Рішення № 10923912, 11.08.2010, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 серпня 2010 року                                                                      Справа №09/1326

          Господарський суд Черкаської області в складі головуючого - судді Курченко Н.М., при секретарі –Лавріненко С.І., за участю представників сторін: позивача –Левченко Н.П. директор, Обідний С.В. за довіреністю, відповідача - Черевична К.С. за довіреністю, посадова особа в порядку ст.30 ГПК України –Чернишенко Т.М. заступник начальника відділу РВ ФДМУ, розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси справу за позовом Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби с. Колодисте Уманського району до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Черкаській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача –Рада сільгоспвиробників Уманського району, про визнання протиправними та скасування висновків і протокольного рішення комісії з визначення частки держави у майні підприємства, визнання недійсним наказу та спонукання до вчинення дій, -

ВСТАНОВИВ :

Подано позовну заяву, у якій позивач просить:

- визнати протиправним та скасувати повністю протокольне рішення №1 від 26.09.2008 року комісії з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, створеного за участю недержавних суб’єктів господарювання, затвердженого першим заступником начальника регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області 15.01.2009 року;

- визнати протиправними та скасувати висновки комісії з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, створеного за участю недержавних суб’єктів господарювання, викладені у Акті цієї комісії від 26.09.2008 року, стосовного того, що державна частка станом на 2008 рік на момент здійснення розрахунків є наявною і становить 68,24 відсотків майна Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби;

- визнати повністю недійсним наказ регіонального відділення Фонду державного майна України по Черкаській області від 15.01.2009 року №230 АПК «Про затвердження акту комісії з визначення державної частки»в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби;

- зобов’язати регіональне відділення Фонду державного майна України по Черкаській області здійснити повторну перевірку документів стосовно здійснених державних внесків до статутного (пайового) фонду Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, за результатами якої відповідно до встановленого Порядку визначити дійсний розмір частки, що належить державі, в статутному фонду Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби.

Позовні вимоги мотивовані тим, що в порушення норм чинного законодавства до складу комісії не були включені повноважні представники підприємства; Концевий Л.С. та Середа Л.С., які приймали участь у роботі комісії від підприємства, не були ні представниками ні працівниками Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, тому не мали права приймати участі в роботі комісії; визначений комісією розмір частки держави у майні підприємства, не відповідає фактичним даним обліку підприємства та дійсним обставинам, які не були враховані комісією.

Відповідач у письмовому відзиві на позовну заяву проти позову заперечив, посилаючись на те, що визначення частки держави Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби проведено у відповідності до норм чинного законодавства і її розмір відповідає фактичним даним балансу підприємства на дату його створення стосовно вартості переданого державою майна.

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 27 липня 2010 року третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, залучена Рада сільгоспвиробників Уманського району, у зв’язку з чим розгляд справи відкладено на 11 серпня 2010 року, витребувані нові докази від сторін та третьої особи.

Третя особа у письмових поясненнях вказала, що згідно наказу РВ ФДМУ по Черкаській області до складу комісії по визначенню державної частки в майні позивача було включено представника ради сільгоспвиробників –виконавчого директора Сущанського В.С., який і підписав акт.

У судовому засіданні:

- представники позивача підтримали позовні вимоги з підстав, викладених у позовній заяві, доказували, що державна частка у майні підприємства відсутня, оскільки об’єкт, який обліковувався у складі майна Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, ще у 1984 році було передано Рижавському цукровому заводу, представник відповідача була присутня на зборах учасників позивача, але про наявність державної частки у майні підприємства, не заявляла; представник відповідача Чернишенко Т.М. знала, що Концевий Л.С. керівником підприємства не являється, але включила його до складу комісії; на заяви нового керівника Чернишенко Т.М. не реагувала, неправильне визначення частки у статуті не зареєстровано, але рішення комісії порушують права підприємства, оскільки роблять недостовірним його статут, що має істотне значення при управлінні підприємством;

- представник відповідача позов не визнала, дотримуючись доводів, викладених у письмових запереченнях на позовну заяву;

- посадова особа відповідача пояснила порядок визначення державної частки та прийняття рішень комісією, пояснила, що на повідомлення регіонального відділення ФДМУ про створення комісії по передприватизаційній підготовці від підприємства надійшла заява керівника Концевого Л.С., стосовно повноважень якого у неї сумнівів не було, тому він та бухгалтер підприємства були включені до складу комісії відповідно до встановленого Порядку.

Згідно ст.85 ГПК України у судовому засіданні оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Заслухавши пояснення представників сторін, посадової особи відповідача, дослідивши докази, наявні у матеріалах даної справи, адміністративній справі №09/3689а, судом встановлено наступне.

1.Стосовно створення Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби (позивача) судом встановлено наступне.

Рижавське міжколгоспне підприємство по відгодівлі худоби Уманського району Черкаської області було створене колгоспами району шляхом добровільного об’єднання на пайових засадах їх грошовоматеріальних засобів і трудових ресурсів, для дорощування та відгодівлі худоби, є кооперативним підприємством. Його Статут затверджено радою колгоспів району (постанова №39 від 15 вересня 1976 року), схвалено радою колгоспів області (постанова №1 від 10 вересня 1976 року). Вищим органом управління міжколгоспного підприємства є Рада колгоспів району (п.30 Статуту).

