Рішення № 109490093, 09.03.2023, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"09" березня 2023 р.м. Одеса Справа № 916/2823/22

Господарський суд Одеської області у складі судді Демешина О.А., за участю секретаря судового засідання Ващенко О. В., розглянувши матеріали справи № 916/2823/22

Позивач: Акціонерне товариство "Державний експортно - імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 127; код - 00032112)

Відповідач: ОСОБА_1 (ІК: НОМЕР_1 ; АДРЕСА_1 )

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Юг" (68534, Одеська обл., Тарутинський район, с. Ламбрівка, код - 20952731).

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватне акціонерне товариство "ГРОНА" (68534, Одеська обл., Тарутинський р-н, с. Ламбрівка, код - 00415863).

про: стягнення 14 172 981,65 грн.

з підстав порушення умов договорів

Представники:

від позивача: Басій К.С.

Інші учасники справи в судове засідання не з`явились

СУТЬ СПОРУ: 24.10.2022 року Акціонерне товариство "Державний експортно - імпортний банк України" (далі - Позивач, Банк) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до ОСОБА_1 (далі - Відповідач) про стягнення з Відповідача як солідарного боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Юг" на користь Позивача заборгованості в загальному розмірі: 14 172 981,65 грн., що складається з заборгованості за Кредитним договором №20-68КV0006 від 27.07.2020 року в розмірі: 11 449 410,66 гривень та заборгованості за Кредитним договором №20-68КО0006 від 22.12.2020 року в розмірі: 2 723 570, 90 гривень.

10.11.2022 року після усунення Позивачем недоліків позовної заяви, суд відкрив провадження по справі, ухвалив справу розглядати за правилами загального позовного провадження, залучив до участі у справі, в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Юг" та Приватне акціонерне товариство "ГРОНА", призначив дату та час підготовчого засідання та встановив відповідачу строк для надання відзиву на позов із урахуванням вимог ст.165 ГПК України в строк, встановлений ч.1 ст.251 ГПК України - п`ятнадцять днів з дня вручення ухвали суду про відкриття провадження по справі.

Ухвалою від 02.12.2022 року суд задовольнив заяву Акціонерного товариства "Державний експортно - імпортний банк України" про забезпечення позову щодо ОСОБА_1 шляхом накладання арешту на майно.

Суд повідомляв сторін про місце дату та час розгляду справи за встановленими адресами місцезнаходження. Копії ухвал, що направлялись Відповідачу повертались до суду не врученими з відміткою поштового відділення: "адресат відсутній за вказаною адресою". Тому, за приписами ч. 7 ст. 120 ГПК України сторони вважається повідомленим належним чином про розгляд справи судом. Суд вжив додаткових заходів для повідомлення Відповідача про розгляд справи господарським судом шляхом публікації оголошення та офіційному сайті суду.

Судом не прийнято до розгляду відзив відповідача (вх.№3687/23 від 08.02.2023р.) у зв`язку з пропуском, встановленого ГПК України строку на надання відзиву та без обґрунтування поважності причин для поновлення цього строку.

На підставі ч. 9 ст. 165 ГПК України у зв`язку із ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

В С Т А Н О В И В:

09.09.2014 року між Банком (Позивач по справі) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Агро-Юг" (Позичальник) укладено Генеральну кредитну угоду №63514N2, у межах і на умовах якої.

Згідно із статтею 1 Генеральної угоди, ліміт заборгованості за Кредитним договором це гранична сума в межах якої Позичальник може користуватись Кредитом згідно з окремим кредитним договором, а Кредитний договір це будь-який договір, угода, правочин, що передбачає здійснення кредитних операцій та який укладається Сторонами в межах цієї Генеральної угоди і є додатком до нього.

27.07.2020 року на підставі Генеральної кредитної угоди від 09.09.2014 року № 63514N2 між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Агро-Юг" (Позичальник) укладено Кредитний договір № 20-68KV0006, відповідно до умов якого Банк надав Позичальнику ТОВ «АГРО-ЮГ» Кредит, у формі відновлювальної кредитної лінії, а Позичальник зобов`язався повернути Кредит та сплатити Проценти за Кредитом, комісії та інші платежі за цим Договором (п.2.1 - 2.2 Кредитного договору).

Відповідно до п.2.3, 2.4 Кредитного договору №20-68KV0006, остаточний ліміт кредитування був встановлений в розмірі 10 400 000,00 гривень, а кінцевий термін погашення Кредиту: 31 травня 2021 року.

Згідно додаткової угоди №20-68КV0006-0001 від 23.04.2021 до п.2.2 та 2.4 Кредитного договору №20-68KV0006 внесені зміни, відповідно до яких, було встановлено, що кредит надається шляхом відкриття невідновлювальної кредитної лінії, змінено додаток №1 до Кредитного договору №20-68KV0006, яким встановлено графік зміни Ліміту заборгованості, а кінцевий термін погашення Заборгованості визначено 22 квітня 2022 року.

