904/9402/21 доводить преюдиційність встановлених у цих справах обставин для вирішення спору між сторонами у справі, що розглядається. Зокрема, щодо особливостей договірних відносин сторін в частині обліку й оплати відповідачем спожитої електричної енергії та величини розрахункового коефіцієнта трансформації, який у період із жовтня 2018 року по червень 2020 року у випадку застосування трансформатора струму номіналом 150/5 становить 30:

- справа № 904/9243/21 за позовом ТОВ ТОЦ "Інсток" до АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" про стягнення збитків у розмірі 47309,94 грн та визнання неправомірними дій по перерахунку вартості електричної енергії за необліковане споживання за період із грудня 2019 року по квітень 2020 року. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 11.08.2022 ТОВ ТОЦ "Інсток" було відмовлено у задоволенні позовних вимог. Указане рішення залишено без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 24.10.2022;

- справа № 903/9402/21 за позовом АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" до ТОВ ТОЦ "Інсток" про стягнення заборгованості у розмірі 94409,53 грн за електроенергію, спожиту в жовтні - грудні 2018 року. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 08.07.2022 позовні вимоги АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" задоволені у повному обсязі. Із ТОВ ТОЦ "Інсток" на користь АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" стягнуто 94409,53 грн. Указане рішення залишено без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 26.09.2022.

За твердженням позивача у вказаних судових рішеннях господарським судом наголошено на тому, що обсяг розподіленої та спожитої ТОВ ТОЦ "Інсток" електроенергії повинен визначатися з урахуванням розрахункового коефіцієнта трансформації 30, передбаченого Додатком № 4 до договору про постачання електричної енергії, укладеного між сторонами.

Позивач зазначає, що з початку дії договору про надання послуг з розподілу електричної енергії (з 01.01.2019) сторонами не вносилися зміни до його умов щодо скасування використання у розрахунках між сторонами розрахункового коефіцієнта трансформації 30. Цей коефіцієнт використовується при визначенні обсягу електроенергії, спожитої споживачем, у разі наявності в його схемі електропостачання трансформатора номіналом 150/5.

Позивач наголошує на тому, що в матеріалах справи № 904/2966/22 відсутні докази того, що у розрахункових періодах із січня по листопад 2020 року зазначений трансформатор був відсутній у схемі електропостачання об`єкта споживача - адміністративна споруда (офісне приміщення). Більше того, до жовтня 2018 року та з липня 2020 року відповідач використовує при визначенні обсягу спожитої ним електроенергії на об`єкті "адміністративна будівля" розрахунковий коефіцієнт трансформації 30.

У письмових поясненнях позивач також наводить доводи неприйнятності аргументів відповідача, викладених у його запереченнях на відповідь на відзив, акцентуючи увагу на тому, що чинним законодавством України, за будь-яких умов, не передбачена можливість безоплатного споживання електричної енергії. Тому, весь обсяг електричної енергії, розподілений споживачу та спожитий ним, повинен бути оплачений.

03.01.2023 третя особа подала до суду письмові пояснення з доказами їх надсилання на адресу інших учасників судового процесу (а.с. 55 84 т. 2).

Згідно з наданими поясненнями ТОВ "Дніпровські енергетичні послуги" здійснювало постачання електричної енергії споживачу у період з 01.01.2019 по 30.11.2019. З 01.12.2019 відповідач змінив постачальника електричної енергії.

Оператором системи розподілу для відповідача є АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі".

Відповідно до пункту 2 "Умови користування інтернет-сервісом "Особистий кабінет", які є Додатком 3 до договору, споживач надавав постачальнику дані про покази комерційних засобів обліку електричної енергії шляхом підписання ЕЦП актів про фіксацію показань засобів обліку, користуючись інтернет-сервісом "Особистий кабінет".

У подальшому постачальником, на підставі отриманих даних про спожиті відповідачем обсяги електричної енергії, були сформовані платіжні документи (рахунки) для здійснення оплати.

Споживач здійснював оплату послуг з передачі, розподілу електричної енергії на рахунки постачальника за тарифами (цінами), які регулюються Регулятором.

16.02.2023 представником позивача подано до суду письмове пояснення, в якому з посиланням на чинне законодавство про електроенергетику звертає увагу суду на визначення поняття небалансу електричної енергії, відповідальних осіб за її врегулювання та порядок його врегулювання (а.с. 108 115 т. 2).

За результатом аналізу нормативних приписів позивач доходить висновку, що він є відповідальною особою за врегулювання небалансів у своїх мережах перед Оператором системи передачі за цінами, визначеними відповідно до правил ринку та на підставі наявного у справі типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії, затвердженого Регулятором (ДП «НЕК «Укренерго»), до якого (типового договору) він приєднався, подавши заяву про укладення договору про врегулювання небалансів електроенергії).

28.02.2023 відповідач подав до суду пояснення щодо вимоги позивача про стягнення збитків у розмірі 240400,06 грн.

Відповідач зазначає, що з огляду на те, що з 01.01.2019 по листопад 2019 року купував електроенергію у постачальника ТОВ "Дніпровські енергетичні послуги" (третя особа) за договором постачання електричної енергії споживачу, він не є учасником ринку, який несе відповідальність за небаланси електричної енергії.

Водночас, відповідач звертає увагу на приписи статті 46 Закону України "Про ринок електричної енергії" та заявляє про те, що оператор системи розподілу не має права здійснювати діяльність з купівлі-продажу електричної енергії на ринку електричної енергії, крім купівлі-продажу для компенсації технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та врегулювання небалансів електричної енергії.

Вартість електричної енергії, придбаної з метою компенсації технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та врегулювання небалансів електричної енергії, враховується при визначенні тарифів на розподіл електричної енергії відповідно до методики формування тарифів на послуги з розподілу.

За твердженням відповідача, позивачем при формуванні тарифів на розподіл електричної енергії та подальшому встановленні їх розміру НКРЕКП у 2019 році, які діяли з 01.01.2019, 01.08.2019, 01.10.2019, була врахована вартість електричної енергії, придбаної з метою компенсації технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та врегулювання небалансів електричної енергії. За таких обставин позивач повністю покрив указані у спірний період часу витрати, отримавши плату за послуги від споживачів, а тому збитків він не поніс.

Разом з тим, відповідач також звертає увагу на те, що стаття 70 Закону України "Про ринок електричної енергії", яка передбачає врегулювання небалансів електричної енергії оператором системи передачі із сторонами відповідальними за баланс, набрала чинності лише 1 липня 2019 року (пункт 1 розділу XVII Закону № 2019-VIIІ від 13.04.2017). Тому, на думку відповідача, відсутні будь-які підстави відповідальності за небаланси електричної енергії в період із січня по липень 2019 року; розрахунок розміру збитків не відповідає дійсності, так як містить розрахунок збитків, починаючи з січня, а не з липня по листопад 2019 року.

Такий висновок підтверджується, як стверджує відповідач, змістом наданих позивачем суду актів купівлі-продажу електричної енергії у ДП "Енергоринок".

