Рішення № 109746918, 13.03.2023, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під`їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

________________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.03.2023м. ХарківСправа № 922/1510/22

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Рильової В.В.

при секретарі судового засідання Сіліній М.Г.

розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" (місцезнаходження: 01901, місто Київ, вулиця Госпітальна, будинок 12-Д; код ЄДРПОУ 33499232) до Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" (місцезнаходження: 61037, місто Харків, проспект Героїв Харкова, будинок 199; код ЄДРПОУ 05762269) 3-я особа , яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Кабінет Міністрів України (місцезнаходження: 01008, місто Київ, вулиця Михайла Грушевського, 12/2; код ЄДРПОУ 00031101) про визнання недійсним рішення про відмову у включенні пропозицій до проекту порядку денного загальних зборів та зобов`язання провести загальні збори з питань, у включенні яких до проекту порядку денного було безпідставно відмовлено акціонеру за участю представників:

позивача - Щербаха Р.С. (в режимі відеоконференції)

відповідача - Гарагуля В.А.

третьої особи - Литовченко Ю.Г.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недивесифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" звернулося до Господарського суду Харківської області із позовом про:

- визнання недійсним рішення Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" про відмову у включенні пропозицій Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недивесифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" до проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини", що були скликані на 28.07.2022 (щодо визначених позивачем пунктів);

- зобов`язання Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" провести позачергові загальні збори акціонерів Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" з питань, у включенні яких до проекту порядку денного було безпідставно відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недивесифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" (згідно переліку визначених позивачем питань).

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 14 вересня 2022 року позовну заяву ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі № 922/1510/22 та призначено її до розгляду в порядку загального позовного провадження. Залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Кабінет Міністрів України.

Розгляд справи № 922/1510/22 в підготовчому засіданні неодноразово відкладався задля забезпечення принципу змагальності та реалізації прав сторін в умовах дії в Україні воєнного стану. Учасники справи виклали письмово свої вимоги, заперечення, аргументи та пояснення щодо предмета спору у заявах по суті справи: позовній заяві, поясненнях Кабінету міністрів України (вх. № 11767 від 17.10.2022), відзиві АТ "Укренергомашини" на позовну заяву (вх. № 13376 від 07.11.2022), відповіді ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" на відзив (вх. № 15082 від 29.11.2022), запереченнях на відповідь на відзив (вх. № 17101 від 26.12.2022), відповіді позивача на заперечення (вх. № 892 від 16.01.2023) та інш.

За результатами підготовчого засідання 16.01.2023 судом постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначено справу № 922/1510/22 до розгляду по суті на 30 січня 2023 року, на підставі частини другої статті 185, частини першої статті 195 Господарського процесуального кодексу України. Зазначену ухвалу занесено до протоколу підготовчого засідання у справі.

30 січня 2023 року судове засідання у справі № 922/1510/22, не відбулося у зв`язку з технічною несправністю системи відеоконференцзв`язку, що підтверджується Актом про несправність (неналежне функціонування) системи відеоконференцзв`язку. Враховуючи наведене, судом було призначено нову дату розгляду справи № 922/1510/22 в судовому засіданні - на 13 лютого 2023 року.

В судовому засіданні 13.02.2023 було оголошено перерву до 06 березня 2023 року, на підставі статті 216 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні 06.03.2023 у справі № 922/1510/22 також оголошено перерву до 13 березня 2023 року, на підставі статті 216 Господарського процесуального кодексу України. Відповідні ухвали постановлено судом без виходу до нарадчої кімнати та занесено до протоколу судового засідання.

Представник позивача, який брав участь в судовому засіданні 13.03.2023, позовні вимоги підтримував в повному обсязі, вказуючи на безпідставне та незаконне порушення відповідачем права ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" на включення його пропозицій до проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Укренергомашини", що відбулися 28.07.2022, наданого позивачу статтею 38 Закону України "Про акціонерні товариства" та розділом XII Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду.

Представник відповідача в судовому засіданні 13.03.2023 проти позову заперечував в повному обсязі, зазначивши, що на цей час позивач не має права без обмежень володіти, користуватися та розпоряджатися акціями відповідача, оскільки на них накладений арешт, а й отже не має самостійного права реалізовувати права акціонера. Крім того, позивачу не належить більше 5% акцій відповідача.