Умовами п.2.6 Генеральної угоди передбачено, що погашення Кредиту та виконання інших грошових зобов`язань, передбачених Кредитним договором, здійснюється у порядку, визначеному у відповідному Кредитному договорі, та з урахуванням положень статті 4 цієї Генеральної угоди.

Положеннями Кредитного договору №20-68KV0006 передбачено, що надання Кредиту здійснюється на підставі наданих Позичальником реєстрів платежів та/або листів Позичальника та/або отриманих від Позичальника засобами програмно-технічного комплексу "Клієнт-Банк" заяв на перерахування кредитних коштів (далі - Первинних документів Позичальника) з одночасним утворенням заборгованості за Кредитом на позичковому(-их) рахунку(-ах) Позичальника, відкритому(-их) згідно з підпунктом (а) пункту 5.11 цього Договору.

Надання Кредиту здійснюється шляхом оплати відповідно до умов укладених Контрактів, рахунків-фактур та інших документів, що є підставою для здійснення платежів, у тому числі шляхом перерахування кредитних коштів на поточний рахунок Позичальника з метою подальшого перерахування відповідно до умов укладених Контрактів/інших документів, що є підставою для здійснення платежів, та/або з метою часткового або повного обміну (конвертації) кредитних коштів або продажу кредитних коштів із наступним зарахуванням відповідних сум на поточний рахунок Позичальника, та подальшого перерахування відповідно до умов укладених Контрактів/інших документів, що є підставою для здійснення платежів, (пункт 5.7 Кредитного договору).

Відповідно до умов, визначених пунктами 6.2-6.3 Кредитного договору №20-68КV0006, погашення Кредиту протягом дії Договору здійснюється Позичальником згідно з Графіком зміни Ліміту заборгованості, і на рахунок, відкритий відповідно до підпункту (а) пункту 5.11 цього Договору (тобто позичковий рахунок). У випадку порушення термінів/ строків погашення Кредиту, несплачена у встановлений термін/строк частина заборгованості за Кредитом погашається Позичальником на рахунок з обліку простроченої заборгованості за Кредитом, про який Банк повідомляє Позичальника відповідно до пункту 6.14 цього Договору.

У разі порушення термінів/строків погашення Кредиту, Процентів за Кредитом, комісії за управління, інших платежів за цим Договором, такі зобов`язання вважаються простроченими. Банк відкриває відповідні рахунки з обліку простроченої заборгованості та переносить не сплачену у встановлений термін/строк частину заборгованості за Кредитом, Процентами за Кредитом, комісії за управління, інших платежів за цим Договором, на відповідні рахунки з обліку простроченої заборгованості (п.6.14 Кредитного договору).

Згідно пункту 2.4 Генеральної угоди, процентна ставка за Кредитом визначається у відповідному Кредитному договорі.

Пунктом 3.1. Кредитного договору №20-68КV0006 сторони передбачили тип процентної ставки - фіксований, а розмір - 15,3 % річних. Проценти за Кредитом нараховуються протягом усього строку користування Кредитом, на залишок Основного боргу на кінець календарного дня, за кожний день користування Кредитом на основі Банківського року.

Згідно з пунктами 6.5-6.6 Кредитного договору, сплата Процентів за Кредитом, комісій та інших плат за цим Договором здійснюється Позичальником на рахунок, відкритий відповідно до підпункту (б) пункту 5.11 цього Договору, тобто на рахунок(-ки) для сплати Процентів за Кредитом, комісій та інших платежів за цим Договором. Сплата Процентів за Кредитом (крім процентів за останній календарний місяць користування Кредитом) здійснюється Позичальником з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - по 15 число). Протягом цього періоду сплачуються Проценти за Кредитом за попередній місяць.

Відповідно до пункту 3.3. Генеральної угоди, у межах Кредитних договорів Позичальник сплачує Банку комісії та інші платежі, передбачені умовами відповідного Кредитного договору.

Умови нарахування комісії за управління Кредитом визначені в пункті 3.2.2 Кредитного договору, відповідно до якого Розмір ставки комісії складає 1.0 (один) % річних від Ліміту кредитної лінії, зазначеної у підпункті 2.3.1 цього Договору.

Комісія за управління нараховується починаючи з дати набуття чинності цим Договором відповідно до підпункту 14.1.1 цього Договору і закінчуючи датою повного виконання зобов`язань з погашення Кредиту (включно), але не більше 90 днів з дати повного погашення Кредиту, визначеної згідно з пунктом 6.4 цього Договору.

Перший період нарахування комісії за управління починається з дати набуття чинності цим Договором і закінчується останнім календарним днем місяця набуття чинності цим Договором. Наступні періоди нарахування комісії за управління (крім останнього періоду) - кожний календарний місяць.