Постановою Ради колгоспів Уманського району від 15 вересня 1976 року №39 «Про створення міжколгоспного підприємства по відгодівлі худоби, затвердження Статуту та штатного розпису», Рада колгоспів постановила створити на базі відгодівельного пункту Рижавського цукрового комбінату колгоспне підприємство по відгодівлі худоби, затвердити його статут, штатний розпис, призначити директором Брижатого О.К, рекомендувати правлінням колгоспів району, з відому загальних зборів членів колгоспу виділити кошти для оплати майна та забезпечення обіговими коштами міжколгоспне підприємство по відгодівлі худоби в сумі 90,0 тис. крб.

На виконання постанови Ради Міністрів УРСР від 23 листопада 1977 року №381 Рада колгоспів Уманського району постановою від 08.06.1978 року №45 затвердила Статут Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби. Цей Статут зареєстровано виконкомом Уманської районної Ради народних депутатів, рішення від 11 серпня 1978 року №307. Статут розроблено на основі Загального положення про міжгосподарське підприємство (організацію) в сільському господарстві, затверджено постановою Ради Міністрів СРСР від 14 квітня 1977 року №291 та Положення про міжгосподарське підприємство (організацію) по виробництву продукції тваринництва, затвердженого Радою Міністрів Української РСР від 23 листопада 1977 року №581.

Згідно п.38 Статуту від 08.06.1978 року до складу Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби ввійшли 12 наступних господарств –учасників, колгоспів: імені Дзержинського, с.Антоновка; В-світ, с.Городниця; ХХІ з’їзду КПРС, с. Доброводи; Кірова, с.Колодисте; Черняхівського, с. Оксанино; К.Маркса, с. Рижавка; Свердлова, с.Танське; Горького, с.Ропотуха; Ятрань, с.Томашівка; Щорса, с. Ятранівка; Перемога, с. Юрківка; Шевченка, с. Іванівка.

Рижавське міжгосподарське підприємство по заключній відгодівлі худоби створено по рішенню зборів уповноважених господарств-учасників 23 листопада 1982 року. Знаходиться в системі Міністерства сільського господарства УРСР. Статут розроблено на основі Загального положення про міжгосподарське підприємство (організацію) в сільському господарстві, затверджено постановою Ради Міністрів СРСР від 14 квітня 1977 року №291 та Положення про міжгосподарське підприємство (організацію) по виробництву продукції тваринництва, затвердженого Радою Міністрів Української РСР від 23 листопада 1977 року №581 і затверджений зборами уповноважених представників господарств учасників від 04 січня 1982 року, постанова №1. Зареєстровано виконкомом Уманської районної ради народних депутатів, рішення №65 від 22 лютого 1982 року. Перелік господарств-учасників цей Статут не містить. Вищим органом управління є збори уповноважених господарств-учасників.

Виконавчий комітет Уманської районної Ради народних депутатів, розглянувши заяви Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби та інших, рішенням від 26 лютого 1992 року №47, вирішив перереєструвати Статут Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби.

Статут Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби затверджений зборами уповноважених господарств - учасників (протокол №12 від 27.12.1991 року), зареєстрований виконкомом Уманської районної ради народних депутатів, рішення №47 від 26 лютого 1992 року. У загальних положеннях Статуту (розділ 1) зазначено, що підприємство створено по рішенню зборів уповноважених господарств – учасників 23 листопада 1982 року; у міжгосподарське підприємство входять на добровільних засадах колгоспи за рішенням загальних зборів членів колгоспу, державні підприємства за рішенням адміністрації; про своє вибуття учасник міжгосподарського підприємства попереджає адміністрацію не пізніше 6-ти місяців до виходу; вибувшим учасникам повертаються пайові внески, повний розрахунок поводиться після закінчення господарського року.

Рішення зборів уповноважених господарств – учасників від 23 листопада 1982 року відсутнє. У протоколі №12 від 27.12.1991 року зборів уповноважених господарств –засновників створення Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби значиться всього уповноважених –11, присутніх на зборах –9. Голова зборів В.І.Давій, секретар Н.С.Косенко. Порядок денний: «Про затвердження Статуту Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби». Список присутніх на зборах із зазначенням господарств, яких на цих зборах представляли уповноважені, та список відсутніх уповноважених господарств –засновників відсутні.

Статут Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, затверджений зборами уповноважених господарств - засновників від 27.12.1991 року не містив перелік засновників підприємства, тому список господарств –засновників Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби та розмір дольових внесків складений по даних балансу підприємства станом на 01.10.1990 року, підписаний директором Л.С. Концевим. Даний список господарств –засновників складається з 25 господарств, виявлений він у справі №10/829 про банкрутство Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби. Ухвалою суду від 26.02.2008 року провадження у справі про банкрутство Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби припинено, у зв’язку зі сплатою боржником кредитору борг, наявність якого була підставою для порушення провадження у справі про банкрутство.

27 січня 1995 року Уманським райвиконкомом Рижавському міжгосподарському підприємству по відгодівлі худоби було видане Свідоцтво №00387476 про державну реєстрацію суб’єкта підприємницької діяльності. На свідоцтві має місце відмітка: «замінено на свідоцтво нового зразка».