Також в судовому засіданні 13.03.2023 представник АТ "Укренергомашини" заявив усне клопотання про зупинення провадження у справі № 922/1510/22 до набрання законної сили судовим рішенням по кримінальній справі № 554/10511/22, оскільки 21 жовтня 2022 року відповідачем отримано листа №19026вих-22 від 20.10.2022 з Салтівської окружної прокуратури м. Харкова, яким повідомлено, що ухвалою слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави про арешт майна від 03.10.2022 по справі № 554/10511/22; провадження № 1- кс/554/11544/2022 накладено арешт на корпоративні права ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" на 64817590 шт. простих бездокументарних іменних акцій АТ "Українські енергетичні машини" в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 42022222040000031. У зв`язку з арештом акцій на цей час позивач обмежений у правах власності та не може здійснювати права власника у повному обсязі, згідно законодавства про власність, зокрема й власність на корпоративні права, до набрання законної сили судовим рішенням по кримінальній справі № 554/10511/22 є невизначеним можливість реалізовувати права позивача по справі № 922/1510/22, як власника даних акцій.

Відповідне клопотання розглянуто судом під час розгляду справи в судовому засіданні 13.03.2023 та постановлено протокольну ухвалу про відмову в його задоволенні, з огляду на те, що відповідно положень частини третьої статті 195 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі на стадії її розгляду по суті зупиняється тільки з підстав, встановлених пунктами 1 - 3-1 частини першої статті 227 та пунктом 1 частини першої статті 228 цього Кодексу.

Представник третьої особи в судовому засіданні 13.03.2023 проти позову ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" заперечував, просив відмовити в його задоволенні повністю.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення сторін, об`єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Позовну заяву подано Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недивесифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент".

Згідно з частинами першою і третьою статті 41 Закону України "Про інститути спільного інвестування" пайовий фонд - сукупність активів, що належать учасникам такого фонду на праві спільної часткової власності, перебувають в управлінні компанії з управління активами та обліковуються нею окремо від результатів її господарської діяльності; пайовий фонд не с юридичною особою.

Частинами першою і п`ятою статті 42 Закону України "Про інститути спільного інвестування" встановлено, що пайовий фонд створюється компанією з управління активами; пайовий фонд вважається створеним з дня внесення відомостей про нього до Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування.

Відповідно до частин другої і третьої статті 43 Закону України "Про інститути спільного інвестування" укладаючи договори за рахунок активів пайового фонду, компанія з управління активами діє від свого імені в інтересах пайового фонду з обов`язковим зазначенням у таких договорах реквізитів фонду; активи пайового фонду, в тому числі нерухоме майно, цінні папери і депозити, реєструються в установленому порядку на ім`я компанії з у правління активами з обов`язковим зазначенням реквізитів такого фонду.

В обґрунтування позовних вимог ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" зазначає, що до складу активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" входять 64 817 590 шт. простих іменних акцій Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини", що складає більше 5% голосуючих акцій. При цьому, не зважаючи на рішення загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" (попереднє найменування - Акціонерне товариство "Турбоатом") про приєднання до нього Акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код ЄДРПОУ 00213121) (протокол № 28/2021 позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Турбоатом" від 27.08.2021) та відповідне збільшення статутного капіталу Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" до 1 417 337 130,00 грн. який поділено на 5 669 348 520 шт. простих акцій (статут АТ "Укренергомашини" в редакціях, затверджених протоколом від 23 12.2021 №32/2021 спільних позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" та Акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш", а також протоколом від 08.08.2022 № 33 позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини"), в період скликання на 28 липня 2022 року відповідних позачергових загальних зборів АТ "Укренергомашини" та до цього часу загальна кількість голосуючих акцій АТ "Укренергомашини" не змінилася і складала (складає) орієнтовно 420 554 928 шт.