У відповідь 08.03.2023 позивач подав до суду письмові пояснення, в яких з посиланням на нормативно-правове регулювання правовідносин у галузі електроенергетики доходить висновку про незаконність та необґрунтованість доводів відповідача.

Зокрема, позивач зазначає, що з огляду на особливості позитивного та негативного небалансу, відповідно до норм Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил ринку, питання щодо їх оплати вирішуються оператором системи передачі (ОСП) - ДП "НЕК "Укренерго" наступним чином: при позитивному небалансі ОСП викупає надлишок електричної енергії, але за значно нижчою ціною, ніж на інших сегментах ринку; при негативному небалансі ОСП потрібно докупити електричну енергію за більш високими цінами і ці витрати понесе сторона, відповідальна за баланс.

Саме позивач є стороною відповідальною за баланс, адже приєднався до умов договору про врегулювання небалансів електричної енергії з ОСП, копія якого міститься в матеріалах справи.

Сторони, відповідальні за баланс, на балансуючому ринку продають зайві обсяги електроенергії та докуповують, якщо їх бракує. Якщо відбувається докупівля, то за ціною значно вищою, ніж планова; якщо ж відбувається продаж залишків, то за ціною значно нижчою, ніж планова.

Діяльність щодо купівлі та продажу електроенергії на балансуючому ринку у повній мірі здійснюється постачальниками електроенергії, яким у спірному випадку є третя особа. Оператори системи розподілу можуть здійснювати на балансуючому ринку діяльність лише щодо купівлі електричної енергії для покриття технологічних витрат електроенергії, які виникають при здійсненні ними розподілу електроенергії своїм споживачам.

Складовою частиною технологічних витрат електроенергії є нетехнічні втрати електроенергії, які мали місце у спірному випадку, оскільки обсяг електроенергії, спожитої відповідачем у спірному періоді, визначений неправильно. Цей обсяг є меншим, ніж відповідач спожив у дійсності. Також цей обсяг до цього часу не оплачений відповідачем.

Отже, у дійсності склалася така ситуація, коли електроенергія надійшла до мереж позивача з електромереж оператора системи передачі ДП "НЕК Укренерго", врахована лічильниками, які знаходяться на межі балансової належності ліцензіатів, потім була розподілена споживачам АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", зокрема, відповідачу, але ним неправильно визначений обсяг спожитої електричної енергії. Відтак з`явилися втрати електроенергії у електромережах позивача. Ця кількість електроенергії не була спрогнозована та замовлена третьою особою для купівлі своїм споживачам, у тому числі і для відповідача. Тому, позивач був змушений купувати обсяг електричної енергії, за який не відзвітовано та не сплачено відповідачем, на балансуючому ринку для покриття небалансів у своїх електромережах за ціною значно вищою, ніж ціна на інших сегментах ринку електричної енергії.

Таким чином у спірному періоді відповідач споживав "чужу" електроенергію, яка була закуплена енергопостачальником для інших споживачів. Для його споживання постачальник закуповував електроенергію в обсязі у 30 разів менше, ніж потребував цей споживач. Беручи до уваги викладене, відповідач створював для позивача нетехнічні втрати електричної енергії, які входять до складу технологічних витрат електроенергії при її розподілі споживачам ОСР.

Оскільки жоден ОСР не може передбачити обсяг електричної енергії, який буде несанкціоновано відібраний з його електричних мереж у будь-якому розрахунковому періоді, то він не може точно визначитися з кількістю електричної енергії, яку йому необхідно купити у наступному місяці для компенсації технологічних витрат електроенергії при здійсненні її розподілу споживачам (ТВЕ). Тому, обсяг електроенергії, який буде бракувати ОСР для компенсації технологічних витрат електроенергії у наступному місяці, ОСР купить на балансуючому ринку електричної енергії за завищеною ціною.

Позивач зазначає, що ним до матеріалів справи надано платіжні доручення, якими підтверджується закупівля позивачем протягом спірного періоду електроенергії для покриття технологічних витрат електроенергії при її розподілі споживачам позивача.

Стосовно закладення до тарифу на послуги з розподілу вартості електроенергії, купленої для компенсації технологічних витрат електроенергії при розподілі споживачам оператора системи розподілу, позивач зазначає, що алгоритм формування тарифів на послуги з розподілу електричної енергії визначений постановою НКРЕКП № 1175 від 05.10.2018 року "Про затвердження порядку встановлення (формування) тарифів на послуги з розподілу електричної енергії".

До структури тарифу на послуги з розподілу електроенергії входять складові економічно обґрунтованих витрат ліцензіата на здійснення господарської діяльності з розподілу електричної енергії, що групуються за економічними елементами і на основі яких розраховуються та встановлюються тарифи на послуги з розподілу електричної енергії.

Зі змісту цієї постанови вбачається, що всі розрахунки витрат та доходів ліцензіатів на майбутні періоди (рік), які покладені в основу формування тарифу на послуги з розподілу електричної енергії, здійснені на підставі фактичних витрат і доходів ліцензіата у поточному році.

За твердженням позивача, оскільки несанкціонований відбір електроенергії відповідачем з електромереж АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" у 2019 році не був виявлений ним у цьому ж році, відповідно ці витрати не були враховані у розрахунку витрат ліцензіата, які були направлені до НКРЕКП для формування тарифу на розподіл електроенергії у наступних роках.

Ухвалою суду від 21.09.2022 прийнято позовну заяву до розгляду за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання на 20.10.2022; відповідачу запропоновано подати відзив на позов протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення цієї ухвали, а позивачу - відповідь на відзив.

У підготовче засідання 20.10.2022 представник відповідача адвокат Супрун П.О. не з`явився, натомість подав клопотання про відкладення підготовчого засідання у зв`язку з неможливістю прибути до суду через терміновий виїзд за межі міста для участі у невідкладних слідчих діях.

За результатом обговорення зазначеного клопотання протокольною ухвалою в його задоволенні було відмовлено з огляду на відсутність доказів в обґрунтування обставин, покладених в основу клопотання.

За наслідком підготовчого засідання 20.10.2022 ухвалою суду відкладено підготовче засідання на 17.11.2022 з викликом учасників справи в підготовче засідання; залучено Товариство з обмеженою відповідальністю Дніпровські енергетичні послуги до участі у справі третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача; долучена до справи подана позивачем 20.10.2022 відповідь на відзив; зобов`язано позивача надіслати відповідь на відзив відповідачу у справі 20.10.2022; запропоновано позивачу й відповідачу надіслати третій особі копії поданих до суду заяв по суті справи; а самій третій особі - пояснення по суті спору.

28.10.2022 позивач подав до суду докази надсилання 25.10.2022 копії відповіді на відзив на адресу відповідача та копії позову з додатками на адресу третьої особи.

16.11.2022 представник відповідача адвокат Супрун П.О. подав заяву про відвід судді Колісника І.І. - головуючого у справі з підстав пункту 5 частини першої статті 35 Господарського процесуального кодексу України.