          Згідно Довідки Головного управління статистики у Черкаській області від 04.03.2008 року №02/2-10/816 станом на 04.03.2008 року за вказаним ідентифікаційним кодом –00387476, значиться: Рижавське міжгосподарське підприємство по відгодівлі худоби, орган реєстрації –виконавчий комітет районної ради, керівник –Давій Володимир Іванович; дата реєстрації (перереєстрації) –26.02.1992; № рішення –47.

          Арбітражний керуючий - ліквідатор у справі №14/2006 про банкрутство СТОВ імені Кірова (правонаступник КСП імені Кірова, учасника Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби) звернувся до цього підприємства з вимогою про виплату частки СТОВ імені Кірова, у зв’язку з його банкрутством.

Державний реєстратор Литвин О.В. на запит представника підприємства видав Витяг з ЄДР станом на 06.02.2008 року, відповідно до якого згідно з критерієм пошуку по ідентифікаційному коду –00387476 (Рижавське міжгосподарське підприємство по відгодівлі худоби) в ЄДР записів не знайдено.

          14 березня 2008 року проведені загальні збори діючих учасників Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, на яких прийняті рішення про звільнення Концевого Л.С. з посади директора підприємства, якщо цього не було зроблено раніше; про призначення директором підприємства Юдицького О.В.; про прийняття рішення про припинення юридичної особи - Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби шляхом її реорганізації у ТОВ; про обрання головою ліквідаційної комісії директора підприємства Юдицького О.В.

          У зв’язку з відмовою державного реєстратора внести записи до ЄДР на підставі поданих повноважною особою документів, Рижавське міжгосподарське підприємство по відгодівлі худоби в особі директора Юдицького О.В. звернулось до господарського суду з адміністративним позовом про визнання дій державного реєстратора незаконними, зобов’язання вчинити дії та відміну реєстраційних дій, який розглянутий господарським судом Черкаської області у адміністративній справі №09/3689а.

          Постановою господарського суду Черкаської області від 29 грудня 2008 року у справі №09/3689а, яка набрала законної сили, і на яку посилається позивач, визнано протиправною відмову державного реєстратора Уманської районної державної адміністрації Червонос Ніни Григорівни від 19 березня 2008 року №48а «У проведенні реєстраційної дії «Включення відомостей про юридичну особу до ЄДР». Визнані протиправними та скасовані наступні реєстраційні дії державного реєстратора Уманської районної державної адміністрації Червонос Ніни Григорівни стосовно Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, ідентифікаційний код 00387476, місцезнаходження: 20384, Черкаська область, Уманський район, с. Колодисте, внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців:

- запис 1 –Державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи (архівна дія), дата проведення - 26.02.1992, номер запису –1015102 0000 000592;

- запис 2 –Внесення судового рішення про порушення провадження у справі про банкрутство юридичної особи, дата проведення - 21.03.2008, номер запису –1015115 0001 000592;

- запис 3 –Внесення судового рішення про припинення провадження у справі про банкрутство юридичної особи, дата проведення –24.03.2008, номер запису –1015116 0002 000592;

- запис 4 –ВІДМОВА, Включення відомостей про юридичну особу, дата проведення -27.03.2008, номер запису відсутній;

- запис 5 –Включення відомостей про юридичну особу, дата проведення –29.08.2008, номер запису –1015120 0003 000592;

- запис 6 –Заміна свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи, дата проведення –29.08.2008, номер запису –1015108 0004 000592.

Зобов’язано державного реєстратора Уманської районної державної адміністрації внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відомості про юридичну особу - Рижавське міжгосподарське підприємство по відгодівлі худоби та про його учасників (засновників), керівника та інших відомостей, встановлених Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців», відповідно до відомостей, зазначених у заповненій Левченко Н.П. 18 березня 2008 року реєстраційній картці «Форма №6 –включення».

Вироком Уманського районного суду Черкаської області від 25 червня 2003 року, у кримінальній справі №1-176-2003, заступника директора ДП «Уманська м’ясна компанія»Концевого Леоніда Сергійовича визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст.365 ч.3 Кримінального кодексу України. Призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 5 років без позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю зі звільненням від покарання з випробуванням та іспитовим строком на 2 роки.

27 вересня 2008 року відбулись загальні збори учасників Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби за участю підприємств-учасників, директора Юдицького О.В. та представника Регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області Чернишенко Т.М., на яких вирішені ряд питань, у тому числі: «Про уточнення часток засновників (учасників) Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби в статутному фонді підприємства. Про внесення змін і доповнень до установчих документів Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби». Відповідно до зареєстрованих змін та доповнень до Статуту Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби від 27 вересня 2008 року учасників 12 сільськогосподарських підприємств.