Відповідно, позивач стверджує, що йому (як власнику 64 817 590 шт. акцій АТ "Укренергомашини") належало (належить) саме більше 5% голосуючих акцій, що підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах станом на 07.07.2022; протоколом № 33 позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Укренергомашини", які відбулися 28 липня 2022 року (згідно інформації, що вказана на першій сторінці зазначеного протоколу, для участі у відповідних загальних зборах зареєструвалися З (три) акціонери (їх представники) - власники 382 636 701 голосів (тобто власники 382 636 701 шт. акцій, оскільки, згідно частини 1 статті 42 ЗУ "Про акціонерні товариства", одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань), що, в свою чергу, як зазначено у протоколі, складає 90,9838% голосуючих акцій).

27 червня 2022 року на офіційному веб-сайті Національного депозитарію України було розміщено повідомлення акціонерам через депозитарну систему України про дистанційне проведення позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Укренергомашини" 28 липня 2022 року.

07 липня 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недивесифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий", було направлено лист № 44 з пропозиціями до порядку денного позачергових загальних зборів АТ "Укренергомашини", що були скликані на 28 липня 2022 року, у вигляді електронного документу із засвідченням його кваліфікованим електронним підписом акціонера на адресу електронної пошти, зазначену в повідомленні про проведення загальних зборів.

ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" пропонувало включити до проекту порядку денного позачергових загальних зборів АТ "Укренсргомашини", що були скликані на 28 липня 2022 року дистанційно у відповідності до Тимчасового порядку , наступні додаткові (нові) питання:

1. Внесення змін до рішення з питання № 7 порядку денного річних загальних зборів акціонерів АТ "Турбоатом" від 17.04.2019 (протокол № 24), у зв`язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2019 № 364 (із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 № 1015).

2. Припинення повноважень Генерального директора АТ "Укренергомашини" та обрання (призначення) особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження Генерального директора АТ "Укренергомашини".

ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" також було запропоновано наступні проекти рішень з вказаних питань:

1. З питання "Внесення змін до рішення з питання № 7 порядку денного річних загальних зборів акціонерів АТ "Турбоатом" від 17.04.2019 (протокол № 24), у зв`язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2019 № 364 (із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 № 1015)" пропонувався наступний проект рішення:

1.1. У зв`язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24 04 2019 № 364 (із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12 2019 № 1015), внести зміни до рішення з питання № 7 (Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2018 році, в тому числі затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог, передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018 році) порядку денного річних загачених зборів акціонерів АТ "Турбоатом" від 17.04.2019 (протокол № 24) шляхом викладення такого рішення у наступній редакції:

"Розподілити чистий прибуток, отриманий Товариством за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році, з урахуванням Закону України "Про управління об`єктами державної власності" та постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження базового нормативу відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році господарських товариств, у статутному капіталі яких с корпоративні права держави", таким чином:

90% - на виплату дивідендів акціонерам Товариства;

на поповнення резервного капіталу Товариства не нараховувати, оскільки він сформований у повному обсязі;

10% - на здійснення витрат, передбачених фінансовим планом Товариства на 2019 рік.

Затвердити загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи Товариства за 2018 рік у розмірі - 687 847 357,45 грн.

Встановити, що виплата дивідендів здійснюється Товариством безпосередньо акціонерам".

1.2. Врахувати сплату Товариством дивідендів на державну частку у статутному капіталі Товариства до державного бюджету за результатами діяльності Товариства за 2018 ріку розмірі 517 426 952,84 грн.

1.3. Зобов`язати керівника Виконавчого органу сплатити Товариством дивіденди на користь акціонерів за результатами діяльності Товариства за 2018 рік.

1.4. Встановити, що виплата дивідендів здійснюється Товариством безпосередньо акціонерам.

2. З питання "Припинення повноважень Генерального директора АТ "Укренергомашини" та обрання (призначення) особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження Генерального директора АТ "Укренергомашини" пропонувався наступний проект рішення:

2.1. Припинити 28.07.2022 повноваження Генерального директора АТ "Укренергомашини" ОСОБА_1 у зв`язку з:

- порушенням АТ "Укренергомашини" норм частини 2 ст. 30 Закону України "Про акціонері товариства", рішення річних загальних зборів АТ "Турбоатом" від 29.04.2021 (протокол № 26) та рішення Наглядової ради АТ "Турбоатом" від 23.04.2021 (протокол № 12-НР), а саме у зв`язку з невиплатою до цього часу акціонерам АТ "Турбоатом" (АТ "Укренергомашини") дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності АТ "Турбоатом" у 2019 та 2020 роках:

- невідповідністю ОСОБА_1 займаній посаді Генерального директора АТ "Укренергомашини", а саме у зв`язку з тим, що внаслідок недобросовісних дій ОСОБА_1 АТ "Укренергомашини" фактично втратило орієнтовно 1,4 млрд. грн., які були розміщені ОСОБА_1 в банку АТ "МЕГАБАНК", який 02 червня 2022 року Національним банком України був віднесений до категорії неплатоспроможних і в якому (у відповідному банку) саме ОСОБА_1 був і залишається кінцевим бенефіціарним власником ( ОСОБА_1 прямо та опосередковано є власником 60,74% акцій АТ "МЕГАБАНК");

2.2. Обрати (призначити) з 29.07.2022 першого заступника генерального конструктора АТ "Укренергомашини" ОСОБА_2 особою, яка тимчасово здійснюватиме повноваження Генерального директора АТ "Укренергомашини".

Позивач зазначає, що вказані пропозиції були направлені в строк, встановлений абзацом першим частини другої статті 38 Закону та пунктом 54 Тимчасового порядку, а також містили всі необхідні дані, передбачені абзацом першим частини другої або частиною третьою статті 38 Закону та пунктами 55 та 57 Тимчасового порядку. Втім, у відповідь ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" отримаю підписаний заступником генерального директора Д.Нестеренко лист АТ "Укренергомашини" від 15.07.2022 № 01/03/25-514 з рішенням відмовити у включенні пропозицій ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" до порядку денного позачергових загальних зборів товариства, які були скликані на 28 липня 2022 року, оскільки неможливо перевірити чи відповідають пропозиції вимогам Тимчасового порядку.

Таким чином, на переконання позивача, АТ "Укренергомашини" з порушенням статті 38 Закону та пункту 62 Тимчасового порядку, які не передбачають таких підстав для відмови у включенні до проекту порядку денного загальних зборів пропозицій акціонера, як "неможливість перевірити чи виповідають пропозиції вимогам Тимчасового порядку або неможливість перевірити правильність зазначення реквізитів акціонера, вказаних в пропозиції", порушило право ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" на включення його пропозицій до порядку денного відповідних зборів акціонерів АТ "Укренергомашини".

Крім того, в порушення вимог тієї ж статті 38 Закону та розділу XII Тимчасового порядку, рішення про відмову у включенні пропозицій ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" до проекту порядку денного загальних зборів АТ "Укренергомашини" було прийнято, а після цього й надіслано не Наглядовою радою, а заступником генерального директора АТ "Укренергомашини". При цьому, згідно з інформацією з офіційного сайту у Товаристві на той час була створена і діяла Наглядова рада.

Також на розгляд позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Укренергомашини" було винесено, зокрема, питання "Прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради Товариства" з наступним проектом рішення: "Припинити повноваження Наглядової ради Товариства у повному складі". Позачерговими загальними зборами, які відбулися 28.07.2022, було прийнято рішення з першого питання порядку денного - "Припинити повноваження Наглядової Ради Товариства у повному складі".

Позивач зазначає, що кількісний та якісний склад Наглядової ради у 2021 році був достатнім для прийняття легітимних рішень, однак, навіть якщо припустити, що в період скликання відповідних позачергових загальних зборів АТ "Укренергомашини" строк повноважень діючого складу Наглядової ради закінчився, відповідний діючий склад мав повноваження приймати будь-які рішення стосовно підготовки, скликання і проведення таких позачергових загальних зборів АТ "Укренергомашини".

Вказані обставини, на переконання позивача, свідчать про безпідставне та незаконне порушення відповідачем права ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" на включення пропозицій до проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів АТ "Укренергомашини", що відбулися 28.07.2022, наданого позивачу статтею 38 Закону України "Про акціонерні товариства" та розділом XII Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду.

Згідно з абзацом третім частини восьмої статті 38 Закону, оскарження акціонером рішення товариства про відмову у включенні його пропозицій до проекту порядку денного до суду не зупиняє проведення загальних зборів. Суд за результатами розгляду справи може постановити рішення про зобов`язання товариства провести загальні збори з питання, у включенні якого до проекту порядку денного було безпідставно відмовлено акціонеру.

