Рішення № 109152311, 17.02.2023, Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу

Справа № 210/2125/22

Провадження № 2/210/133/23

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

17 лютого 2023 року Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі Головуючого судді Літвіненко Н.А., розглянувши цивільну справу в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «КОМПАНІ ФІНАНС», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич Оксана Федорівна, Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган Олексій Анатолійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

Представник позивача - адвокат Павленко В.В. звернувся до суду з вищеназваним позовом. В обґрунтування позовних вимог посилався на те, що в лютому 2022 року ОСОБА_1 дізналася, що відносно неї приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган О.А. відкрито виконавче провадження № 68464804.

Підставою для відкриття вказаного виконавчого провадження став виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. від 22.05.2021 року про стягнення з ОСОБА_1 грошових коштів на користь ТОВ "ФК "Кредит - Капітал" в розмірі 8 630,00 грн.

В подальшому, було здійснено адвокатські запити до приватного виконавця (щодо надання постанови про відкриття виконавчого провадження з ідентифікатором доступу та копії виконавчого напису нотаріуса), приватного нотаріуса (щодо надання копії виконавчого напису нотаріуса та документів на підставі яких його було винесено) та ТОВ "ФК "Кредит Капітал" (щодо надання матеріалів кредитної справи та документів на підтвердження наявності права вимоги до ОСОБА_1 ).

Згідно відповіді приватного виконавця Шаган О.А. стало відомо наступне. 22.05.2021 року Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. вчинено виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі під № 3201, про стягнення з ОСОБА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКП НОМЕР_1 , зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка є Боржником за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року, укладеним з ТОВ "Авентус Україна", ідентифікаційний код юридичної особи 41078230, правонаступником всіх прав та обов?язків, якого за Договором відступлення права вимоги № ККАУ-11092020 від 11.09.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит - Капітал", ідентифікаційний код юридичної особи 35234236 (Новий Кредитор), місцезнаходження: 79018, Львівська область, місто Львів, вул. Смаль-Стоцького, буд. 1, корп. 28, заборгованість за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року у розмірі 8 630,00 грн. Строк платежу за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 11.09.2020 року по 26.02.2021 року. Сума заборгованості становить 7700, 00 грн., що складається з : прострочена заборгованість за сумою кредиту - 5000,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить - 2 700, 00 грн.; - за вчинення виконавчого напису нотаріусом стягнуто - 930,00 грн. Таким чином, загальна сума, що підлягає стягненню - 8 630, 00 грн. Відповідно до змісту виконавчий напис набрав чинності з дня його вчинення, тобто 22.05.2021 року, і може бути пред?явлений до примусового виконання протягом трьох років. Звертаю увагу суду на те, що вищевказаний кредитний договір мав просту письмову форму, він не посвідчувався нотаріусом. Як визначено чинними постановами Кабінету Міністрів України, вчиняти виконавчі написи нотаріуси можуть виключно на документах посвідчених нотаріально.

Отже, приватний нотаріус Данич О.Ф. вчинила виконавчий напис на кредитному договорі, що не був посвідчений нотаріально, тому, вважаючи його незаконним просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 22.05.2021 року, вчинений Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., який зареєстровано в реєстрі під № 3201, про стягнення з ОСОБА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКП НОМЕР_1 , яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка є Боржником за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року, укладеним з ТОВ "Авентус Україна", ідентифікаційний код юридичної особи 41078230, правонаступником всіх прав та обов?язків, якого за Договором відступлення права вимоги № ККАУ-11092020 від 11.09.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" ідентифікаційний код юридичної особи 35234236 (Новий Кредитор), місцезнаходження: 79018 Львівська область, місто Львів, вул. Смаль- Стоцького, буд.1, корп. 28, заборгованість за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року у розмірі 8 630,00 грн. та стягнути судові витрати з відповідача на користь позивача.

Ухвалою суду від 25.07.2022 року відкрито провадження у цивільній справі з проведенням розгляду в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше.

Ухвалою суду від 17.02.2023 року залучено у справі правонаступника відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «КОМПАНІ ФІНАНС».

Заперечення щодо розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження до суду не надходили.

Відповідач ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», третя особа: Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган О.А., отримавши копію позовної заяви з додатками та копію ухвали суду про відкриття провадження у справі, про що свідчить поштове повідомлення, долучене до матеріалів справи, не скористалися процесуальним правом подачі відзиву на позовну заяву.

Третій особі - приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. направлялась копія ухвали суду та позовна заява з додатками, однак, вказане повернулось за закінченням терміну зберігання.

У відповідності до ст. 274 ЦПК України у порядку спрощеного позовного провадження розглядаються справи, зокрема, малозначні справи.