Згідно Витягу з ЄДР станом на 12.08.2009 року керівником юридичної особи Рижавське міжгосподарське підприємство по відгодівлі худоби є Левченко Н.П., розмір статутного фонду (статутного або складеного капіталу) сплаченого капіталу становить 3879153,00 грн. Перелік засновників: сільськогосподарський виробничий кооператив «Новий Світ», розмір внеску - 454851,03грн.; сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю ім..Кірова, розмір внеску - 1327381,92грн.; сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Танське», розмір внеску – 64633,85 грн.; колективне сільськогосподарське пайове підприємство «Прогрес», розмір внеску –262509,95грн.; сільськогосподарський виробничий кооператив ім. Шевченка, розмір внеску –287203,18грн.; сільськогосподарський виробничий кооператив «Ятрань», розмір внеску –429899,01грн.; сільськогосподарський виробничий кооператив «Черповоди», розмір внеску – 19868,92грн.; сільськогосподарський виробничий кооператив «Текуча», розмір внеску – 554933,36грн; відкрите акціонерне товариство «Рижавський насінницький буряк», розмір внеску –53592,77грн.; товариство з обмеженою відповідальністю «Краспоспілка», розмір внеску - 150633,35 грн.; товариство з обмеженою відповідальністю «Імені Кутузова», розмір внеску - 27561,17грн.; приватне підприємство «Дмитрушки», розмір внеску 246084,49грн. Відомості стосовно частки держави, яка становить більше 25%, відсутні.

2. Стосовно прийнятих відповідачем спірних рішень по визначенню державної частки Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби (позивача) судом встановлено наступне.

09 березня 2010 року до Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби направлений лист регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області (відповідач) за №11-06-905, яким підприємству було повідомлено про те, що комісія з передприватизаційної підготовки, затверджена наказом регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області від 13.06.2007 року № 207-АПК, відповідно до Порядку встановлення наявності та розміру корпоративних прав держави в майні господарських організацій, заснованих на змішаній формі власності, та підготовки їх до приватизації перевірила наявну інформацію про здійснені внески держави до статутного фонду Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби та визначила наявність державної частки у розмірі 68,24%. Згідно ст.20 Закону України «Про особливості приватизації майна у агропромисловому комплексі» та відповідно до п.4.18 Порядку запропоновано недержавним засновникам на загальних зборах прийняти рішення щодо перетворення підприємства у акціонерне товариство. Тому у місячний термін організувати роботу по уточненню складу недержавних засновників (учасників) підприємства та розміру часток кожного з них.

26 березня 2010 року позивач звернувся з листом №30/14-2006 року до відповідача, у якому просив надати документи, які стали підставою для визначення державної частки в розмірі 68,24%, посилаючись на те, що підприємству про це нічого не було відомо і частка держави у майні підприємства не обліковується.

29 квітня 2010 року листом за №11-06-1751 позивачу надані копії документів стосовно проведення передприватизаційної підготовки підприємства.

          З матеріалів передприватизаційної підготовки Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби вбачається наступне:

          - 12 жовтня 2006 року заступником начальника регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області виданий наказ №194-АПК «Про визначення складу засновників міжгосподарського підприємства», у якому, посилаючись на п.20 Державної програми приватизації на 2000-2002 рік, відповідно до Положення про порядок перед приватизаційної підготовки підприємств у статутних фондах яких є державна частка», затвердженого наказом Фонду державного майна України (ФДМУ) від 14 серпня 2000 року №1691 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 30 серпня 2000 року за №562/4783, та на виконання наказу ФДМУ від 03.11.2006 року №2921 наказано: 1.Прийняти рішення про проведення передприватизаційної підготовки з визначення державної частки та підтвердження складу засновників міжгосподарського підприємства: код ЄДРПОУ –387476; назва підприємства - Рижавське міжгосподарське підприємство по відгодівлі худоби; адреса: 20300, Черкаська область, Уманський район, село Колодисте.

          - 13 червня 2007 року заступником начальника регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області виданий наказ №207-АПК «Про створення комісії по передприватизаційній підготовці», у якому, посилаючись на Положення про порядок передприватизаційної підготовки підприємств у статутних фондах яких є державна частка», затвердженого наказом Фонду державного майна України (ФДМУ) від 14 серпня 2000 року №1691 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 30 серпня 2000 року за №562/4783, наказано: Розпочати передприватизаційну підготовку Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби; затвердити комісію для перевірки наявності державної частки в статутному фонді Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби у складі: Вакула Т.І – спеціаліст першої категорії відділу реформування власності регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області (голова комісії); Гнатюк З.А. –головний економіст відділу по плануванню доходів та фінансування установ виробничої сфери фінансового управління Уманської РДА, Сущанський В.С. –виконавчий директор ради сільгосптоваровиробників Уманського району; Чернецький А.Г. –начальник відділу організації виробництва та переробки продукції тваринництва з племінною інспекцією Головного управління агропромислового розвитку облдержадміністрації; Степанчук Т.О. –провідний спеціаліст відділу оцінки майна РВ ФДМУ по Черкаській області; Концевий Л.С. –директор Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби; Середа Л.І. –бухгалтер Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби (члени комісії); комісії відповідно до Порядку визначення часток (паїв, акцій), що належать державі в статутних фондах підприємств, створених за участю недержавних суб’єктів господарювання, затвердженого наказом ФДМУ від 30.08.2000 року №1800, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 20.09.2000 року за №626/4847 перевірити наявну інформацію про здійснені державою внески до статутного фонду підприємства, визначити розмір державної частки та надати відповідні висновки.

          - Згідно експертного висновку від 23 березня 2007 року, складений аудиторами Аудиторської фірми «Д Д А», що доданий до Акту комісії, частка держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби становить 3,48%.