Причиною заявленого відводу стало долучення судом до справи відповіді на відзив, поданої позивачем до суду 20.10.2022 без доказів надсилання її копії відповідачу, внаслідок чого, за твердженням відповідача, суд проявив надмірну гнучкість.

Ухвалою суду від 17.11.2022 у задоволенні заяви про відвід судді Колісника І.І. відмовлено (а.с. 223 225 т. 1).

У підготовче засідання 17.11.2022 представник третьої особи не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, письмових пояснень по суті спору не надіслав. Відповідач доказів відправлення на адресу третьої особи копії відзиву не надав та заявив про неотримання копії відповіді на відзив, у зв`язку з чим просив продовжити строк підготовчого провадження для надання йому можливості реалізувати свої процесуальні права в повному обсязі.

За результатом обговорення зазначеного клопотання, проти задоволення якого представник позивача заперечувала, суд протокольною ухвалою від 17.11.2022 задовольнив заявлене клопотання й продовжив строк підготовчого провадження у справі до 21.12.2022.

Ухвалою суду від 17.11.2022 підготовче засідання відкладено та призначено його на 08.12.2022, за результатами якого ухвалою суду закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті на 05.01.2023.

03.01.2023 представник відповідача адвокат Супрун П.О. подав до суду клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з його перебуванням з 03.01.2023 протягом 10 днів на самоізоляції внаслідок контактування з пацієнтом, хворим на CОVID-19.

За наслідком обговорення зазначеного клопотання, стосовно якого представник позивача покладалася на розсуд суду, протокольною ухвалою від 05.01.2023 у задоволенні клопотання відмовлено через відсутність доказів, покладених заявником в обґрунтування клопотання.

Ухвалою суду від 05.01.2023 розгляд справи по суті відкладено на 19.01.2023 об 11:00 год.

У призначений для розгляду справи час судове засідання не відбулося у зв`язку з оголошеною повітряною тривогою з 10:10 год до 11:46 год 19.01.2023 та значним ризиком ракетного обстрілу всієї території України.

Ухвалою суду від 20.01.2023 судове засідання призначено на 02.02.2023, після чого оголошувалися перерви до 23.02.2023 ухвалою суду від 02.02.2023 та з 23.02.2023 до 09.03.2023 протокольною ухвалою суду від 23.02.2023.

У судовому засіданні 09.03.2023 представники сторін надали пояснення по суті спору. Представник третьої особи в судове засідання жодного разу не з`явився; про дату, час та місце судових засідань третя особа була повідомлена належним чином.

За змістом частини першої статті 202 Господарського процесуального кодексу України неявка в судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті.

За викладених обставин суд розглядає справу за відсутності представника третьої особи за наявними в ній матеріалами.

За наслідком судового засідання 09.03.2023 судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Між Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (далі постачальник, ОСР, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю Торгівельно-офісний центр "Інсток" (далі споживач, відповідач) було укладено договір про постачання електричної енергії від 19.11.2002 № 1083/8-654, який в подальшому згідно з додатковою угодою від 14.07.2008 № 1/640 було викладено в новій редакції (далі договір) (а.с. 12 18 т. 1).

Постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 72 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені Додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (розділ 1 договору).

Пунктом 2.3.3 договору передбачений обов`язок споживача оплачувати постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами Додатку "Порядок розрахунків" та Додатку "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії".

Цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 14.01.2009 (пункт 9.8 договору).

Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (підпункт 9.8.1 договору).

За змістом Додатку 2 до договору "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" об`єктом споживача, на який позивачем здійснюється постачання електричної енергії за договором є будівля, розташована за адресою: вул. Богдана Хмельницького, 4 (а.с. 19 т. 1).

Пунктом 4 Додатку 4 до договору "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" визначено, що на об`єкті "офісне приміщення" знаходиться трансформатор струму номіналом 150/5 з розрахунковим коефіцієнтом 30 (а.с. 20 т. 1).

На однолінійній схемі електропостачання об`єкта споживача, яка наведена у Додатку 10 до договору, зображено трансформатор струму номіналом 150/5 (а.с. 21 т. 1).

Зазначені додатки до договору підписані представниками постачальника та споживача й скріплені печатками сторін.

З 01.01.2019 в Україні почав функціонувати новий ринок електричної енергії.

Ліцензія на постачання електроенергії за регульованим тарифом та на передачу електроенергії, що видана Акціонерному товариству "ДТЕК Дніпровські електромережі" НКРЕКП, була анульована з 01.01.2019; з цієї дати почала діяти ліцензія НКРЕКП, видана позивачу на розподіл електричної енергії.

Тобто, з 01.01.2019 позивач не є постачальником електроенергії за регульованим тарифом, а є оператором системи розподілу (ОСР) та здійснює господарську діяльність з розподілу електричної енергії.

Пунктом 2 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" (далі Правила роздрібного ринку електричної енергії, ПРРЕЕ, Правила № 312) передбачено, що укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

За змістом пункту 4 цієї Постанови договір вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу ОСР, та/або сплати за рахунком (квитанцією), який надсилається (надається) одночасно з договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, та/або з дати, указаної у заяві-приєднанні, якщо споживач протягом указаного в заяві-приєднанні терміну не звернувся до ОСР із запереченнями щодо укладення договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії.

27.12.2018 відповідач підписав заяву-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії.

Згідно з цією заявою-приєднання до переліку об`єктів та точок комерційного обліку споживача належить, зокрема, адміністративна будівля Торгівельно-офісного центру "Інсток", що знаходиться за адресою: 49051, м. Дніпро, вул. Богдана Хмельницького, 4 (ЕІС-код 62 Z4389899741279).

За змістом заяви-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії від 27.12.2018 до оформлення Паспорта точки розподілу та інших документів, додатків до договору, які оформлюються за необхідності та/або під час дії договору, сторони керуються додатками до договорів про постачання електричної енергії або про користування електричною енергією та іншими документами, складеними й підписаними сторонами під час його дії (індивідуальні характеристики об`єкта, потужність, клас надійності, ідентифікаційні коди, особливості обліку, межі розмежування, акти технічних перевірок, контрольного огляду, про пломбування, протоколи параметризації тощо), та іншою інформацією, зафіксованою в базах даних оператора системи для врегулювання всіх питань, які залежать від інформації, яка міститься у відповідних додатках та базах даних, в тому числі щодо визначення оператором системи показів засобу(ів) обліку (а.с. 168 т. 1).

Отже, станом на 01.01.2019 відповідач продовжив споживати електричну енергію на умовах договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та з урахуванням чинних умов договору про постачання електричної енергії № 1083/8-654 від 19.11.2002 в редакції додаткової угоди від 14.07.2008 (а.с. 161 - 167 т. 1).

Згідно з пунктом 1.1 договору про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживача як послуги оператора системи розподілу. Цей договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання споживача до умов цього договору згідно з заявою-приєднання, що є Додатком 1 до цього договору.