Останній період нарахування комісії за управління: починається з першого числа місяця, у якому відбулось повне погашення Основного боргу (у випадку невиконання Позичальником зобов`язань з погашення Основного боргу - з першого числа місяця, у якому наступить 90-й день з дати повного погашення Кредиту, визначеної згідно з пунктом 6.4 цього Договору; у випадку повного дострокового погашення Кредиту - з першого числа місяця, у якому набуде чинність договір про розірвання цього Договору), закінчується датою повного виконання зобов`язань з погашення Основного боргу (включно) (у випадку невиконання Позичальником зобов`язань з погашення Основного боргу - 90-м днем з дати повного погашення Кредиту, визначеної згідно з пунктом 6.4 цього Договору (включно); у випадку повного дострокового погашення Кредиту - датою укладення договору про розірвання цього Договору (включно).

Комісія нараховується пропорційно кількості днів дії Ліміту кредитної лінії, зазначеної у підпункті 2.3.1 цього Договору, кількості календарних днів у місяці, на який припадає період нарахування комісії за управління.

Положеннями пункту 6.8 Кредитного договору № 20-68KV0006, сторони узгодили, що сплата комісії за управління (крім комісії за управління за останній період сплати такої комісії) має здійснюватись Позичальником з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - по 15 число). Протягом цього періоду сплачується комісія за управління за попередній місяць.

Комісія за управління за останній період сплати такої комісії (останній місяць користування Кредитом або, у разі невиконання Позичальником зобов`язань з погашення Основного боргу, місяць, у який наступить 90-й день з кінцевого терміну погашення Кредиту, визначеного Договором) має бути сплачена Позичальником не пізніше дати, яка наступить пізніше: у Банківський день, наступний за датою повного погашення Основного боргу, або 90-й день з дати повного погашення Кредиту, визначеної відповідно до пункту 6.4 цього Договору.

Відповідно до пункту 11.2.13 Кредитного договору №20-68КV0006. Позичальник ТОВ «АГРО-ЮГ» погодився, що Банк веде облік усіх сум грошових коштів, які підлягають сплаті Банку за цим Договором, та у будь-якому судовому провадженні, що може виникнути у зв`язку із цим Договором, банківські документи щодо такого обліку (виписки з рахунку, розрахункові документи тощо), є доказом існування зобов`язань Позичальника щодо сплати Банку відповідних сум грошових коштів.

20.12.2020 року між Позивачем та ТОВ «Агро-Юг» (Позичальник) укладено Кредитний договір №20-68КО0006 (Договір овердрафту), згідно якого Банк надав Позичальнику Овердрафт, а Позичальник зобов`язується повернути Овердрафт та сплатити проценти за Овердрафтом, комісії та інші платежі за цим Договором. Ліміт Овердрафту був визначений в розмірі 3 300 000,00 грн., а кінцевий термін погашення Овердрафту Позичальником визначений сторонами: 21 грудня 2021 року (п.2.1-2.4 Договір овердрафту).

Згідно із статтею 1 Договору овердрафту. Овердрафт це грошові кошти (кредит), які Банк надає для фінансування витрат Позичальника по оплаті платіжних документів понад залишок коштів на його поточному рахунку, відкритому у Банку (далі - Поточний рахунок) на умовах, визначених цим Договором.

Основний борг це фактична сума заборгованості Позичальника за Овердрафтом, наданим йому Банком, на кожну окрему дату, що обліковується на Поточному рахунку/ на рахунку простроченої заборгованості за кредитом, у разі винесення на рахунок Простроченої заборгованості за Овердрафтом/ на рахунку термінової заборгованості за кредитом, у разі перенесення заборгованості з будь-яких причин на такий рахунок.

Овердрафт надається в межах Ліміту Овердрафту у безготівковій формі шляхом виконання протягом Банківського дня платежів з Поточного рахунка Позичальника в Банку згідно з платіжними дорученнями Позичальника (далі - Платіжні документи), у сумах, що перевищують фактичний залишок коштів Позичальника, (п.5.1 Договору овердрафту).

Погашення Овердрафту здійснюється автоматично за рахунок коштів, що надходять на Поточний рахунок Позичальника (п.6.2 Договору овердрафту).

Укладенням цього Договору Позичальник погодився, що Банк веде облік усіх сум грошових коштів, які підлягають сплаті Банку за цим Договором, та у будь-якому судовому провадженні, що може виникнути у зв`язку із цим Договором, банківські документи щодо такого обліку (виписки з рахунків, розрахункові документи тощо) є доказом існування зобов`язань Позичальника щодо сплати Банку відповідних сум грошових коштів (п. 11.2.12 Договору овердрафту).

Згідно з положеннями п.6.14 Договору овердрафту, у разі порушення термінів/строків погашення Овердрафту, Процентів за Овердрафтом, комісії за управління, інших платежів за цим Договором, такі зобов`язання вважаються простроченими. Банк відкриває відповідні рахунки з обліку простроченої заборгованості та переносить не сплачену у встановлений термін/строк частину заборгованості за Овердрафтом, Процентами за Овердрафтом, комісії за управління, інших платежів за цим Договором, на відповідні рахунки з обліку простроченої заборгованості.