Згідно з частиною першою статті 38 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 № 514-VI (далі - Закон), кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Абзацом першим частини другої статті 38 Закону встановлено, що пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повниш містити відповідні проекти рішень з цих питань. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те. що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора.

Відповідно до частини третьої статті 38 Закону, пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства.

Частиною четвертою статті 38 Закону встановлено, що наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 Закону, - акціонери, які нього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій (нових питань порядку денного та/або нових проектів рішень до питань порядку денного) до проекту порядку денного та затверджують порядок денний не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів.

Згідно з частиною п`ятою статті 38 Закону, пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог статті 38 Закону.

Частиною шостою статті 38 Закону встановлено, що рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, а також пропозиції комітету при наглядовій раді публічного акціонерного товариства з питань призначень незалежних директорів, може бути прийнято тільки у разі: недотримання акціонерами строку, встановленого абзацом першим частини другої статті 38 Закону; неповноти даних, передбачених абзацом першим частини другої або частиною третьою статті 38 Закону.

Рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозицій акціонерів (акціонера), яким належать менше 5 відсотків голосуючих акцій, може бути прийнято з підстав, передбачених абзацом другим та/або третім цієї частини, у разі неподання акціонерами жодного проекту рішення із запропонованих ними питань порядку денного та з інших підстав, визначених статутом акціонерного товариства та/або положенням про загальні збори акціонерного товариства.

Відповідно до частини сьомої статті 38 Закону, мотивоване рішення про відмову у включенні пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства надсилається наглядовою радою акціонеру протягом трьох днів з моменту його прийняття.

Акціонерне товариство "Українські енергетичні машини" є юридичною особою, що зареєстроване та діє відповідно до Закону України "Про акціонерні товариства" та Статуту. Управління діяльністю та контроль за фінансово-господарською діяльністю Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" здійснюють його органи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається Статутом та чинним законодавством України.

Відповідно до пункту 15.2 Статуту органами Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" є: Вищий орган - Загальні збори; Наглядова рада; Виконавчий орган (колегіальний) - Дирекція; Ревізійна комісія. Органи Товариства діють в межах своїх повноважень та компетенції, що визначається цим Статутом та законодавством.

Згідно з пунктом 15.4. Статуту посадовими особами органів Товариства є фізичні особи - Голова та члени Наглядової ради, голова та члени Ревізійної комісії, Генеральний директор та члени Дирекції (далі - директори). Вищим органом Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" є Загальні збори. Товариство зобов`язане щороку скликати річні Загальні збори акціонерів Товариства - які мають проводитись не пізніше 30 квітня наступного за звітним роком. Усі інші Загальні збори, крім річних Загальних зборів, вважаються позачерговими.

Рішення про скликання позачергових Загальних зборів та дистанційне їх проведення прийняте Дирекцією АТ "Укренергомашини", відповідно до Статуту Товариства, Закону України "Про акціонерні товариства" та Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 року № 196, та призначено дату проведення загальних зборів (дата завершення голосування) на 28 липня 2022 року.

07 липня 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недивесифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий", було направлено лист № 44 з пропозиціями до порядку денного позачергових загальних зборів АТ "Укренергомашини", що були скликані на 28 липня 2022 року, у вигляді електронного документу із засвідченням його кваліфікованим електронним підписом акціонера на адресу електронної пошти, зазначену в повідомленні про проведення загальних зборів.

Згідно листа Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" від 15.07.2022 вбачається, що пропозиції до порядку денного позачергових Загальних зборів, які було надано позивачем, розглянуто, однак, відмовлено у включенні вказаних пропозицій до порядку денного, оскільки, неможливо було перевірити чи відповідають пропозиції вимогам Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду.

При цьому, щодо посилання позивача на те, що до складу активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" входять 64 817 590 шт. простих іменних акцій АТ "Українські енергетичні машини", що складає більше 5% голосуючих акцій, а отже пропозиції ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" підлягали обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів, суд зазначає таке.