          - 26 вересня 2008 року складений Акт комісії з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, створеного за участю недержавних суб’єктів господарювання, затверджений першим заступником начальника регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області від 15 січня 2009 року. У акті зазначено, що станом на 2008 року (дата не значиться), на підставі свого протокольного рішення від 26.09.2008 року №1 підтверджує, що державна частка на момент здійснення розрахунків є наявною і становить 68,24 відсотків майна Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби. До акту додаються (є невід’ємними частинами цього акту): протокол №1 від 26.09.2008 року засідання комісії з визначення частки держави в майні підприємства, створеного за участю недержавних суб’єктів господарювання; розрахунки балансової вартості майна підприємства на момент здійснення внесків держави та недержавних засновників (учасників) у майно підприємства; Довідка про обсяги внесків держави та недержавних засновників (учасників) у майно підприємства; розрахунок часток засновників (учасників) у майні підприємства; експертний висновок аудиторської фірми «ДДА»про визначення частки держави в майні підприємства станом на 23.03.2007 року; копії документів, які підтверджують наявність частки у майні підприємства (річні балансові звіти з 1976 по 1984 рік, лист Уманської РДА від 11.06.2007 року на інші листи.

          - У листах, направлених на запити РВ ФДМУ по Черкаській області, підтвердження наявності державних вкладень у Рижавське міжгосподарське підприємство по відгодівлі худоби не надійшло. Документи, які були подані директором Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби після отримання листа РВ ФДМУ по Черкаській області, комісією з перед приватизаційної підготовки до розгляду не прийняті.

          - 26 вересня 2008 року складений протокол №1 засідання комісії з перед приватизаційної підготовки Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби з порядком денним: 1.Розгляд матеріалів щодо наявності та розміру державної частки в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби. 2. Складання та підписання комісією акту з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, створеного за участю недержавних суб’єктів господарювання. Засідання комісії за участю голови і 4 членів (представники підприємства відсутні).

Комісія з передприватизації підготовки Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби вирішила:

1.Державна частка на момент здійснення розрахунків відповідно до порядку встановлення наявності та розміру корпоративних прав держави в майні господарських організацій, заснованих на змішаній формі власності, та підготовки їх до приватизації, затвердженого наказом ФДМУ від 24.07.2007 року №1229 у майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби є наявною і становить –68,24 відсотків майна, а недержавних –31,76 відсотка.

2.Погодити та підписати Акт комісії з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби.

3. Передати Акт з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби на затвердження до Регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області.

4. Запропонувати Спілці сільськогосподарських товаровиробників по Черкаській області та Раді Уманського району визначити склад та частки кожного з недержавних підприємств.

5. Доручити директору Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби після затвердження акту комісії організувати проведення загальних зборів засновників (учасників) Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби з метою розгляду питань, пов’язаних з підготовкою змін д установчих документів та приватизацією державної частки у статутному фонді підприємства.

- 15 січня 2009 року заступником начальника РВ ФДМУ по Черкаській області виданий наказ №230-АПК «Про затвердження акту комісії з визначення державної частки», яким затверджений Акт комісії з визначення частки в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, запропоновано недержавним засновникам прийняти рішення про перетворення підприємства у акціонерне товариство.

Оцінюючи докази у справі в їх сукупності, суд вважає позовні вимоги обґрунтованими, підлягаючими задоволенню, з огляду на наступне.

Предметом спору у справі є захист прав господарюючого суб’єкта шляхом визнання недійсними дій, рішень органу приватизації, у зв’язку з порушеннями встановленого порядку, неповнотою і неправильністю дослідження наявної інформації при визначенні державної частки в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби (далі –позивач), яке здійснювалося РВ ФДМУ по Черкаській області (далі –відповідач) з метою проведення передприватизаційної підготовки позивача, як підприємства агропромислового комплексу, у статутному фонді якого, за висновком органу приватизації, є державна частка.

Державною програмою приватизації на 2000-2002 роки, затвердженою Законом України від 18.05.2000р. «Про Державну програму приватизації на 2000-2002 роки»(далі - Програма приватизації) визначаються основні цілі, пріоритети, завдання та способи приватизації державного майна.

Згідно зі ст.20 Програми приватизації передприватизаційна підготовка підприємств, у статутних фондах яких є державна частка, в тому числі підприємств агропромислового комплексу, включає визначення в установчих документах таких підприємств наявності та розміру державних часток, а також складу засновників. З цією метою державні органи приватизації у порядку, встановленому законодавством та установчими документами підприємств, ініціюють визначення часток (паїв) засновників підприємств, у статутних фондах яких є державна частка; встановлюють наявність та розмір часток (паїв), що належать державі у статутних фондах таких підприємств; узгоджують з іншими засновниками (учасниками) відповідні зміни до установчих документів.

Наказом Фонду державного майна України від 03 листопада 2005 року №2921 затверджений план-графік проведення перед приватизаційної підготовки міжгосподарських підприємств та об’єднань АПК. До цього план-графіку по Черкаській області ввійшов Рижавський МГП по відгодівлі худоби (ІІ квартал 2006 року).