У порядку спрощеного позовного провадження може бути розглянута будь-яка інша справа, віднесена до юрисдикції суду, за винятком справ, зазначених у частині четвертій цієї статті. При вирішенні питання про розгляд справи в порядку спрощеного або загального позовного провадження суд враховує: ціну позову; значення справи для сторін; обраний позивачем спосіб захисту; категорію та складність справи; кількість сторін та інших учасників справи (ч. 2 ст. 274 ЦПК України).

При цьому у відповідності до ст. 279 ЦПК України розгляд справи у порядку спрощеного позовного провадження здійснюється судом за правилами, встановленими цим Кодексом для розгляду справи в порядку загального позовного провадження, з особливостями, визначеними у цій главі.

Статтею 13 ЦПК України визначено принцип диспозитивності цивільного судочинства, відповідно до якого суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до вимог ЦПК України, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Статтею 81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Відповідно до ст. 264 ЦПК України під час ухвалення рішення суд вирішує зокрема: чи мали місце обставини, якими обґрунтовуються вимоги і заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; які правовідносини випливають зі встановлених обставин; яка правова норма підлягає застосуванню до цих правовідносин.

Отже суд розглядає справу за наявними у справі доказами, які надані сторонами.

На підставі викладеного, судовий розгляд справи здійснюється за правилами спрощеного позовного провадження на підставі наявних у суду матеріалів, без фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Суд, вивчивши матеріали справи, вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Так, письмовими матеріалами справи встановлено, що 22.05.2021 року Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. вчинено виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі під № 3201, про стягнення з ОСОБА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКП НОМЕР_1 , зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка є Боржником за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року, укладеним з ТОВ "Авентус Україна", ідентифікаційний код юридичної особи 41078230, правонаступником всіх прав та обов?язків, якого за Договором відступлення права вимоги № ККАУ-11092020 від 11.09.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит - Капітал", ідентифікаційний код юридичної особи 35234236 (Новий Кредитор), місцезнаходження: 79018, Львівська область, місто Львів, вул. Смаль-Стоцького, буд. 1, корп. 28, заборгованість за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року у розмірі 8 630,00 грн. Строк платежу за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 11.09.2020 року по 26.02.2021 року. Сума заборгованості становить 7700, 00 грн., що складається з : прострочена заборгованість за сумою кредиту - 5000,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить - 2 700, 00 грн.; - за вчинення виконавчого напису нотаріусом стягнуто - 930,00 грн. Таким чином, загальна сума, що підлягає стягненню - 8 630, 00 грн. Відповідно до змісту виконавчий напис набрав чинності з дня його вчинення, тобто 22.05.2021 року, і може бути пред?явлений до примусового виконання протягом трьох років (а.с. 9).

На підставі вказаного виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган О.А. 02.02.2022 року відкрито виконавче провадження №68464804 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "ФК "ЕЛІТ ФІНАНС", заборгованості в розмірі 32 456,81грн. (а.с.11).

Крім того, приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Русецькою О.О. 12.11.2021р. винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника ОСОБА_2 на користь ТОВ " Фінансова компанія "Кредит - Капітал " (а.с. 7-8).

Крім того, в матеріалах справи знаходиться Договір про надання споживчого кредиту №1930385 від 06.02.2020 року укладений між ТОВ «АВЕНТУС УКРАЇНА» та ОСОБА_3 , відповідно до якого на умовах, встановленими Договором, Товариство надає Споживачу кредит у гривні, а Споживач зобов`язується одержати та повернути кошти кредиту, сплатити проценти за користування ним та виконати інші обов`язки, передбачені Договором. Сума кредиту складає 5000 грн., строк кредиту 30 днів (а.с. 12-14).

Відповідно до Договору відступлення прав вимоги №ККАУ-11092020 від 11.09.2020 року укладеного між ТОВ «Авентус України» та ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», останнє набуло права грошової вимоги в тому числі і до відповідача по справі ОСОБА_3 (а.с. 16-20).

Крім того, на підставі договору відступлення прав вимоги №РтК/1-ЮО від 01.07.2022 р., який укладений між ТОВ «КОМПАНІ ФІНАНС» та ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», всі права та обов`язки за кредитним договором №1930385 від 06.02.2020 р., на підставі якого було вчинено виконавчий напис, який оскаржується боржником в судовому порядку, перейшли до ТОВ «КОМПАНІ ФІНАНС».

Відповідач ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал" та його правонаступник ТОВ «КОМПАНІ ФІНАНС» не скористались правом подачі відзиву на позовну заяву та правом подачі доказів щодо правомірності винесеного виконавчого напису та наявності заборгованості позивача ОСОБА_1 перед ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал" та його правонаступник ТОВ «КОМПАНІ ФІНАНС».