Як зазначає сам позивач у позові, на загальних зборах 27.08.2021 (протокол №28/2021 позачергових загальних зборів) було прийнято рішення про приєднання до відповідача Акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш". Відтак, статутний капітал АТ "Укренергомашини" був збільшений до 1 417 337 130,00 грн., та є поділений на 5 669 348 520 простих іменних акцій вартістю 0,25 грн., що підтверджується наявним в матеріалах справи витягом зі Статуту АТ "Укренергомашини" в редакціях, затверджених протоколом від 23.12.2021 №32/2021 спільних позачергових загальних зборів Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" та Акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш", а також Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань на АТ "Укренергомашини" станом на 28 липня 2022 року. Отже, 64 817 590 акцій відповідача, власником яких є позивач становила на час проведення позачергових загальних зборів відповідача 28.07.2022 - 1,143% від загальної кількості акцій.

Таким чином, позивач не підпадає під дію частини п`ятої статті 38 Закону України "Про акціонерні товариства", як акціонер, чиї пропозиції підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів.

Крім того, твердження позивача про наявність у Наглядової ради АТ "Укренергомашини" повноважень приймати будь-які рішення стосовно підготовки, скликання і проведення таких позачергових загальних зборів АТ "Укренергомашини", судом відхиляються, виходячи з наступного.

Відповідно до приписів частини першої статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк не більший ніж три роки. Статутом приватного акціонерного товариства може бути передбачено інший строк повноважень наглядової ради, але такий строк не може перевищувати три роки. Якщо у встановлений цим Законом строк загальними зборами не прийняті рішення, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону, повноваження членів наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення загальних зборів.

Положеннями пункту 17.5. Статуту АТ "Укренергомашини" передбачено, що Наглядова рада складається з 5 осіб, включаючи Голову Наглядової ради. Члени Наглядової ради обираються акціонерами під час проведення Загальних зборів шляхом кумулятивного голосування на строк 3 роки. У разі не обрання нового складу Наглядової ради по закінченню трирічного строку, повноваження членів Наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання та проведення Загальних зборів, на яких, у тому числі буде обраний новий склад Наглядової ради.

Частина п`ята статті 52 Закону містить імперативну заборону наглядовій раді приймати рішення, крім рішень з питань скликання загальних зборів акціонерного товариства для обрання решти членів наглядової ради, а в разі обрання членів наглядової ради акціонерного товариства шляхом кумулятивного голосування - для обрання всього складу наглядової ради, а саме питань, зазначених у підпунктах 2, 3, 12 та 15 частини другої цієї статті, якщо кількість членів наглядової ради, повноваження яких дійсні, становитиме половину або менше половини її обраного відповідно до вимог закону загальними зборами товариства кількісного складу.

Отже, правомочність Наглядової ради приймати рішення з усіх питань, що належить до її компетенції, визначається: по-перше: строком, на який було обрано членів Наглядової ради (за загальним правилом не більше трьох років з моменту обрання загальними зборами товариства); по-друге: кількістю членів, повноваження яких є дійсними; по-третє: кількістю членів, що безпосередньо беруть участь у засіданні (кворум).

Судом встановлено, що Наглядова рада АТ "Укренергомашини" була обрана річними загальними зборами ПАТ "Турбоатом", які відбулися 20.04.2017 терміном на 3 роки. Доказів обрання нових членів Наглядової ради після закінчення трирічного терміну матеріали справи не містять. Дана обставина учасниками справи не заперечується.

З урахуванням вищенаведеного, суд дійшов висновку про те, що станом на день звернення ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" до Дирекції та Наглядової ради АТ "Укренергомашини" із пропозиціями до проекту порядку денного акціонерів АТ "Укренергомашини", Наглядова рада припинила свої повноваження та не могла приймати рішення, крім рішень з питань скликання загальних зборів для обрання всього складу наглядової ради. Окрім цього, посилання позивача на те, що кількісний та якісний склад Наглядової ради у 2021 році був достатнім для прийняття легітимних рішень є також помилковим, оскільки саме наявність повноважень у членів Наглядової ради впливає на можливість прийняття нею (Наглядовою радою) відповідних рішень, що належить до її компетенції.

Враховуючи відсутність повноважень Наглядової ради АТ "Укренергомашини" рішення про відмову у включенні пропозицій ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" до проекту порядку денного загальних зборів АТ "Укренергомашини" було прийнято, а після цього й надіслано не Наглядовою радою, а заступником генерального директора АТ "Укренергомашини".