Пунктом 3.1.2, 3.1.4 Договору овердрафту, сторони погодили, що розмір процентної ставки за Овердрафтом складатиме 14,6 (чотирнадцять цілих, шість десятих) % річних, і такі проценти нараховуються протягом усього строку користування Овердрафтом на залишок Основного боргу на кінець календарного дня за кожний день користування Овердрафтом на основі Банківського року.

Сплата Процентів за Овердрафтом (крім процентів за останній календарний місяць користування Овердрафтом) здійснюється Позичальником у перший Банківський день місяця, наступного за місяцем, за який здійснено нарахування Процентів.

Проценти за Овердрафтом за останній календарний місяць користування Овердрафтом мають бути сплачені Позичальником не пізніше наступного Банківського дня за днем повного погашення Основного боргу (п.6.6 Договору овердрафту).

Відповідно до пункту 2.1 Договору овердрафту, Позичальник зобов`язаний сплатити також комісії та інші платежі, передбачені умовами цього Договору.

Умови нарахування комісії за управління кредитом визначені в пункті 3.2.2 Договору овердрафту, відповідно до якого Розмір ставки цієї комісії складає 1,0 (один) % річних від Ліміту Овердрафту, визначеного у Графіку зміни Ліміту Овердрафту.

Відповідно до п. 3.2.2 Договору овердрафту, комісія за управління кредитом нараховується починаючи з дати набуття чинності цим Договором відповідно до підпункту 14.1.1 цього Договору і закінчуючи датою повного виконання зобов`язань з погашення Овердрафту (включно), але не більше 90 днів з дати повного погашення Овердрафту, визначеної згідно з пунктом 6.4 цього Договору (включно).

Перший період нарахування комісії за управління кредитом починається з дати набуття чинності цим Договором і закінчується останнім календарним днем місяця набуття чинності цим Договором.

Наступні періоди нарахування комісії за управління кредитом (крім останнього періоду) кожний календарний місяць.

Останній період нарахування комісії за управління кредитом починається:

- з першого числа місяця, у якому має бути здійснене повне погашення Овердрафту відповідно до пункту 2.4 цього Договору;

- у випадку невиконання Позичальником зобов`язань з погашення Основного боргу - з першого числа місяця, у якому Позичальником буде здійснено повне погашення Основного боргу або у випадку, якщо повне погашення Основного боргу не буде здійснено протягом 90- та днів з дати повного погашення Основного боргу, визначеної відповідно до пункту 6.4 цього Договору - з першого числа місяця в якому наступить 90-й день з дати повного погашення Овердрафту, визначеної згідно з пунктом 6.4 цього Договору.

Згідно з п.6.8 Договору овердрафту, сплата комісії за управління кредитом (крім комісії за управління кредитом за останній період сплати такої комісії) має здійснюватись Позичальником у перший Банківський день місяця, наступного за місяцем, в якому здійснено нарахування такої комісії. Комісія за управління кредитом за останній період нарахування комісії за управління кредитом сплачується не пізніше наступного Банківського дня за останнім днем останнього періоду нарахування комісії за управління кредитом.

06.08.2015 року між Позивачем, Відповідачем (Поручитель) та Приватним акціонерним товариством «ГРОНА», Товариством з обмеженою відповідальністю «АГРО-ЮГ» було укладено Договір поруки №63515Р12 (далі - Договір поруки №1).

Відповідно до положень Договору поруки №1, в цьому договору наведені нижче терміни використовуються в такому значенні:

п.п.п. 1.1.1. п.1.1. Розділу 1: Кредитний договір - Генеральна кредитна угода №63514N2 від 09 вересня 2014 року (з усіма чинними договорами, укладеними у рамках вказаної Генеральної кредитної угоди, у тому числі після набуття чинності цим Договором, які їй підпорядковуються, є додатками до неї, її невід`ємними частинами та складають з нею єдиний документ, а також з усіма чинними змінами, доповненнями, додатками та додатковими угодами до неї, у тому числі внесеними та укладеними після набуття чинності цим Договором, які є невід`ємними частинами та складають з нею єдиний документ), укладена між Кредитором та Позичальником, відповідно до якої Кредитор та Позичальник проводять (здійснюють) кредитні операції (у тлумаченні Закону України «Про банки і банківську діяльність») у рамках ліміту вказаної Генеральної кредитної угоди у розмірі 4000000,00 (чотири мільйони) гривень, зі строком користування до 08 вересня 2019 року (включно), а також на інших умовах, визначених вказаною Генеральною кредитною угодою, у тому договорами, укладеними у рамках вказаної Генеральної кредитної угоди, у тому числі після набуття чинності цим Договором.

п.п.п.1.1.2 п.1.1. Розділу 1: Основне зобов`язання - усі та будь-які грошові зобов`язання Позичальника перед Кредитором, встановлені Кредитним договором та чинним законодавством України, у тому числі, але не виключено, щодо повернення Кредитору суми кредиту, щодо сплати процентів за користування кредитом, комісій, штрафних санкцій (пені і штрафів) та інших платежів, а також щодо відшкодування Кредитору усіх збитків, завданих несвоєчасним виконанням або невиконанням зобов`язань за Кредитним договором, та усіх витрат Кредитора пов`язаних з наданням, обслуговуванням та погашенням кредиту.