Оператор системи розподілу надає споживачу послуги з розподілу (передачі) електричної енергії, параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженим Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 309, та Кодексом системи розподілу, затвердженим Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 310, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в Паспорті точки/точок розподілу за об`єктом споживача, який є Додатком 2 до цього договору, та в особовому рахунку споживача, облікових базах даних оператора системи розподілу (пункт 2.1 договору).

Пунктом 5.4 договору визначено, що споживач оплачує послугу з розподілу (передачі) електричної енергії оператору системи розподілу, якщо згідно з умовами договору про постачання електричної енергії споживач забезпечує оплату послуги з розподілу (передачі), або купує електричну енергію для власного споживання за двостороннім договором та на організованих сегментах ринку. Постачальник оплачує послугу з розподілу (передачу) Оператору системи розподілу, якщо згідно з умовами договору про постачання електричної енергії оплату послуги з розподілу (передачі) забезпечує постачальник.

До договору про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії сторонами підписані: Додаток 2 "Паспорт точки/точок розподілу електричної енергії" щодо об`єкта: м. Дніпро, вул. Б. Хмельницького, 14 А; Додаток 4 "Порядок розрахунків"; Додаток 6 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" (а.с. 170 173 т. 1).

Доказів оформлення Паспорта точки розподілу на об`єкт споживача, розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Б. Хмельницького, 4, матеріали справи не містять.

Пунктом 6.1 Додатку 4 до договору про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії передбачено, що споживач повідомляє оператора системи розподілу про обрання та про зміну форми оплати за послугу з розподілу "забезпечується постачальником" або "забезпечується споживачем" за 5 календарних днів до очікуваної дати такої зміни, що передбачено обраною комерційною пропозицією та є невід`ємним додатком до договору про постачання електричної енергії.

З моменту введення в дію нового ринку електричної енергії, а саме з 01.01.2019 між відповідачем і третьою особою у цій справі укладено договір про постачання електричної енергії споживачу (далі договір постачання) за регульованим тарифом за особовим рахунком № 1083/8-654 та на умовах комерційної пропозиції «Базова» постачальника, який діяв до 01.12.2019 (а.с. 59 - 68 т. 2).

З 01.12.2019 відповідач, відповідно до положень ПРРЕЕ, обрав собі іншого постачальника електричної енергії.

Договір постачання укладено шляхом приєднання відповідача до публічного договору за підписаною ним 27.12.2018 заявою-приєднання (а.с. 69 т. 2).

За змістом пп. 5.4 5.6 договору постачання ціна електричної енергії має зазначатися постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим договором.

Розрахунковим періодом є календарний місяць.

Розрахунки споживача за цим договором здійснюються на поточний рахунок постачальника.

Згідно з умовами пунктів 1, 3, 6 обраної відповідачем комерційної пропозиції "Базова" до договору постачання ціна на електричну енергію (грн за 1кВт*год, без ПДВ) включає, серед іншого, тариф оператора системи розподілу (оприлюднюється на сайті оператора) для точок обліку/об`єктів споживачів відповідного класу напруги, у тому числі за адресою ТОЦ «Інсток» (адмінбудівля): 49051, м. Дніпро, вул. Богдана Хмельницького, 4, EIC-код 62Z4389899741279), які приєднані до електричних мереж відповідного оператора системи розподілу, розрахованих оператором системи розподілу у встановленому порядку. Рішення Регулятора про встановлення тарифів та ставок підлягають оприлюдненню шляхом розміщення на офіційному веб-сайті НКРЕКП http://www.nerk.gov.ua.

Розрахунки за електричну енергію здійснюються виключно в грошовій формі відповідно до умов договору, шляхом їх перерахування на розрахунковий рахунок постачальника, вказаний у рахунку на оплату та на сайті постачальника.

Оплата послуг з передачі, розподілу електричної енергії здійснюється на рахунки постачальника за тарифами (цінами), які регулюються Регулятором і розраховуються у встановленому законодавством порядку (а.с. 70 - 75 т. 2).

Зазначений порядок оплати послуг з розподілу (передачі) електричної енергії відповідає пункту 5.9 договору постачання, за змістом якого споживач здійснює плату за послугу з розподілу (передачі) електричної енергії або через постачальника, або безпосередньо оператору системи. Спосіб оплати за послугу з розподілу (передачі) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції, яка є додатком до цього договору. Постачальник зобов`язаний при виставленні рахунку за електричну енергію споживачу окремо вказувати плату за послугу з розподілу (передачі) електричної енергії.

Відповідно до умов договору постачання для проведення розрахунків за спожиту електричну енергію сторони узгодили умови користування інтернет-сервісом «Особистий кабінет» (Додаток 3 до договору) (а.с. 76 78 т. 2).

Зокрема, за змістом пункту 2 цього додатку обсяги електричної енергії, що підлягають сплаті споживачем за звітний розрахунковий період визначаються на підставі акта про фіксацію показів приладів обліку, підписаного ЕЦП споживача, з урахуванням вимог цього додатку та підтверджується актом прийому-передачі проданих товарів та наданих послуг/актом прийняття-передавання товарної продукції для формування якого, за допомогою інтернет-сервісу, споживач зобов`язаний (у разі, якщо до мереж споживача не підключені електроустановки інших споживачів, а його електроустановки підключені безпосередньо до мереж оператора системи розподілу):

- внести покази комерційних засобів обліку електричної енергії через інтернет-сервіс за усіма приєднаннями (точками обліку), зазначеними в договорі споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії не пізніше останнього числа розрахункового періоду;

- підписати ЕЦП акт про фіксацію показань приладів обліку, сформований за допомогою інтернет-сервісу, та відправити постачальнику за допомогою інтернет-сервісу;

- здійснити нарахування за допомогою інтернет-сервісу;

- підписати ЕЦП акт прийому-передачі проданих товарів та/або наданих послуг/акт прийняття-передавання товарної продукції та інші документи, сформовані за допомогою інтернет-сервісу, та відправити їх постачальнику за допомогою інтернет-сервісу не пізніше останнього числа розрахункового періоду.

Згідно з пунктом 5 Додатку 3 до договору постачання датою отримання споживачем усіх рахунків на оплату, наявність яких передбачена умовами цього договору, вважається дата здійснення нарахувань споживачу за допомогою інтернет-сервісу.

У період із січня по листопад 2019 року обсяг електроенергії, спожитої ТОВ ТОЦ "Інсток", визначався останнім із застосуванням розрахункового коефіцієнта трансформації 1 замість 30, передбаченого Додатком 4 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" до договору № 008654 від 19.11.2022, чинного в частині, зокрема, індивідуальних характеристик об`єкта по вул. Богдана Хмельницького, 4 за відсутності оформленого на нього Паспорта точки розподілу на цей об`єкт споживача.

Ця обставина підтверджується копіями складених за допомогою інтернет-сервісу «Особистий кабінет» актів про фіксацію показів приладів обліку ТОВ ТОЦ "Інсток" (о/р № 1083/8-654) за січень листопад 2019 року, які надавалися відповідачем третій особі у справі, з накладенням електронних підписів відповідальних осіб: з боку відповідача Охрименко С.В., з боку третьої особи Мокрик О.Є. (а.с. 23 - 32 т. 1).

