Ухвала суду № 109868290, 21.03.2023, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

У Х В А Л А

"21" березня 2023 р.м. Одеса Справа № 916/1362/22

Господарський суд Одеської області у складі судді Найфлейш В.Д.

при секретарі судового засідання Білинській І.І.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №916/1362/22

за заявою: Об`єднання співвласників багатоквартиного будинку Портовий-12 (65082, м. Одеса, Військовий узвіз, 12, код ЄДРПОУ 41036316)

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю Дінстрой (65082, м. Одеса, Військовий узвіз, 10, код ЄДРПОУ 41217611)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Представники сторін:

Представник кредитора - Щелакова К.В. (зал) ордер

Арбітражний керуючий - Орлова Т.А. (зал) посвідчення

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.09.2022р., серед іншого, відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Дінстрой (65082, м. Одеса, Військовий узвіз, 10, код ЄДРПОУ 41217611), визнано вимоги Об`єднання співвласників багатоквартиного будинку Портовий-12 (65082, м. Одеса, Військовий узвіз, 12, код ЄДРПОУ 41036316) до Товариства з обмеженою відповідальністю Дінстрой (65082, м. Одеса, Військовий узвіз, 10, код ЄДРПОУ 41217611) на суму 40046,92 грн., введено процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Дінстрой (65082, м. Одеса, Військовий узвіз, 10, код ЄДРПОУ 41217611) строком на 170 календарних днів, призначено розпорядником майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Дінстрой (65082, м. Одеса, Військовий узвіз, 10, код ЄДРПОУ 41217611) арбітражного керуючого Дарієнко Віктора Дмитровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №284 від 31.05.2013р.).

13.03.2023р. за вх.№3-146/23 надійшла заява арбітражного керуючого Орлової Т.А. про участь у справі про банкрутство.

14.03.2023р. від Об`єднання співвласників багатоквартиного будинку Портовий-12 надійшло клопотання про призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Орлову Т.А. та надано протокол зборів кредиторів від 13.03.2023р.

20.03.2023р. від представника ТОВ Дінстрой надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з перебуванням у службовому відрядженні за кордоном, яке судом відхиляється, враховуючи розумність строків розгляду справи, а також можливість брати участь учасниками справи в судових засіданнях в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

В матеріалах справи міститься клопотання арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. (вх.№3-519/22 від 19.12.2022р.) про припинення повноважень керівника та виконавчих органів управління ТОВ Дінстрой, з посиланням на те, що директор та засновник не надали відповіді на запити арбітражного керуючого про надання документації, призначення проведення інвентаризації.

Відповідно до ч. 12 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, повноваження керівника боржника та виконавчих органів його управління, покладені на них відповідно до законодавства чи установчих документів, можуть бути припинені в разі, якщо ними не вживаються заходи щодо забезпечення збереження майна боржника, створюються перешкоди діям розпорядника майна чи допускаються інші порушення законодавства. У разі виявлення обставин, передбачених абзацом першим цієї частини, за клопотанням кредиторів або інших учасників справи ухвалою господарського суду повноваження керівника та виконавчих органів управління боржника припиняються, а виконання відповідних обов`язків тимчасово покладається на розпорядника майна до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника та виконавчих органів управління боржника.

Однак, судом не встановлено, а арбітражним керуючим не надано доказів, що директором та засновником ТОВ Дінстрой не вживаються заходи щодо забезпечення збереження майна боржника, створюються перешкоди діям розпорядника майна чи допускаються інші порушення законодавства, тому клопотання арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. (вх.№3-519/22 від 19.12.2022р.) про припинення повноважень керівника та виконавчих органів управління ТОВ Дінстрой відхиляється.

Також, 13.03.2023р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. про дострокове припинення повноважень розпорядника майна.

Згідно абз. 1 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Враховуючи вищевикладене, суд задовольняє заяву арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. про дострокове припинення повноважень розпорядника майна.

20.01.2023р. за вх.№3-38/23 від боржника надійшло клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Дарієнко В.Д., оскільки наявний конфлікт інтересів.

Боржник зазначає, що арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. надавав правову допомогу ТОВ Будівельно-Монтажне Управління Укрторгбуд по справі 916/3443/19, де позивачем був ТОВ Дінстрой.

Також зазначено, що Ануфрієв С.К. (голова правління ОСББ Портовий-12, що є кредитором) та ОСОБА_1 є співзасновниками та власниками Універсальної товарної біржі Південь.

Відповідно до ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Згідно ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, термін "конфлікт інтересів" вживається у значенні, наведеному в Законі України "Про запобігання корупції".

У відповідності до положень ст. 1 Закону України Про запобігання корупції потенційний конфлікт інтересів - наявність у особи приватного інтересу у сфері, в якій вона виконує свої службові чи представницькі повноваження, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень; реальний конфлікт інтересів - суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень.

Згідно ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, юридична особа, що здійснює контроль над боржником, юридична або фізична особа, контроль над якою здійснює боржник, юридична особа, з якою боржник перебуває під контролем третьої особи, власники (учасники, акціонери) боржника, керівник боржника, особи, які входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі звільнені з роботи за три роки до відкриття провадження у справі про банкрутство, а також особи, які перебувають у родинних стосунках із зазначеними особами та фізичною особою - боржником, а саме: подружжя та їхні діти, батьки, брати, сестри, онуки, а також інші особи, щодо яких наявні обґрунтовані підстави вважати їх заінтересованими; для цілей цього Кодексу заінтересованими особами стосовно арбітражного керуючого чи кредиторів визнаються особи в такому самому переліку, як і заінтересовані особи стосовно боржника.