Відповідно до п.2.1. Розділу 2 Договору поруки, Поручитель зобов`язується солідарно відповідати перед Кредитором за своєчасне виконання Позичальником Основного зобов`язання в повному обсязі.

Згідно з п.п.п.3.1.1. п.3.1. Розділу 3 Договору поруки №1, у випадках невиконання або неналежного виконання Позичальником або правонаступником Позичальника Основного зобов`язання або його частини. Кредитор має право вимагати виконання цього зобов`язання або його частину у Поручителя як у солідарного боржника.

П.5.2. Розділу 5 Договору поруки №1 визначає, що порушенням Договору є його невиконання або неналежне виконання, тобто з порушенням умов, визначених цим Договором.

В свою чергу п.п.6.1.6. п.6.1. Розділу 6 Договору поруки №1 визначає, що укладенням цього Договору Поручитель дає згоду на забезпечення порукою, наданою цим Договором, виконання всіх зобов`язань Позичальника та його правонаступників за Кредитним договором, у тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до Кредитного договору, що будуть внесені

Кредитором та Позичальником (його правонаступниками) до Кредитного договору у майбутньому, у тому числі (але не виключно) змін та доповнень щодо реструктуризації та рефінансування заборгованості за Кредитним договором, продовження та скорочення строку кредитуванням за Кредитним договором, збільшення та зменшення розміру процентної ставки за Кредитним договором, збільшення та зменшення комісійної винагороди за Кредитним договором, встановлення нових та припинення діючих зобов`язань Позичальника за Кредитним договором, а також інших змін та доповнень щодо змісту Основного зобов`язання. Відповідно до п.п.п.6.1.8. п.6.1. Розділу 6 Договору поруки №1, укладенням цього Договору Поручитель погоджується, що Кредитор веде облік усіх сум грошових коштів, які підлягають сплаті Кредитору за Кредитним договором, та у будь-якому судовому провадженні, що може виникнути у зв`язку з цим договором, банківські документи щодо такого обліку (виписки з рахунків, розрахункові документи тощо) є доказом існування зобов`язань Поручителя щодо сплати Кредитору відповідних сум грошових коштів.

Розділ 8 Договору поруки №1 визначає, що договір набуває чинності з дати його підписання Поручителем та уповноваженими представника Кредитора і Позичальника, а також скріплення відбитками печаток Кредитора і Позичальника і діє 109 місяців з дати набуття ним чинності. У випадках продовження строку кредитування за Кредитним договором, зазначеного у підпункті 1.1.1 цього Договору, строк дії цього Договору вважається продовженим на строк, що відповідає строку, на який продовжено строк кредитування за Кредитним договором (укладення додаткових угод (вчинення правочинів), що відповідає продовження строку дії цього Договору не вимагається). Порука за цим Договором виникає з моменту набуття чинності Договором та припиняється через 109 місяців з дати набуття цим Договором чинності. У випадках продовження строку кредитування за Кредитним договором, зазначеного у підпункті 1.1.1. цього Договору, строк дії поруки за цим Договором вважається продовженим на строк, що відповідає строку, на який продовжено строк кредитування за Кредитним договором (укладення додаткових угод (вчинення правочинів) щодо відповідного продовження строку дії поруки за цим Договором не вимагається.

До Договору поруки №1 були укладені наступні додаткові угоди та договори про внесення змін: Додаткова угода від 26.01.2016 року; Додаткова угода від 06.12.2016 року; Додаткова угода від 06.04.2017 року; Додаткова угода від 18.05.2017 року; Додаткова угода від 09.10.2017 року; Додаткова угода від 11.01.2018 року; Додаткова угода від 17.08.2018 року; Додаткова угода від 31.10.2018 року; Додаткова угода від 25.06.2019 року; Додаткова угода від 17.06.2020 року; Додаткова угода від 22.07.2020 року; Додаткова угода від 27.07.2020 року; Додаткова угода від 23.04.2021 року.

22.12.2020 року між Позивачем та Відповідачем (Поручитель) та ТОВ «АГРО- ЮГ» було укладено договір поруки №20-68ZP0012 (далі - договір поруки № 2).

Відповідно до положень Договору поруки №2, в цьому договору наведені нижче терміни використовуються в такому значенні:

п.п.п. 1.1.1. п. 1.1. Розділу 1: Кредитним договір - Кредитний договір №20-68КО0006 від 22 грудня 2020 року, з усіма чинними змінами, доповненнями, додатками та додатковими (угодами) договорами укладеними до нього у тому числі внесеними та укладеними після набуття чинності цим Договором, які є невід`ємними частинами до вказаного кредитного договору та складають з нею єдиний документ), укладений між Кредитором та Позичальником, відповідно до якого Кредитор при виконанні Позичальником певних його умов надає Позичальнику кредит у формі овердрафту у сумі 3 300 000. 00 (три мільйони триста тисяч) гривень 00 копійок з нарахуванням процентів, комісій та сплатою інших платежів у відповідності до умов цього Кредитного договору з кінцевим терміном погашення заборгованості за вказаним договором -21.12.2021 року.