Щодо тверджень позивача про порушення АТ "Укренергомашини" статті 38 Закону України "Про акціонерні товариства" та пункту 62 Тимчасового порядку та безпідставну відмову ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" у включенні до проекту порядку денного загальних зборів пропозицій акціонера, суд зазначає наступне.

Частиною шостою статті 38 Закону встановлено, що рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, а також пропозиції комітету при наглядовій раді публічного акціонерного товариства з питань призначень незалежних директорів, може бути прийнято тільки у разі: недотримання акціонерами строку, встановленого абзацом першим частини другої статті 38 Закону; неповноти даних, передбачених абзацом першим частини другої або частиною третьою статті 38 Закону.

Рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозицій акціонерів (акціонера), яким належать менше 5 відсотків голосуючих акцій, може бути прийнято з підстав, передбачених абзацом другим та/або третім цієї частини, у разі неподання акціонерами жодного проекту рішення із запропонованих ними питань порядку денного та з інших підстав, визначених статутом акціонерного товариства та/або положенням про загальні збори акціонерного товариства.

Аналогічні норми встановлені й у розділі XII Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196 (надалі також - Тимчасовий порядок).

Так, згідно з пунктом 53 Тимчасового порядку, кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Пунктом 54 Тимчасового порядку встановлено, що пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерів, а щодо кандидатів до складу органів акціонерного товариства - не пізніше ніж за 7 днів до дати проведення загальних зборів акціонерів.

Відповідно до пункту 55 Тимчасового порядку, пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повинні містити відповідні проекти рішень з цих питань.

Згідно з пунктом 57 Тимчасового порядку, пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів направляється із зазначенням реквізитів акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення.

Пропозиція до порядку денного загальних зборів може бути направлена акціонером у вигляді електронного документу із засвідченням його кваліфікованим електронним підписом акціонера (іншим засобом, що забезпечує ідентифікацію та підтвердження направлення документу особою) на адресу електронної пошти, зазначену в повідомленні про проведення загальних зборів.

Відповідно до пункту 59 Тимчасового порядку, пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків акцій, підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення особи, яка скликає загальні збори, про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог Тимчасового порядку

Пунктом 62 Тимчасового порядку встановлено, що рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків акцій може бути прийнято тільки у разі: недотримання акціонерами строку, встановленого пунктом 54 Тимчасового порядку; неповноти даних, передбачених пунктами 55 та 57 Тимчасового порядку.

Рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів пропозицій акціонерів (акціонера), яким належать менше 5 відсотків акцій, може бути прийнято з підстав, передбачених абзацом другим та/або третім цього пункту, у разі неподання акціонерами жодного проекту рішення із запропонованих ними питань порядку денного та з інших підстав, визначених статутом акціонерного товариства (а також регламентом фонду для корпоративного фонду).

При цьому, у відповідності до пункту 57 Тимчасового порядку пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів направляється із зазначенням реквізитів акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення. Пропозиція до порядку денного загальних зборів може бути направлена акціонером у вигляді електронного документу із засвідченням його кваліфікованим електронним підписом акціонера (іншим засобом, що забезпечує ідентифікацію та підтвердження направлення документу особою) на адресу електронної пошти, зазначену в повідомленні про проведення загальних зборів.

Так, згідно листа Акціонерного товариства "Українські енергетичні машини" від 15.07.2022 пропозиції до порядку денного позачергових Загальних зборів, які було надано позивачем, розглянуто, однак, відмовлено у включенні вказаних пропозицій до порядку денного, оскільки, неможливо було перевірити чи відповідають пропозиції вимогам Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду.

Через введення воєнного стану в Україні доступ до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутній з технічних причин, у зв`язку з чим, у Товариства не було можливості перевірити правильність зазначення реквізитів акціонера, вказаних у пропозиціях відповідно до вимог Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 196 від 16.04.2020.

Відповідно, суд зазначає, що прийняте Акціонерним товариство "Українські енергетичні машини" рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів пропозиції ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" відповідає пунктам 57 та 62 Тимчасового порядку, оскільки у відповідача не було можливості перевірити реквізити акціонера, кількості, тип та/або класу належних йому акцій в умовах дії в Україні воєнного стану, введеного Указом Президента України з 24 лютого 2022 року у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України.