Згідно ст. 29 Закону України Про запобігання корупції, зовнішнє врегулювання конфлікту інтересів здійснюється шляхом: 1) усунення особи від виконання завдання, вчинення дій, прийняття рішення чи участі в його прийнятті в умовах реального чи потенційного конфлікту інтересів; 2) застосування зовнішнього контролю за виконанням особою відповідного завдання, вчиненням нею певних дій чи прийняття рішень; 3) обмеження доступу особи до певної інформації; 4) перегляду обсягу службових повноважень особи; 5) переведення особи на іншу посаду; 6) звільнення особи.

Особи, зазначені у пунктах 1, 2 частини першої статті 3 цього Закону, у яких наявний реальний чи потенційний конфлікт інтересів, можуть самостійно вжити заходів щодо його врегулювання шляхом позбавлення відповідного приватного інтересу з наданням підтверджуючих це документів безпосередньому керівнику або керівнику органу, до повноважень якого належить звільнення/ініціювання звільнення з посади. Позбавлення приватного інтересу має виключати будь-яку можливість його приховування.

Враховуючи те, що арбітражний керуючий звернувся із заявою про дострокове припинення повноважень розпорядника майна та судом прийнято рішення про відсторонення арбітражного керуючого, конфлікт інтересів врегульовано, тому судом відхиляється клопотання боржника про відсторонення арбітражного керуючого Дарієнко В.Д.

Боржник також просив обрати арбітражного керуючого шляхом застосування автоматизованої системи відбору.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Згідно п. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.

Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Враховуючи положення Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, за яким кандидатура розпорядника майна визначається ініціюючим кредитором, а не автоматизованою системою, суд приходить до висновку про відхилення клопотання боржника про обрання арбітражного керуючого шляхом застосування автоматизованої системи відбору. Також, враховуючи, що судом ще не проводилось попереднє засідання суду, комітет кредиторів не визначено, протокол комітету кредиторів, до якого увійшов ініціюючий кредитор, наданий до суду, вважається пропозицією щодо кандидатури розпорядника майна.

Враховуючи вищевикладене, суд призначає розпорядником майна Орлову Т.О., яка звернулась із заявою про участь у справі та заява якої відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства.

Від арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. надійшло клопотання про виплату грошової винагороди за виконання повноважень розпорядника майна у справі.

Згідно ч. 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Згідно п. 6 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, сплата грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

Разом із поданням заяви про відкриття провадження про банкрутство заявником надано платіжне доручення № 485 від "29" червня 2022 р. про сплату авансового внеску на суму 58500,00 грн.

Враховуючи те, що клопотання арбітражного керуючого обгрунтоване, суд доходить до висновку про задоволення вказаного клопотання.

Також, враховуючи необхідність надання додаткових доказів, розгляд справи підлягає відкладенню.

Керуючись ст.ст. 28, 30 Кодексу України з питань банкрутства, ст.ст. 202, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд-

УХВАЛИВ:

1.Клопотання ТОВ Дінстрой про відкладення розгляду справи відхилити.

2.Клопотання арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. про припинення повноважень керівника та виконавчих органів управління ТОВ Дінстрой - відхилити.

3.Клопотання боржника про відсторонення арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. та обрання арбітражного керуючого шляхом застосування автоматизованої системи відбору відхилити.

4.Заяву арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. про дострокове припинення повноважень розпорядника майна задовольнити.

5.Відсторонити арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. від виконання повноважень розпорядника майна ТОВ Дінстрой по справі №916/1362/22.

6.Заяву арбітражного керуючого Орлової Т.О. про участь у справі про банкрутство задовольнити.

7.Призначити розпорядником майна ТОВ Дінстрой арбітражного керуючого Орлову Тетяну Анатоліївну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1829 від 27.07.2017р. Міністерства юстиції України).

8.Клопотання арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. про сплату грошової винагороди задовольнити.

9.Сплатити арбітражному керуючому Дарієнко В.Д. ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) з депозитного рахунку Господарського суду Одеської області № НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ 03499997, МФО 820172) на розрахунковий рахунок арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. № НОМЕР_3 банк отримувача ПАТ ІДЕЯ БАНК грошову винагороду арбітражного керуючого на загальну суму 58500,00 грн. за рахунок авансування винагороди арбітражного керуючого згідно з платіжним дорученням № 485 від "29" червня 2022 р.

10.Відкласти розгляд справи на "11" квітня 2023р. о 12:45 год.

Засідання суду відбудеться у приміщенні господарського суду Одеської області у залі судового засідання № 2 перший поверх (тел. (0482) 307 990).

11. Арбітражному керуючому надати звіт про проведену роботу з підтверджуючими доказами.

Повний текст ухвали складено та підписано 28.03.2023р.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://od.arbitr.gov.ua

Ухвала набрала законної сили негайно після її проголошення згідно ст. 235 ГПК України та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів згідно ст. 256 ГПК України.

Суддя В.Д. Найфлейш