п.п.п.1.1.2 п. 1.1. Розділу 1 : Основне зобов`язання - усі та будь-які грошові зобов`язання Позичальника перед Кредитором, встановлені Кредитним договором та чинним законодавством України, у тому числі, але не виключено, щодо повернення Кредитору суми кредиту, щодо сплати процентів за користування кредитом, комісій, штрафних санкцій (пені і штрафів) та інших платежів, а також щодо відшкодування Кредитору усіх збитків, завданих несвоєчасним виконанням або невиконанням зобов`язань за Кредитним договором, та усіх витрат Кредитора пов`язаних з наданням, обслуговуванням та погашенням кредиту.

Відповідно до умов Договору поруки №2. Поручитель зобов`язується солідарно відповідати перед Кредитором за своєчасне виконання Позичальником Основного зобов`язання в повному обсязі.

Згідно з п.п.п.3.1.1. п.3.1. Договору поруки №2. у випадках невиконання або неналежного виконання Позичальником або правонаступником Позичальника Основного зобов`язання або його частини. Кредитор має право вимагати виконання цього зобов`язання або його частину у Поручителя як у солідарного боржника.

П.5.2. Розділу 5 Договору поруки №2 визначає, що порушенням Договору є його невиконання або неналежне виконання, тобто з порушенням умов, визначених цим Договором.

В свою чергу п.п.6.1.6. п.6.1. Розділу 6 Договору поруки №2 визначає, що укладенням цього Договору Поручитель дає згоду на забезпечення порукою, наданою цим Договором, виконання всіх зобов`язань Позичальника та його правонаступників за Кредитним договором, у тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до Кредитного договору, що будуть внесені Кредитором та Позичальником (його правонаступниками) до Кредитного договору у майбутньому, у тому числі (але не виключно) змін та доповнень щодо реструктуризації та рефінансування заборгованості за Кредитним договором, продовження та скорочення строку кредитуванням за Кредитним договором, збільшення та зменшення розміру процентної ставки за Кредитним договором, збільшення та зменшення комісійної винагороди за Кредитним договором, встановлення нових та припинення діючих зобов`язань Позичальника за Кредитним договором, а також інших змін та доповнень щодо змісту Основного зобов`язання.

Відповідно до п.п.п.6.1.8. п.6.1. Розділу 6 Договору поруки №2, укладенням цього Договору Поручитель погоджується, що Кредитор веде облік усіх сум грошових коштів, які підлягають сплаті Кредитору за Кредитним договором, та у будь-якому судовому провадженні, що може виникнути у зв`язку з цим договором, банківські документи щодо такого обліку (виписки з рахунків, розрахункові документи тощо) є доказом існування зобов`язань Поручителя щодо сплати Кредитору відповідних сум грошових коштів.

Розділ 8 Договору поруки №2 визначає, що договір набуває чинності з дати його підписання Поручителем та уповноваженими представника Кредитора і Позичальника, а також скріплення відбитками печаток Кредитора і Позичальника і діє 72 місяців з дати набуття ним чинності.

У випадках продовження строку кредитування за Кредитним договором, зазначеного у підпункті 1.1.1 цього Договору, строк дії цього Договору вважається продовженим на строк, що відповідає строку, на який продовжено строк кредитування за Кредитним договором (укладення додаткових угод (вчинення правочинів), що відповідає продовження строку дії цього Договору не вимагається).

Порука за цим Договором виникає з моменту набуття чинності Договором та припиняється через 72 місяців з дати набуття цим Договором чинності.

У випадках продовження строку кредитування за Кредитним договором, зазначеного у підпункті 1.1.1. цього Договору, строк дії поруки за цим Договором вважається продовженим на строк, що відповідає строку, на який продовжено строк кредитування за Кредитним договором (укладення додаткових угод (вчинення правочинів) щодо відповідного продовження строку дії поруки за цим Договором не вимагається).

Згідно із п.п.4.2.1. п.4.2. Розділу 4 Договору поруки №1 та Договору поруки №2, Поручитель зобов`язаний не пізніше 10 (десяти) календарних днів з моменту отримання письмового повідомлення Кредитора про невиконання та/або неналежне виконання Позичальником (його правонаступниками) Основного зобов`язання або в інший строк/термін, зазначений у відповідному повідомленні Кредитора, без будь-яких заперечень сплатити Кредитору зазначену у повідомленні суму Основного зобов`язання.