На виконання цього наказу ФДМУ відповідачем був виданий наказ №194-АПК від 12.10.2006 року про проведення перед приватизаційної підготовки позивача.

На дату прийняття відповідачем наказу від 12.10.2006 року про проведення перед приватизаційної підготовки позивача діяли:

- «Положення про порядок передприватизаційної підготовки підприємств у статутних фондах яких є державна частка», затверджене наказом ФДМУ від 14 серпня 2000 року №1691, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 30 серпня 2000 року за №562/4783 (далі вживається скорочено –Положення №1691);

- «Порядок визначення часток, що належать державі в статутних фондах підприємств, створених за участю недержавних суб’єктів господарювання», затверджене наказом ФДМУ 30 серпня 2000 року №1800, зареєстровано в міністерстві юстиції України 20 вересня 2000 року за №626/4847 (далі вживається скорочено - Порядок №1800).

Положення №1691 та Порядок №1800 втратили чинність з прийняттям наказу ФДМУ від 24.07.2007 року №1229 «Про затвердження Порядку встановлення наявності та розміру корпоративних прав держави в майні господарських організацій, заснованих на змішаній формі власності, та підготовки їх до приватизації», зареєстровано в Міністерстві юстиції України 10 серпня 2007 року за №926/14193 (далі вживається скорочено –Порядок №1229). Наказ прийнятий з метою реалізації повноважень, визначених ст.7 Закону України «Про управління об’єктами державної власності»та відповідно до Господарського кодексу України, опублікований в Офіційному віснику від 23 серпня 2007 року №60, отже набув чинності з 23 серпня 2007 року.

Таким чином, на дату прийняття спірних протокольного рішення комісії, формування висновків комісії (26.09.2008), наказу про затвердження Акту комісії (15.01.2009) діяв Порядок №1229 і саме на нього посилання у спірних рішеннях. На дату формування комісії (13.06.2007) діяли Положення № 1691 та Порядок №1800.

Відповідно до п.1.3 Порядку №1229 підготовка до приватизації підприємств здійснюється ФДМУ та його регіональними відділеннями (органи приватизації) до прийняття рішення про приватизацію відповідного об’єкта і включає в себе роботи з визначення у статутному капіталі цих підприємств державної частки (паю), її розміру, складу інших засновників (учасників), внесення відповідних змін до установчих документів підприємств та реєстру корпоративних прав держави.

Позивач посилається на неповноважний склад комісії, грубе порушення його права на участь в роботі комісії з визначення частки держави у майні підприємства, встановлені п.3.1 Порядку №1229, яке за його доводами, виражається в тому, що повноважні представники від підприємства не повідомлялись про роботу комісії, у зв’язку з чим не могли прийняти участь в її роботі. Після того, коли керівництву стало відомо про рішення відповідача, останній ухилився від розгляду їх матеріалів за заяви.

Згідно п.3.1 Порядку №1229 орган приватизації для перевірки наявності державної частки у статутному капіталі Підприємства створює комісію з визначення частки держави у майні Підприємства та підготовки його до приватизації за участю на принципах рівного представництва представників органу приватизації, Підприємства, недержавного органу управління, відповідного міністерства (державного органу управління), територіальних підрозділів фінансового органу та податкової адміністрації за місцезнаходженням підприємства, місцевих органів виконавчої влади (за їх згодою).

З матеріалів комісії по передприватизаційній підготовці вбачається, що від підприємства - позивача подані заяви директора Концевого Я.С. від 13 червня 2007 року про включення його до складу комісії (якої не вказується) та від 05 липня 2007 року, у якій він повідомляє РВ ФДМУ, що при визначенні долі кожного з господарств необхідно керуватись списком засновників (учасників) на 01.10.1990 року за підписом директора Брижатого О.К. та головного бухгалтера Давій В.І.

Член комісії Середа Л.І. діяла від підприємства на підставі наказу від 14 березня 2007 року №1, виданого директором позивача Концевим Л.С. про те, що згідно Положення №1691 наказує бухгалтеру Середі Л.І. прийняти участь у роботі комісії з перед приватизаційної підготовки з метою визначення наявності державної частки в статутному фонді підприємства.

Згідно п.3.3 Порядку №1229 представники, які увійшли до складу Комісії з підготовки, діють на підставі довіреності, виданої відповідним органом чи установою, які їх направили для роботи в комісії.

Таким чином, член комісії Середа Л.І не мала належних документів на представництво позивача у складі комісії.

Відповідачем була розпочата передприватизаційна підготовка та затверджений склад комісії для перевірки наявності державної частки 13.06.2007 року, відповідно до Положення №1691. Зазначена комісія виконувала функції у період дії нового Порядку №1229, однак склад комісії відповідно до п.3.1 цього Порядку відповідачем не коригувався. Це призвело до того, що в порушення Порядку №1229 у складі комісії відсутні представники територіального органу державної податкової адміністрації та повноважні представники підприємства-позивача.

В матеріалах комісії з перед приватизаційної підготовки відсутні належні документи, які підтверджують прізвище, ім’я, по-батькові особи, яка має право від імені підприємства-позивача вчиняти юридично значимі дії та представляти його без довіреності. На запит відповідача державний реєстратор відомостей стосовно керівника не надав, пославшись на неправильність звернення.