У подальшому зазначені акти були використані третьою особою у справі для розрахунків плати за постачання електроенергії (з урахуванням плати за розподіл) у розрахункових місяцях спірного періоду; сформовано за допомогою інтернет-сервісу «Особистий кабінет» акти прийняття-передавання товарної продукції й рахунки для оплати відповідачем із визначеним обсягом та вартістю активної електроенергії. Зокрема: рахунок № 111/1083/8-654/1/1 від 24.01.2019 та акт № 111/1083/8-654/1/1 за січень 2019 року від 31.01.2019 на суму 47693,70 грн; рахунок № 111/1083/8-654/2/1 від 24.02.2019 та акт № 111/1083/8-654/2/1 за лютий 2019 року від 28.02.2019 на суму 53065,18 грн; рахунок № 111/1083/8-654/3/1 від 24.03.2019 та акт № 111/1083/8-654/3/1 за березень 2019 року від 31.03.2019 на суму 35473,08 грн; рахунок № 111/1083/8-654/4/1 від 24.04.2019 та акт №111/1083/8-654/4/1 за квітень 2019 року від 30.04.2019 на суму 25477,33 грн; рахунок №111/1083/8-654/5/1 від 24.05.2019 та акт № 111/1083/8-654/5/1 за травень 2019 року від 31.05.2019 на суму 13039,51 грн; рахунок № 111/1083/8-654/6/1 від 24.06.2019 та акт №111/1083/8-654/6/1 за червень 2019 року від 30.06.2019 на суму 19561,14 грн; рахунок №111/1083/8-654/7/1 від 01.08.2019 та акт № 111/1083/8-654/7/1 за липень 2019 року від 31.07.2019 на суму 22607,11 грн; рахунок № 111/1083/8-654/8/1 від 01.09.2019 та акт №111/1083/8-654/8/1 за серпень 2019 року від 31.08.2019 на суму 20498,18 грн; рахунок №111/1083/8-654/9/1 від 01.10.2019 та акт № 111/1083/8-654/9/1 за вересень 2019 року від 30.09.2019 на суму 16241,27 грн; рахунок № 111/1083/8-654/10/1 від 01.11.2019 та акт №111/1083/8-654/10/1 за жовтень 2019 року від 31.10.2019 на суму 23172,14 грн; рахунок № 111/1083/8-654/11/1 від 01.12.2019 та акт № 111/1083/8-654/11/1 за листопад 2019 року від 30.11.2019 на суму 34426,01 грн (а.с. 174 184 т. 1).

24.07.2020, під час проведення позивачем технічної перевірки об`єкта споживача за адресою: м. Дніпро, вул. Богдана Хмельницького, 4, була підтверджена наявність трансформатора номіналом 150/5 та виявлена помилка у застосуванні відповідачем розрахункового коефіцієнта 1 замість 30 при визначенні обсягу електроенергії, спожитої на зазначеному об`єкті споживача.

Наведене підтверджується актом № 309565 від 24.07.2020 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В, підписаним працівниками АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" та ТОВ ТОЦ "Інсток" (а.с. 36-37 т. 1).

Так, відповідно до пункту 3 указаного акта на об`єкті споживача наявний трансформатор струму ТОПН-0,66, рік випуску 2015, з Кт (перв./втор.) 150/5, який належить споживачеві (позивачеві).

За вказаних обставин позивач, використовуючи правильний розрахунковий коефіцієнт (30) для визначення обсягу фактично спожитої відповідачем у спірному періоді електроенергії, донарахував йому 67421,86 грн за надані послуги з розподілу електроенергії та 240400,06 грн збитків.

Листом від 04.05.2022 № 14423/1001 позивач надіслав відповідачу для оплати відповідні рахунки від 05.05.2022 (а.с. 38 40 т. 1).

У відповідь листом від 06.06.2022 № 6/66 відповідач відмовився від задоволення вимоги позивача, що й стало причиною виникнення спору.

Предметом доказування є обставини, пов`язані з наявністю/відсутністю підстав для стягнення з відповідача недоплаченої вартості послуг з розподілу електричної енергії за період із січня по листопад 2019 року та збитків за небаланс електроенергії в мережі у сумі 240400,06 грн.

Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії визначає Закон України № 2019-VIII від 13.04.2017 (із змін. і доп.) "Про ринок електричної енергії" (далі Закон № 2019-VIII). Цей Закон також регулює відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.

Разом з тим відповідно до пункту 1 частини другої статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

За частиною п`ятою статті 46 Закону № 2019-VIII відносини щодо технічного забезпечення розподілу електричної енергії регулюються оператором системи розподілу із споживачем у порядку, визначеному кодексом систем розподілу, на договірних засадах.

За змістом пункту 2.1 Кодексу систем розподілу договір про надання послуг з розподілу електроенергії - домовленість сторін про доступ до системи розподілу, яка укладається між ОСР, що здійснює розподіл електроенергії на території ліцензованої діяльності, та Користувачем або між ОМСР та Користувачем МСР.

За визначеннями, наведеними у пункті 2.2 цього Кодексу, МСР - мала система розподілу; ОМСР - оператор малої системи розподілу; ОСР - оператор системи розподілу.

Згідно з пунктом 11.1.6 Кодексу систем розподілу доступ до системи розподілу та послуги з розподілу надаються на підставі договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, укладеного між ОСР та Користувачем відповідно до цього Кодексу. Договір про надання послуг з розподілу електричної енергії визначає зобов`язання ОСР забезпечити розподіл електричної енергії в межах замовленого Користувачем обсягу потужності за тарифами, що встановлюються Регулятором.

Відповідно до пункту 11.1.7 цього Кодексу договір про надання послуг з розподілу електричної енергії має бути укладений по усіх точках приєднання електроустановок Користувача на території відповідного ОСР, а також по точках приєднання споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж інших власників, які не є ОСР або ОМСР.

Умови договору про надання послуг з розподілу електричної енергії визначаються главою 11.2 Кодексу систем розподілу.

Зокрема, за змістом пункту 11.2.2 цього Кодексу послуги з розподілу електричної енергії надаються ОСР споживачу та електропостачальнику на підставі договорів, укладених відповідно до умов Правил роздрібного ринку електричної енергії.

При цьому вартість послуг з розподілу електричної енергії визначається для споживачів електричної енергії, які купують електричну енергію в електропостачальника за Правилами роздрібного ринку електричної енергії та відповідно до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії самостійно (напряму) оплачують послуги з розподілу електричної енергії ОСР, - на підставі даних щодо обсягів споживання електричної енергії цими споживачами (з урахуванням втрат електричної енергії в мережах споживача).

Згідно з пунктом 1.1.2 глави 1.1 розділу I Правил роздрібного ринку електричної енергії ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби. Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

За змістом пунктів 2.1.3, 2.1.4 Правил № 312 споживачі укладають договір споживача про розподіл (передачу) електричної енергії шляхом приєднання до публічного договору за наявності чинного паспорта точки розподілу. У разі надання послуги з приєднання до електричних мереж ініціатором укладення договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії є оператор системи.

Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України на основі типового договору, що є додатком 3 до цих Правил.

Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії (абз. 2 пункту 2.1.6 Правил № 312).

За змістом пункту 1.2.6 Правил № 312 оператор системи, який здійснює розподіл (передачу) електричної енергії безпосередньо до електроустановок споживача, отримує плату за послуги з розподілу (передачі) електричної енергії або від споживача, або від електропостачальника за вибором споживача (крім постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг або «останньої надії»).

Укладений сторонами договір про постачання електричної енергії від 19.11.2002 №1083/8-654 (в редакції додаткової угоди від 14.07.2008 № 1/640), що діє в певній частині у взаємовідносинах сторін щодо надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, за своїм змістом є договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу.

Докази розірвання цього договору, в тому числі з підстав істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, або визнання його недійсним внаслідок недодержання сторонами в момент його вчинення вимог чинного законодавства України, відсутні.

Згідно зі статтею 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язаний оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Постачання електричної енергії здійснюється електропостачальником на підставі договору про постачання електричної енергії споживачу, який розробляється електропостачальником на основі Примірного договору про постачання електричної енергії споживачу (додаток 5 до цих Правил) та укладається в установленому цими Правилами порядку (пункт 1.2.7 Правил № 312).

Пунктом 2 Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» встановлено, що укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Споживач перед укладенням договору про постачання електричної енергії має обрати відповідну комерційну пропозицію та зазначити її у заяві-приєднані до умов договору постачання електричної енергії споживачу. Така комерційна пропозиція є невід`ємним додатком до договору (пункт 3.2.10 Правил № 312).

Договір про постачання електричної енергії споживачу є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору, та вважається укладеним з дати відкриття особового рахунка за об`єктом споживача або внесення змін до такого особового рахунка, про що споживач інформується у передбаченому договором порядку (пункт 3.2.4 Правил № 312).

Порядок розрахунків на роздрібному ринку електричної енергії врегульований розділом IV Правил № 312.

Пунктами 4.1 - 4.2 цих Правил, чинних у період спірних правовідносин, встановлено, що розрахунки за електричну енергію та послуги, що надаються на роздрібному ринку, між учасниками цього ринку здійснюються у грошовій формі відповідно до укладених договорів (п. 4.1).

Послуги оператора системи оплачуються відповідно до умов договору споживача з електропостачальником або споживачем, або електропостачальником на зазначений у відповідних договорах поточний рахунок оператора системи (п. 4.2).

Відповідно до підпункту 2 пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил № 312 споживач електричної енергії зобов`язаний сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів.

Системний аналіз зазначеного чинного законодавства дозволяє дійти висновку про існування між сторонами у спірний період правовідносин на підставі укладеного між ними договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та з урахуванням умов договору про постачання електричної енергії № 1083/8-654 від 19.11.2002 в редакції додаткової угоди від 14.07.2008, зокрема щодо величини розрахункового коефіцієнта трансформації 30 під час фіксації обсягу спожитої електричної енергії за місцезнаходженням об`єкта «адміністративна будівля» ТОВ ТОЦ «Інсток» (м Дніпро, вул. Богдана Хмельницького, 4); фіксація показів приладів обліку електричної енергії із зазначенням коефіцієнта трансформації здійснюється відповідачем та за допомогою інтернет-сервісу «Електронний кабінет» передається постачальнику електричної енергії третій особі у справі з метою оплати на його поточний рахунок спожитої електроенергії й отриманих від позивача послуг з розподілу (передачі) електричної енергії на підставі рахунків та актів прийняття-передавання товарної продукції, що формуються постачальником електричної енергії й передаються відповідачу за допомогою того ж інтернет-сервісу «Електронний кабінет»; розрахунки за електричну енергію повинні здійснюватися відповідачем у грошовій формі за тарифами (цінами), які регулюються Регулятором (НКРЕКП) і розраховуються у встановленому законодавством порядку; позивач отримує плату за надані ним відповідачу послуги з розподілу (передачі) електричної енергії від електропостачальника - третьої особи у справі (за вибором відповідача).

Відповідно до положень статей 525, 526 Цивільного кодексу України, статті 193 Господарського кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі статтею 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Факт подання відповідачем показів спожитого у спірний період обсягу електричної енергії із зазначенням коефіцієнта трансформації 1 замість 30 підтверджується належними й допустимими доказами актами про фіксацію показів приладу.

За розрахунком позивача різниця між фактом споживання та наданими споживачу рахунками становить 133630 кВт*год, вартість послуг з розподілу (передачі) яких відповідачу за тарифами НКРЕКП становить заявлену позивачем до стягнення суму 67421,86 грн (а.с. 10 т. 1).

Підстави заперечень відповідача проти позову в цій частині не стосуються правильності розрахунку, а самі заперечення відповідача спростовуються викладеним.

Відтак, позовні вимоги щодо стягнення з відповідача донарахованої вартості послуг з розподілу (передачі) електричної енергії за період із січня по листопад 2019 року в сумі 67421,86 грн є законними й обгрунтованими.

Заявлені до стягнення збитки в сумі 240400,06 грн, розраховані позивачем як втрати електроенергії у мережах Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", наслідком чого став небаланс електроенергії в обсязі 133630 кВт*год у мережах позивача, покриття якого здійснено за рахунок купівлі позивачем додаткових 13363 кВт*год на ринку електричної енергії (а.с. 11 т. 1).

На підтвердження понесених витрат позивачем долучені до позову:

- додаткова угода № 16014/01 від 26.12.2018, укладена між АТ «ДТЕК «Дніпровські електромережі» та ДП «Енергоринок», про викладення договору № 5565/01 від 30.09.2009 купівлі-продажу електроенергії в новій редакції (крім Додатку № 1 «Перелік місць встановлення приладів та систем розрахункового обліку», Додатку № 4 «Акти розмежування балансової належності електричних мереж та експлуатаційної відповідальності» та Додатку № 5 «Схеми розташування приладів розрахункового обліку») (далі договір № 5565/01 від 30.09.2009);

- договір про врегулювання небалансів електричної енергії від 03.04.2019, укладений між ДП «НЕК «Укренерго» (далі ОСП, оператор системи передачі) та АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» шляхом приєднання останнього за його заявою до цього публічного договору (далі договір від 03.04.2019),

- акти купівлі-продажу електричної енергії між ДП «Енергоринок» та ОСР - АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» з актами корегування за січень червень 2019 року;

- акти купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів за договором АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» з ПАТ «НЕК «Укренерго» за липень листопад 2019 року;

- платіжні доручення за січень травень 2019 року про сплату АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» на користь ДП «Енергоринок» грошових коштів із призначенням платежу «за купівлю електроенергії для компенсації технологічних витрат електроенергії на її розподіл»;

- платіжні доручення за липень грудень 2019 року про сплату АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» на користь ДП «НЕК «Укренерго» грошових коштів із призначенням платежу «за електроенергію з метою врегулювання небалансу» (а.с. 43 121 т. 1).