Відповідно до п.п.8.3.3. п.8.3. Розділу 8 Договору поруки №1 та Договору поруки №2. будь-яке повідомлення, надіслане Кредитором рекомендованим листом з повідомленням на адреси Поручителя та/або Позичальника, вказані у статі 9 цього Договору або у додатковій угоді до цього Договору ( укладеній згідно з підпунктом 8.3.2 цього Договору вважається таким, що отримане Поручителем та/або Позичальником (залежно від того, кому надіслане таке повідомлення через 7 (сім) календарних днів після надіслання такого повідомлення. Після проходження цього строку настають усі правові наслідки, дата настання яких пов`язана з датою отримання однією Стороною повідомлень іншої Сторони, незалежно від того, чи отримає відповідна Сторона такі повідомлення особисто.

Позов ґрунтується на тому, що, Банк надав кошти відповідно до умов Генеральної угоди та Кредитного договору №20-68КV0006, а Позичальник (ТОВ «АГРО-ЮГ») не забезпечив повне і своєчасне погашення Кредиту відповідно до Графіку зміни ліміту заборгованості. Крім того, Кредитор надав кошти відповідно до умов Договору овердрафту, а Боржник не забезпечив повне і своєчасне погашення Основного боргу за цим Договором, а відтак ця заборгованість була перенесена на рахунок з обліку простроченої заборгованості за Овердрафтом. Тому, посилаючись на ст. ст. 526, 530, 536, 543, 553, 554, 610, 625, 1050, 1054 Цивільного кодексу України, та умови наведених Договорів Позивач просить суд стягнути з Відповідача як солідарного боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Юг" на користь Позивача заборгованості в загальному розмірі: 14 172 981,65 грн., що складається з заборгованості за Кредитним договором №20-68КV0006 від 27.07.2020 року в розмірі: 11 449 410,66 гривень та заборгованості за Кредитним договором №20-68КО0006 від 22.12.2020 року в розмірі: 2 723 570, 90 гривень.

Однією із загальних засад цивільного законодавства України є свобода договору, відповідно ст. 3 ЦК України.

Згідно п. 1, ч. 2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно ч. 1 ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами, відповідно до ст. 629 ЦК України.

Аналогічні положення містить і ГК України.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.205 ЦК України правочин може вчинятися усно або в письмовій формі. Сторони мають право обирати форму правочину, якщо інше не встановлено законом. Правочин, для якого законом не встановлена обов`язкова письмова форма, вважається вчиненим, якщо поведінка сторін засвідчує їхню волю до настання відповідних правових наслідків.

Згідно ч.1 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. За ч. 7 ст. 193 Господарського кодексу України не допускається одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином. Відповідно до ч. 2 ч. 1 ст. 175 Господарського кодексу України, майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Стаття 629 ЦК України встановлює, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Стаття 530 ЦК України встановлює, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно з ч.ч. 1, 3 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, - такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Статтею 1055 ЦК України встановлено, що кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним.

Відповідно до ч.1 ст. 1066 ЦК України за договором банківського рахунка банк зобов`язується приймати і зараховувати на рахунок, відкритий клієнтові (володільцеві рахунка), грошові кошти, що йому надходять, виконувати розпорядження клієнта про перерахування і видачу відповідних сум з рахунка та проведення інших операцій за рахунком.

Відповідно ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив зобов`язання, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно ст. 625 ЦК України, боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання.

Ст. 553 ЦК України передбачає, що поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язань боржником.

Згідно ст.554 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Солідарний обов`язок боржників (відповідачі) встановлено ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов`язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов`язаними доти, доки їхній обов`язок не буде виконаний у повному обсязі. Солідарний боржник не має права висувати проти вимоги кредитора заперечення, що ґрунтуються на таких відносинах решти солідарних боржників з кредитором, у яких цей боржник не бере участі. Виконання солідарного обов`язку у повному обсязі одним із боржників припиняє обов`язок решти солідарних боржників перед кредитором.

Таким чином, Відповідач по справі - ОСОБА_1 , як поручитель несе відповідальність перед Банком за невиконання Позичальником своїх зобов`язань за Кредитним договором №20-68КV0006 від 27.07.2020 року, укладеного в рамках Генеральної кредитної угоди та Кредитним договором №20-68KО0006 від 22.12.2020 року та у Банку є право звернутись до суду зпозовом про стягнення боргу в солідарному порядку з Поручителя.

Відповідно до положень статті 555 ЦК України, у разі одержання вимоги кредитора поручитель зобов`язаний повідомити про це боржника, а в разі пред`явлення до нього позову - подати клопотання про залучення боржника до участі у справі.

25.06.2022 року Банком було направлено Поручителю повідомлення про невиконання Позичальником Основного зобов`язання за Кредитним договором №20-68KV0006 від 27.07.2020 року, та Кредитним договором №20-68КО0006 від 22.12.2020 року. Оплату здійснено не було.

З програми „Діловодство господарського суду" по справі №916/183/22 судом встановлено, що Ухвалою підготовчого засідання про відкриття провадження у справі про банкрутство від 08.02.2022р. по вказаній справі Господарським судом Одеської області було введено мораторій на нарахування боржнику (ТОВ „Агро-Юг") 3% річних та інфляційних.