Доводи позивача про те, що у період роботи комісії по перед приватизаційній підготовці та визначення частки держави у майні підприємства, Концевий Л.С. не був директором, а Середа Л.С. ніколи не працювала на підприємстві, відповідачем не спростовані.

Суд вважає ці доводи позивача обґрунтованими, підтвердженими належними доказами, а саме: витягом з ЄДР, Довідкою ЄДРПОУ, рішенням зборів учасників про призначення директором Юдицького О.В. та іншими доказами зміст, яких наведений вище.

Відповідно до ст.35 ГПК України у даній справі не підлягає доказуванню факти порушень при проведенні державної реєстрації підприємства –позивача, встановлені рішенням господарського суду Черкаської області у справі №09/3689а.

Відповідач знав про призначення директором Юдицького О.В., оскільки листом від 10.09.2008 року №22-01-01/2008 за його підписом відповідачу направлялось повідомлення, яким він запрошувався на загальні збори учасників позивача з метою прийняття участі у роботі зборів учасників. Відповідача позивач просив надати документи на підтвердження державної частки. До запрошення на збори учасників були надані проект змін та доповнень до Статуту позивача.

Загальні збори учасників позивача відбулись 27.09.2008 року. Про проведення загальних зборів учасників було опубліковано оголошення в газеті ”Черкаський край” за 12.09.2008 року №71(19291), в газеті Уманська зоря” за 13.09.2008 року №76 (16338), крім того, всім господарствам Уманського району були направлені запрошення з порядком денним зборів та вимогами до учасників.

Згідно довіреності відповідача №18 від 26.09.2008 року на загальних зборах учасників позивача відповідача представляла начальник відділу реформування власності Чернишенко Тетяна Миколаївна, яка виступила на зборах. У протоколі зборів учасників від 27.09.2008 року (стор.3) зафіксований виступ Чернишенко Т.М., з якого слідує, що регіональним відділенням створено комісію, до складу якої від підприємства включено директора Концевого та бухгалтера Середу; на даний час встановити остаточний розмір державної частки у статутному фонді підприємства неможливо, в зв’язку з тим, що комісії не надані необхідні документи.

Незважаючи на те, що рішення комісії датовано 26.09.2008, тобто днем раніше, представник відповідача на зборах учасників позивача про ці рішення не повідомила.

За таких обставин, суд вважає склад комісії з перед приватизаційної підготовки та визначення частки держави у майні підприємства не повноважним, визначене Порядком №1229 право позивача на участь у роботі зазначеної комісії порушеним.

Порядок визначення в установчих документах підприємства наявності та розміру державної частки (паю) визначений розділом 4 Порядку №1229.

За загальними правилами, статутний фонд юридичної особи визначається як сума вкладів засновників та учасників цієї юридичної особи. При цьому, розмір статутного фонду (капіталу) має бути відображений у Статуті юридичної особи. Узагальнююче визначення поняття статутного капіталу наведено у п.37 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 2 «Баланс», яке затверджено наказом Міністерства фінансів України від 31.03.1999 р. №87, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21.06.1999 р. за №396/3689, згідно із яким статутним капіталом є зафіксованою в установчих документах загальна вартість активів, що є внеском власників (учасників) до капіталу підприємства.

Зі змісту Статутів позивача вбачається, що він був створений колгоспами району шляхом добровільного об’єднання на пайових засадах їх грошовоматеріальних засобів і трудових ресурсів, для дорощування та відгодівлі худоби, як кооперативне підприємство. Постановою ради колгоспів Уманського району від 15 вересня 1976 року №39 вирішено створити на базі відгодівельного пункту Рижавського цукрового комбінату як колгоспне підприємство по відгодівлі худоби, колгоспи виділяли кошти на оплату майна та забезпечення обіговими коштами міжколгоспне підприємство по відгодівлі худоби. У 1984 році по комісійному акту приймання-передачі позивач повернув Рижавському цукровому комбінату об’єкти нерухомості (телятники).

Виходячи зі змісту ст.66 Господарського кодексу України (ГК України) майном підприємства є виробничі і невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається в самостійному балансі підприємства. Джерелами формування майна підприємства є грошові та матеріальні внески засновників, доходи одержані від реалізації продукції, послуг, інших видів господарської діяльності, доходи від цінних паперів, кредити банків та інших кредиторів, капітальні вкладення і дотації з бюджетів, майно, придбане у встановленому законодавством порядку, інші джерела, не заборонені законодавством.

Отже, статутний фонд підприємства, який створюється за рахунок внесків засновників (учасників) цього підприємства, є лише однією із складових частин майна підприємства та не є тотожним поняттю «майно підприємства».

Порядок №1229, зокрема п.4.7, встановлює, що визначення частки держави та недержавних засновників здійснюється в декілька етапів шляхом проведення початкового розрахунку часток держави та недержавних засновників відповідно до їх первинних внесків при створенні підприємства; перерахування початково визначених часток держави та недержавних засновників (учасників) відповідно до їх додаткових внесків до статутного (пайового) капіталу підприємства.