Відповідно до частини 10 статті 84 ЦПК України у разі неподання учасником справи з неповажних причин або без повідомлення причин доказів, витребуваних судом, суд залежно від того, яка особа ухиляється від їх подання, а також яке значення мають ці докази, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у його визнанні, або може здійснити розгляд справи за наявними в ній доказами, або, у разі неподання таких доказів позивачем - також залишити позовну заяву без розгляду.

Згідно ч. 7 ст. 81 ЦПК України, суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи.

При цьому, відповідачем також не було надано жодних заперечень, письмових пояснень та документів з метою спростування позовних вимог.

Згідно ч.1 ст.13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно ч.1 ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595.

Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів.

Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (надалі - Перелік документів).

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Наведені законодавчі положення дають підстави для висновку, що, здійснюючи свою діяльність, нотаріус не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само, на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Відповідно до пункту 1 Переліку документів для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Отже, з огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Слід відзначити, що суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не обмежується лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Для застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат» суд перевіряє доводи боржника, зокрема, чи є заборгованість боржника перед стягувачем безспірною.

Незважаючи на те, що суд позбавлений можливості встановити, чи були надані нотаріусу документи, передбачені переліком, за яким проводилось стягнення у безспірному порядку, оскільки приватним нотаріусом не надано такої інформації, суд вважає, що в даному випадку при вчиненні виконавчого напису приватний нотаріус не переконався у безспірності заборгованості боржника - позивача по справі, та порушив процедуру видачі виконавчого напису нотаріуса з огляду на наступне.

Відповідно до ст.129 Конституції України основними засадами судочинства є, серед іншого, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно висновків, викладених у постанові Верховного суду від 02 жовтня 2018 року у справі №910/18036/17, принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи. Цей принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони. Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує. Така обставина підлягає доказуванню таким чином, аби задовольнити, як правило, стандарт переваги більш вагомих доказів, тобто коли висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається більш вірогідним, ніж протилежний.

Так, суд не має можливості перевірити подані відповідачем документи для вчинення виконавчого напису з об`єктивних причин, зокрема відсутності спростувань від сторони відповідача.

Водночас, зважаючи на відсутність будь-яких спростувань зі сторони відповідача, суд вважає доведеною позицію сторони позивача та погоджується, що підстави вважати заборгованість безспірною на момент вчинення виконавчого напису були відсутні.

Крім того, відповідачем не надано доказів надіслання та вручення боржнику письмової вимоги про усунення порушення за кредитним договором.

Крім того, письмового повідомлення про правонаступництво ТОВ "АВЕНТУС УКРАЇНА", ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал" та його правонаступник ТОВ «КОМПАНІ ФІНАНС» в частині права грошової вимоги, будь-яких претензій чи заяв, а також вимог про наявність заборгованості та погашення боргу від ТОВ "АВЕНТУС УКРАЇНА", ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал" та його правонаступник ТОВ «КОМПАНІ ФІНАНС» позивач не отримував та взагалі не був проінформований про існування заборгованості та її розмір, а також про наміри ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал" звернути стягнення за виконавчим написом. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу. Вказаний факт відповідачем не спростовано.

Виходячи з вищезазначеного, боржник вважається належним чином повідомленим про порушення зобов`язань за кредитним договором та про зобов`язання достроково погасити заборгованість у тому разі, коли кредитором не лише відправлено на адресу такого боржника досудову вимогу, а й доведено факт її вручення адресатові під розписку. Вищезазначене також тлумачиться на користь позивача як незаконне та необґрунтоване вчинення виконавчого напису.

При цьому, неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між ним та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Вчинення виконавчого напису, в разі порушення основного зобов`язання, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Аналогічний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 30 вересня 2019 року в справі №357/12818/17 (провадження №44380св18).

У нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджують безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором).

Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів: перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса; другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису).

Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Подібні правові висновки викладені в постановах Верховного Суду від 01 вересня 2020 року у справі №201/4198/17 (провадження №61-48504св18), від 27 серпня 2020 року у справі №554/6777/17 (провадження №61-19494св18).

Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.

Матеріали справи не містять доказів повідомлення боржника про порушення кредитних зобов`язань.

Крім того, позивач надав письмові пояснення у своєму позову, що він дізнався про заборгованість лише після відкриття виконавчого провадження.

Вказаний факт відповідачем не спростовано.

З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, приймаючи до уваги той факт, що не встановлено судом факт отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність такої заборгованості, яка була надана нотаріусу для вчинення нотаріального напису. Відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача.