З доданої Позивачем до матеріалів справи копії Ухвали попереднього засідання від 07.06.2022р. по вказаній справі за боржником визнано заборгованість по сплаті:

- 93 717,83 грн. інфляційних та 32 206,47 грн. - сплати 3% річних по кредитному договору №20-68КО006 від 22.12.2020р.;

- 32 527,03 грн. інфляційних та 10 938,64 грн. - сплати 3% річних по кредитному договору №20-68KV0006 від 27.07.2020р.

Між тим, Позивачем, серед іншого, заявлені позовні вимоги про стягнення з Відповідача:

- 196 400,01 грн. інфляційних та 59 677,3 грн. - сплати 3% річних по кредитному договору №20-68КО006 від 22.12.2020р.;

- 73 359,96 грн. інфляційних та 14 153,77 грн.- сплати 3% річних по кредитному договору №20-68KV0006 від 27.07.2020р.

Частинами 1-3 статті 553 ЦК України передбачено, що договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі.

Згідно частин 1,2 статті 554 ЦК України - у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

За таких обставин, приймаючи до уваги, що до поручителя не можуть бути заявлені позовні вимоги в обсязі більшому ніж до боржника - суд вважає, що в частині стягнення з Відповідача інфляційних та 3% річних позов підлягає частковому задоволенню.

Зокрема, з Відповідача на користь Позивача слід стягнути:

- 93 717,83 грн. інфляційних та 32 206,47 грн. - сплати 3% річних по кредитному договору №20-68КО006 від 22.12.2020р.;

- 32 527,03 грн. інфляційних та 10 938,64 грн. - сплати 3% річних по кредитному договору №20-68KV0006 від 27.07.2020р.

Всього ж по двом кредитним договорам на користь Позивача підлягає до стягнення 126 244,86 грн. інфляційних та 43 145,11 грн. сплати 3% річних.

Щодо решти позовних вимог, то суд зазначає, що мораторій на нарахування інших договірних платежів у зв`язку з відкриттям провадження у справі про банкрутство ТОВ Агро Юг" - не розповсюджується і вони можуть бути додатково заявлені Акціонерним товариством "Державний експортно - імпортний банк України" у вказаній справі.

Також, суд звертає увагу, що штрафні санкції за порушення умов кредитних договорів нараховані Позивачем в період до введення мораторію на застосування до ТОВ „Агро-Юг" цих санкцій і, також, можуть додатково бути заявленими у справі про банкрутство вказаного товариства.

Таким чином, з Відповідача на користь Позивача підлягає до стягнення 12 822 189,43грн. боргу по кредитам, 698 858,64грн. процентів по кредиту, 68 402,45грн. комісійних, 126 244,86грн. інфляційних, 43 145,11грн. сплати 3% річних та 169 940грн. штрафних санкцій, з яких:

- 10 400 000 грн. боргу по кредиту, 528 120 грн. процентів по кредиту, 58 933,35грн. комісійних, 32 527,03 грн. інфляційних, 10 938,64 грн. сплати 3% річних та 136 280 грн. штрафних санкцій - по кредитному договору №20-68KV0006 від 27.07.2020р.;

- 2 422 189,43 грн. боргу по кредиту, 170 738, 64грн. процентів по кредиту, 9469,10грн. комісійних, 93 717,83грн. інфляційних, 32 206,47 грн. сплати 3% річних та 33 660 грн. штрафних санкцій по кредитному договору №20-68КО006 від 22.12.2020р.

За відсутності в матеріалах справи доказів погашення заявленого боргу, суд вважає позовні вимоги, обґрунтованими, підтвердженими матеріалами справи та такими, підлягають частковому задоволенню з покладенням на відповідача витрат по сплаті судового збору пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Слід звернути увагу, що за приписами ч. 7, 8 ст. 145 ГПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. Якщо протягом вказаного строку за заявою позивача (стягувача) буде відкрито виконавче провадження - вказані заходи забезпечення позову діють до повного виконання судового рішення.

Керуючись ст.ст.129, 233, 238, 240 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з ОСОБА_1 (ІК: НОМЕР_1 ; АДРЕСА_1 ; паспорт НОМЕР_2 , виданий Жовтневим РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 15.04.1997 року) на користь Акціонерного товариства "Державний експортно - імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антоновича, 127; код - 00032112): 12 822 189 гривень 43 коп. боргу по кредитам, 698 858 гривень 64 коп. процентів по кредиту, 68 402 гривні 45 коп. комісійних, 126 244 гривні 86коп. інфляційних, 43 145 гривень 11 коп. сплати 3% річних, 169 940 гривень штрафних санкцій та 208 931 гривню 71 коп. судового збору.

3. В решті позову відмовити.,

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст.241 ГПК України

та може бути оскаржено в порядку ст..ст.253-259 ГПК України.

Повний текст рішення складено 13.03.2023р.

Суддя О.А. Демешин

Повний текст рішення складено 13 березня 2023 р.