Щодо позову в цій частині суд зазначає про таке.

З урахуванням предмета позову для висновку щодо збитків предметом доказування у цій справі є обставини, пов`язані з наявністю в діях/бездіяльності відповідача повного складу господарського правопорушення, а саме: 1) протиправної поведінки (дії чи бездіяльності) особи (порушення зобов`язання); 2) шкідливого результату такої поведінки (збитків); 3) причинного зв`язку між протиправною поведінкою та збитками; 4) вини особи, яка заподіяла шкоду. У разі відсутності хоча б одного із цих елементів відповідальність у вигляді відшкодування збитків не настає (п. 14 постанови об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 03.08.2018 у справі № 917/877/17).

При цьому доведеність протиправних дій відповідача у цій справі, з урахуванням підстав позову, потребує доведення факт порушення відповідачем порядку фіксації обліку спожитої електричної енергії у спірний період.

Доведення факту наявності збитків внаслідок небалансу електроенергії в мережі у спірний період та їх розміру, а також причинно-наслідкового зв`язку між правопорушенням і збитками покладено на позивача. Причинний зв`язок як обов`язковий елемент відповідальності за заподіяні збитки полягає в тому, що шкода повинна бути об`єктивним наслідком поведінки завдавача шкоди. Отже, доведенню підлягає факт того, що протиправні дії заподіювача є причиною, а збитки є наслідком такої протиправної поведінки (пп. 6.15, 6.16 постанови Великої Палати Верховного Суду від 14.04.2020 у справі № 925/1196/18).

У свою чергу, відповідач має довести відсутність його вини у заподіянні збитків позивачу (п. 37 постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 21.03.22018 у справі № 918/219/17).

Стосовно збитків та правових підстав для їх стягнення слід також враховувати наступне.

За змістом статті 22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі.

Згідно зі статтею 224 Господарського кодексу України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

За частиною першою статті 225 цього Кодексу до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, серед іншого, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо) понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною.

У питанні щодо визначення збитків, у контексті нормативних приписів частин першої, другої статті 22 Цивільного кодексу України, частини першої статті 225 Господарського кодексу України, Велика Палата Верховного Суду у пункті 6.14 постанови від 14.04.2020 у справі № 925/1196/18 дійшла висновку, що збитки - це об`єктивне зменшення будь-яких майнових благ сторони, що обмежує його інтереси як учасника певних господарських відносин і проявляється у витратах, зроблених кредитором, втраті або пошкодженні майна, а також у не одержаних кредитором доходах, які б він одержав, якби зобов`язання було виконано боржником.

Порядок та вимоги до забезпечення виконання зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, правила балансування, правила функціонування ринку допоміжних послуг, порядок проведення розрахунків на балансуючому ринку та ринку допоміжних послуг, порядок виставлення рахунків тощо визначені Правилами ринку, затвердженими Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (далі Правила ринку), яка набрала чинності з 01.07.2019 (пункт 1.1.1 Правил ринку).

За визначеннями, зазначеними в пункті 1.1.4 Правил ринку:

АР - адміністратор розрахунків;

ВДР - внутрішньодобовий ринок;

ОР - оператор ринку;

ОСП - оператор системи передачі;

ОСР - оператор системи розподілу;

ПДП - постачальник допоміжних послуг;

ППБ - постачальник послуг з балансування;

РДД - ринок двосторонніх договорів;

РДН - ринок "на добу наперед";

СВБ - сторона, відповідальна за баланс.

Відповідно до пункту 46 частини першої статті 1 Закону України № 2019-VIII небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку.

Згідно з пунктом 1.3.2 Правил ринку для суб`єктів господарювання, визначених у підпункті 1.2.1 глави 1.2 цього розділу (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) обов`язковою умовою участі на ринку електричної енергії є укладення договору про врегулювання небалансів електричної енергії з ОСП, що є договором приєднання, типова форма якого наведена в додатку 1 до цих Правил. Учасники ринку укладають договір про врегулювання небалансів електричної енергії шляхом приєднання до договору.

За укладеним між позивачем і ДП «НЕК «Укренерго» договором від 03.04.2019 ДП «НЕК «Укренерго» (ОСП) врегульовує небаланси електричної енергії із СВБ у порядку, визначеному Законом України «Про ринок електричної енергії» та Правилами ринку (пункт 1.4 договору) від 03.04.2019).

Врегулювання небалансів електричної енергії є вчинення учасниками ринку, що також є СВБ, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з ОСП в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів електричної енергії, визначеними відповідно до Правил ринку (пункт 1.5 договору від 03.04.2019).

Вартість небалансів електричної енергії учасника ринку розраховується ОСП (в якості АР) для кожного розрахункового періоду доби залежно від обсягу небалансів електричної енергії цього учасника ринку та цін небалансів електричної енергії, визначених відповідно до Правил ринку (пункт 2.1 договору від 03.04.2019).

Порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії, визначаються Правилами ринку (пункт 2.2 договору від 03.04.2019).

Усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електричну енергію за договорами про постачання електричної енергії споживачу, для чого кожен учасник ринку зобов`язаний стати СВБ або передати свою фінансову відповідальність за небаланси іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи на підставі укладення/приєднання до відповідного договору (пункт 1.5.1 Правил ринку).

АР реєструє учасників ринку, СВБ, ПДП і ППБ, отримує від ОСП, реєструє та зберігає дані щодо резервів, остаточні повідомлення фізичного відпуску та остаточні повідомлення фізичного відбору учасників ринку і позиції СВБ, забезпечує дотримання учасниками ринку вимог щодо надання фінансових гарантій за договором про врегулювання небалансів електричної енергії, отримує від АКО сертифіковані дані комерційного обліку електричної енергії, обчислює обсяги небалансів та наданих послуг на ринку електричної енергії, виставляє рахунки та стягує та оплачує платежі, передбачені цими Правилами, і здійснює всі фінансові розрахунки відповідно до розділу V цих Правил (пункт 1.8.1 Правил ринку).

ОСР несе відповідальність за експлуатацію систем розподілу за місцем провадження господарської діяльності, визначеним ліцензією на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії, виданою Регулятором (пункт 1.10.1 Правил ринку).

ОСР має право купувати/продавати електричну енергію лише для компенсації втрат у власних системах розподілу. ОСР не повинен мати на праві власності, господарського відання або користування генеруючі потужності або здійснювати торгівлю електричною енергією з метою отримання прибутку (пункт 1.10.2 Правил ринку).

Порядок обчислення небалансів електричної енергії визначений главою 5.15 розділу V Правил ринку.