Крім того, суд вважає за необхідне звернути увагу на те, що Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.08.2021 №1005-р було погоджено реорганізацію АТ "Завод "Електроважмаш" шляхом приєднання до АТ "Турбоатом". Рішення про приєднання АТ "Завод "Електроважмаш" до АТ "Турбоатом" (змінено найменування на АТ "Укренергомашини") було прийнято позачерговими загальними зборами АТ "Турбоатом", які відбулися 27.08.2021 (Протокол №28/2021), про що свідчить інформація з веб-сайту Фонду.

При цьому АТ "Турбоатом" та АТ "Завод "Електроважмаш", як підприємства машинобудівної промисловості, мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави (відповідно до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2015 № 83). Відповідно, здійснення безперешкодної діяльності АТ "Укренергомашини" в умовах дії в Україні воєнного стану у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, є одним із пріоритетних напрямків у забезпеченні оборони Держави.

Захист приватних прав (корпоративних прав акціонерів), має забезпечуватися із дотриманням розумного балансу і врахуванням інтересів держави і всього українського народу щодо забезпечення обороноздатності України в умовах воєнної агресії з боку російської федерації.

Поряд з цим, слід зазначити, що дійсно ухвалою слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави про арешт майна від 03 жовтня 2022 року по справі № 554/10511/22; провадження №1-кс/554/11544/2022, було накладено арешт на корпоративні права ТОВ "Сварог Ессет Менеджмент" на 64 817 590 шт. простих бездокументарних іменних акцій AT "Укренергомашини" в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань №42022222040000031 від 15.09.2022 за частиною четвертої статті 111-1 Кримінального кодексу України (Колабораційна діяльність).

За даною нормою винна особа може бути притягнута до кримінальної відповідальності за передачу матеріальних ресурсів незаконним збройним чи воєнізованим формуванням, створеним на тимчасово окупованій території, та/або збройним чи воєнізованим формуванням держави-агресора, та/або провадження господарської діяльності у взаємодії з державою-агресором, незаконними органами влади, створеними на тимчасово окупованій території, у тому числі окупаційною адміністрацією держави-агресора.

Арештоване майно передано Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, для здійснення заходів з управління ним в порядку та умовах визначених статтями 19, 21, 21-1 Закону України "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів". Таким чином, на цей час позивач не має самостійного права здійснювати права акціонера щодо акцій відповідача, які знаходяться у власності позивача, у тому числі, права, передбачені статтею 25 Закону України "Про акціонерні товариства", серед яких - право на участь в управлінні акціонерним товариством, у тому числі право вимагати включення до проекту порядку денного питань позачергових загальних зборів акціонерів.

За наведених обставин, суд зазначає, що безпідставне звернення до суду та ускладнення функціонування AT "Укренергомашини" є недопустимим, та може бути розцінено, як зловживання акціонером своїми корпоративними правами, спрямоване на заподіяння шкоди економічній безпеці України.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до частини першої статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до приписів статей 76-77 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Обов`язок із доказування необхідно розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Відповідно до частини першої статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Водночас аналізуючи питання обсягу дослідження доводів позивача та їх відображення у судовому рішенні, суд спирається на висновки, що зробив Європейський суд з прав людини у рішенні від 18.07.2006 у справі "Проніна проти України", в якому Європейський суд з прав людини зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення.

Приймаючи до уваги наведене вище у сукупності, суд не приймає посилання позивача на безпідставність відмови у включенні пропозицій до проекту порядку денного загальних зборів та не вбачає наявності підстав для задоволення позову. Решта доводів учасників процесу, їх письмових пояснень, поданих до матеріалів справи документів та наданих усних пояснень представників сторін були ретельно досліджені судом, і наведених вище висновків суду не спростовують.

Судовий збір за подання позовної заяви, відповідно приписів статті 129 Господарського процесуального кодексу України, залишається судом за Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент".

Керуючись статтями 1, 13, 18, 73-80, 86, 123, 129, 233, 236-238, 240, 241, 248 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" - відмовити.

Судові витрати залишити за позивачем.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому статтею 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено "23" березня 2023 р.

СуддяВ.В. Рильова