Комісія без будь-яких обґрунтувань не погодилась з висновком, який складений аудиторською фірмою і доданий до Акту комісії стосовно розрахунків державної частки у майні підприємства. При цьому не наведені нові розрахунки. Висновок про наявність державної частки не обґрунтований, не визначені частки недержавних засновників.

В порушення п.4.5 Порядку №1229 комісія не використала всі наявні джерела інформації про здійснені внески до статутного капіталу підприємства. Зокрема, комісією не враховані надані підприємством-позивачем документи стосовно діяльності підприємства, зареєстрованих часток у статутному капіталі, передачі державного майна цукровому комбінату, оскільки, як вбачається з матеріалів історії діяльності підприємства, воно створювалось як колгоспне на базі відгодівельного пункту Рижавського цукрового комбінату, якому ще у 1984 році було повернуто нерухоме майно.

У експертному висновку, який складений за замовлення позивача, державна частка у майні підприємства відсутня. На запити відповідача органи влади не підтвердили наявність державної частки у майні підприємства.

Таким чином, комісія відповідача розглянула матеріали, які не мають достовірних відомостей про наявність часток держави та недержавних засновників відповідно до їх первинних внесків при створенні підприємства. Не дослідила подальші зміни статутного капіталу, наявність чи відсутність підстав для перерахування початково визначених часток держави та недержавних засновників (учасників) відповідно до їх додаткових внесків до статутного (пайового) капіталу підприємства.

За наслідками роботи комісії позивачем зміни до установчих документів не вносились, тому права учасників позивача на момент вирішення спору не порушені. Однак суд вважає обґрунтованими доводи позивача стосовно порушення його прав та охоронюваних законом інтересів, оскільки неправильне визначення часток у статутному капіталі господарюючого суб’єкта, робить недостовірним його статут та загальнодоступну в ЄДР інформацію про нього (ст.57 ГК України), що має істотне юридичне значення для управління товариством (ст.65 ГК України).

Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України на сторони покладений обов'язок доведення тих обставин, на які вони посилаються, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідач не обґрунтував та не підтвердив свої рішення, не спростовував належними доказами доводи позивача.

З огляду на викладене, суд вважає протокольне рішення №1 від 26.09.2008 року комісії з передприватизаційної підготовки Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, оформлене протоколом №1 таким, що прийняте з порушенням Порядку №1229, неповноважною комісією, ґрунтується на неповному з’ясуванні та дослідженні всієї наявної інформації про здійснені внески державою та недержавними засновниками до статутного (пайового) капіталу позивача, тому підлягає визнанню недійсним.

Висновки комісії з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, створеного за участю недержавних суб’єктів господарювання, викладені у Акті цієї комісії від 26.09.2008 року, стосовного того, що державна частка станом на 2008 рік на момент здійснення розрахунків є наявною і становить 68,24 відсотків майна Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, затверджені першим заступником начальника регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області 15.01.2009 року, не відповідають матеріалам діяльності підприємства, зроблені з порушенням Порядку №1229, за відсутності початкового розрахунку часток держави та недержавних засновників відповідно до їх первинних внесків при створенні підприємства. Тому суд вважає їх протиправними, отже підлягаючими скасуванню.

Затверджуючи наказом від 15.01.2009 року №230АПК протиправні висновки комісії, викладені в Акті від 26.09.2008, відповідач не перевірив документи, додані до Акту, не переконався в достовірності та правильності висновків комісії, отже такий наказ відповідно до ст.20 ГК України підлягає визнанню повністю недійсним.

Враховуючи вищенаведені норми законодавства, суд вважає, що для усунення виявлених порушень, відповідач зобов’язаний відповідно до нового Порядку №1229 повторно перевірити наявність та розмір корпоративних прав держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби.

Відповідно до ст.49 ГПК України, враховуючи обставини справи, судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 49, 82-85 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсним повністю протокольне рішення №1 від 26.09.2008 року комісії з передприватизаційної підготовки Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, оформлене протоколом №1.

Визнати протиправними та скасувати висновки комісії з визначення частки держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, створеного за участю недержавних суб’єктів господарювання, викладені у Акті цієї комісії від 26.09.2008 року, стосовного того, що державна частка станом на 2008 рік на момент здійснення розрахунків є наявною і становить 68,24 відсотків майна Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби, затверджені першим заступником начальника регіонального відділення ФДМУ по Черкаській області 15.01.2009 року.

Визнати повністю недійсним наказ регіонального відділення Фонду державного майна України по Черкаській області від 15.01.2009 року №230 АПК «Про затвердження акту комісії з визначення державної частки»в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби.

Зобов’язати регіональне відділення Фонду державного майна України по Черкаській області повторно перевірити наявність та розмір корпоративних прав держави в майні Рижавського міжгосподарського підприємства по відгодівлі худоби у відповідності до наказу ФДМУ від 24.07.2007 року №1229 «Про затвердження Порядку встановлення наявності та розміру корпоративних прав держави в майні господарських організацій, заснованих на змішаній формі власності, та підготовки їх до приватизації», зареєстровано в Міністерстві юстиції України 10 серпня 2007 року за №926/14193.

Рішення може бути оскаржено до Київського міжобласного апеляційного господарського суду.

                    СУДДЯ                                                                                Н.М. Курченко

          Повне рішення складено 18 серпня 2010 року.