Згідно з пунктом 5.15.4 Правил ринку небаланс електричної енергії СВБ b для розрахункового періоду t у зоні z обчислюється за формулою, яка враховує наступні показники:

- сальдована позиція СВБ b для розрахункового періоду t у зоні z, яка розраховується за формулою;

- сумарний обсяг (позитивне значення) проданої електричної енергії учасником ринку mp, що належить СВБ b, по кожному розрахунковому періоду t у зоні z відповідно до законтрактованих обсягів продажу на РДД та/або РНД, та/або ВДР;

- сумарний обсяг (негативне значення) купленої електричної енергії учасником ринку mp. що належить СВБ b по кожному розрахунковому періоду t у зоні z відповідно до законтрактованих обсягів купівлі на РДД та/або РНД, та/або ВДР;

- виміряна позиція СВБ b для розрахункового періоду t у зоні z, яка розраховується за формулою

- сертифіковані дані комерційного обліку відпуску (позитивне значення) одиниці u, що належить балансуючій групі СВБ, для розрахункового періоду t у зоні z;

- сертифіковані дані комерційного обліку відбору (негативне значення) представника навантаження p, який входить до балансуючої групи СВБ, для розрахункового періоду t у зоні z.

Якщо обчислений небаланс енергії СВБ b у зоні z виявився негативним, то ця СВБ повинна купити із системи електричну енергію і оплатити її. Якщо розрахований небаланс електричної енергії СВБ b у зоні z виявився позитивним, то СВБ повинна продати в систему електричну енергію і отримати за неї платіж (пункт 5.15.5 Правил ринку).

За частиною шостою статті 46 Закону № 2019-VIII оператор системи розподілу не має права здійснювати діяльність з купівлі-продажу електричної енергії на ринку електричної енергії, крім купівлі-продажу для компенсації технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та врегулювання небалансів електричної енергії.

Вартість електричної енергії, придбаної з метою компенсації технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та врегулювання небалансів електричної енергії, враховується при визначенні тарифів на розподіл електричної енергії відповідно до методики формування тарифів на послуги з розподілу.

За змістом статті 52 Закону № 2019-VIII адміністратор розрахунків забезпечує організацію роботи ринку електричної енергії відповідно до цього Закону, правил ринку та кодексу комерційного обліку.

Функції адміністратора розрахунків покладаються на оператора системи передачі.

Адміністратор розрахунків відповідно до правил ринку, серед іншого, розраховує платежі за електричну енергію оператора системи передачі та постачальників послуг з балансування, ціни небалансів електричної енергії, обсяги небалансів електричної енергії і відповідні платежі за них та виставляє відповідні рахунки.

Отже, позивач є стороною відповідальною за небаланс у своїх електричних мережах і має право купувати/продавати електричну енергію лише для компенсації технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та врегулювання небалансів електричної енергії; ДП «НЕК «Укренерго» виконує функції оператора системи передачі (ОСП) та адміністратора розрахунків (АР), врегульовує небаланси електричної енергії позивача, розраховує вартість небалансів електричної енергії позивача згідно з порядком обчислення небалансів електричної енергії, визначеним главою 5.15 розділу V Правил ринку та виставляє відповідні рахунки.

Як зазначає позивач, збитки від небалансу в обсязі 133630 кВт*год електричної енергії визначені ним наступним чином: щомісячну різницю між фактом споживання та наданим споживачу рахунком (кВт*год) помножено на тариф ДП «Енергоринок» у період із січня по червень 2019 року, а у періоді з липня по листопад 2019 року застосовується тариф балансуючого ринку електроенергії (а.с. 6, 11 т. 1).

При цьому доказів відповідності розміру збитків вартості небалансу електричної енергії, розрахованої компетентним органом (ОСП, АР) згідно з порядком обчислення, визначеним Правилами ринку, позивач не надав.

Надані позивачем платіжні доручення щодо купівлі-продажу електричної енергії стосуються:

- витрат на купівлю у січні травні 2019 року у ДП «Енергоринок» електричної енергії не для врегулювання небалансу, а для компенсації технологічних витрат на її розподіл;

- витрати на купівлю у липні - грудні 2019 року у ДП «НЕК «Укренерго» електричної енергії для врегулювання небалансу.

Докази витрат позивача у червні 2019 року відсутні.

Також в обох випадках зазначені кошти сплачувалися для придбання електричної енергії для компенсації технологічних витрат на розподіл електричної енергії та врегулювання її небалансу стосовно невизначеного кола споживачів, без виокремлення витрат окремо щодо відповідача; доказів понесених витрат у складі цих сплачених коштів для закупівлі електричної енергії для врегулювання небалансу за наслідком договірних відносин у спірному періоді з відповідачем, позивач суду не надав.

Не надав позивач також і доказів на підтвердження того, що вартість електричної енергії, придбаної ним з метою компенсації технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та врегулювання небалансів електричної енергії, не врахована в майбутніх розрахункових періодах при визначенні тарифів на розподіл електричної енергії відповідно до методики формування тарифів на послуги з розподілу, як то передбачено частиною шостою статті 46 Закону № 2019-VIII.

Стосовно технологічних витрат необхідно враховувати також й таке.

Згідно з пунктом 1.1.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії технологічні витрати електричної енергії на транспортування електричної енергії електричними мережами (технологічні витрати електричної енергії) - це сума втрат електричної енергії в елементах мереж, витрат електричної енергії на власні потреби підстанцій та витрат електричної енергії на плавлення ожеледі.

За договором № 5565/01 від 30.09.2009, укладеним між позивачем та ДП «Енергоринок», останнє прийняло на себе зобов`язання продавати, а позивач - купувати електричну енергію, необхідну для компенсації технологічних втрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами та здійснювати її оплату відповідно до умов цього договору (п. 1.1 договору).

Отже, технологічні витрати пов`язані з процесом її розподілу електричними мережами та не є тотожними небалансу електричної енергії.

За таких обставин позивач не довів збитків та його розміру, а тому позов у цій частині задоволенню не підлягає.

Вирішуючи питання обсягу дослідження доводів учасників справи та їх відображення у рішенні суду, суд враховує, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Згідно з частиною першою статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача в сумі 1011,33 грн пропорційно задоволеним позовним вимогам та з урахуванням належного до сплати судового збору в сумі 4617,33 грн із ціни позову у розмірі 307821,92 грн (67421,86х4617,33/307821,92 = 1011,33).

Керуючись ст.ст. 2, 3, 20, 73 - 79, 86, 91, 123, 129, 130, 231, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Товариства з обмеженою відповідальністю Торгівельно-офісний центр "Інсток" про стягнення 307821,92 грн, з яких: 67421,86 грн вартість послуг з розподілу електричної енергії, наданих у січні - листопаді 2019 року; 240400,06 грн - збитки задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Торгівельно-офісний центр "Інсток" (ідентифікаційний код: 25535222; місцезнаходження: 49051, м. Дніпро, вул. Богдана Хмельницького, буд. 4) на користь Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (ідентифікаційний код: 23359034, місцезнаходження: 49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, буд. 22) основний борг у сумі 67421,86грн, судовий збір у сумі 1011,33 грн.

У решті позову відмовити.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 ГПК України.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено 30.03.2023.

Суддя І.І. Колісник