Отже, при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не надано належних доказів безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, доказів, що заявлена сума в межах строку позовної давності, чим порушено норми ЗУ «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Зважаючи, що відповідачем не було надано до суду документів, що підтверджували би безспірність заборгованості боржника та встановлювали прострочення виконання зобов`язання, виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

У відповідності до ст. 81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, цією статтею; доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір.

Як встановлено статтею 76 ЦПК України доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Зі змісту наведених правових норм вбачається покладення процесуального обов`язку на кожну із сторін довести належними доказами наявність або відсутність тих обставин, на які вони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень.

Крім того, позивачем в позові заявлено вимогу щодо стягнення на її користь витрат на правничу допомогу, що склало 8000 грн.. В забезпечення заявлених вимог позивачем надано договір №02/07/22-2 про надання правової допомоги від 02.07.2022р., акт прийому-передачі наданих послуг від 02.07.2022р., ордер на надання правової допомоги, свідоцтво адвоката про право на заняття адвокатською діяльністю (а.с. 22-26).

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 133 Цивільного процесуального кодексу України, судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати на професійну правничу допомогу.

Згідно положень ч. 1, 2 статті 137 Цивільного процесуального кодексу України, витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: розмір витрат на правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката визначаються згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою.

Для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги. (ч. 3 ст. 137 Цивільного процесуального кодексу України).

Відповідно до частин 4-6 ст. 137 Цивільного процесуального кодексу України, розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи. У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на правничу допомогу, які підлягають розподілу між сторонами. Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами.

Відповідно до статті 30Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність» гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту. Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

Таким чином, розмір витрат на оплату правничої допомоги визначається за домовленістю між стороною та особою, яка надає правничу допомогу.

Витрати на правничу допомогу, які мають бути документально підтверджені та доведені, стягуються не лише за участь у судовому засіданні при розгляді справи, а й у разі вчинення інших дій поза судовим засіданням, безпосередньо пов`язаних із наданням правничої допомоги у конкретній справі (наприклад, складання позовної заяви, надання консультацій тощо).

Склад та розміри витрат, пов`язаних з оплатою правничої допомоги, входить до предмета доказування у справі. На підтвердження цих обставин суду повинні бути надані договір про надання правничої допомоги, документи, що свідчать про оплату гонорару та інших витрат, пов`язаних із наданням правничої допомоги, оформлені у встановленому законом порядку (квитанція до прибуткового касового ордеру, платіжне доручення з відміткою банку або інший банківський документ, касові чеки, посвідчення про відрядження).

Судом встановлено, що 02.07.2022 року між ОСОБА_1 та адвокатським об`єднанням «Новак, Павленко та партнери» укладено Договір про надання правової допомоги, а також складено акт прийому-передачі наданих послуг, відповідно до яких вартість послуг визначено у розмірі 8000,00 грн. (а.с. 22-24).

Надавши оцінку наданим позивачем доказам на підтвердження заявлених вимог в частині стягнення з відповідача на його користь судових витрат, суд дійшов висновку, що витрати на правову допомогу обґрунтовані належним чином та письмовими доказами а тому їх слід стягнути з відповідача на користь позивача в повному обсязі в сумі 8000,00 грн.

Також, згідно із ч. 1 ст. 141 ЦПК України суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивач ОСОБА_1 , сплачений останньою судовий збір у сумі 992,40 грн. за позовну заяву (а.с. 4).

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 19,79-82, 141, 259,265,268,271,273, 354, 355 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «КОМПАНІ ФІНАНС», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич Оксана Федорівна, Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган Олексій Анатолійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 22.05.2021 року, вчинений Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., який зареєстровано в реєстрі під № 3201, про стягнення з ОСОБА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКП НОМЕР_1 , яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка є Боржником за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року, укладеним з ТОВ "Авентус Україна", ідентифікаційний код юридичної особи 41078230, правонаступником всіх прав та обов?язків, якого за Договором відступлення права вимоги № ККАУ-11092020 від 11.09.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" ідентифікаційний код юридичної особи 35234236 (Новий Кредитор), місцезнаходження: 79018 Львівська область, місто Львів, вул. Смаль- Стоцького, буд.1, корп. 28, заборгованість за Кредитним договором № 1930385 від 06.02.2020 року у розмірі 8 630,00 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «КОМПАНІ ФІНАНС» на користь ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 понесені останньою судові витрати:

- по оплаті судового збору в розмірі 992,40 грн. (дев`ятсот дев`яносто дві гривні сорок копійок);

- по сплаті витрат на правничу допомогу в сумі 8000,00 грн. (вісім тисяч гривень).

Рішення може бути оскаржено до Дніпровського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення.

Учасник справи, якому рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому рішення суду.

Суддя: Н. А. Літвіненко