Рішення № 109116600, 02.02.2023, Маловисківський районний суд Кіровоградської області

Справа № 392/228/22

Провадження № 2/392/86/23

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2023 року Маловисківський районний суд Кіровоградської області у складі:

Головуючої - судді Кавун Т.В.,

при секретарі Стець Т.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Мала Виска справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес Позика», треті особи, які не заявляють самостійних вимог: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Мехед Олег Валерійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

23.02.2022 року позивач звернувся до суду з вказаним позовом посилається на те, що 19.02.2022 року він отримав рекомендованим листом Укрпошти № 2500674849974 від 15.02.2022 року від приватного виконавця виконавчого округу Кіровоградської області Мехеда О.В. на виконання виконавчого напису № 20958 виданий 21.01.2022 року приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих Олександра Олександровича, лист від 15.02.2022 року за вих. № 230 та копію постанови про відкриття виконавчого провадження від 15.02.2022 року ВП № 68651874, з яким він категорично не згодний. З виконавчим написом нотаріуса № 20958 виданий 21.01.2022 року приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. він не ознайомлений, відповідачем не було пред`явлено жодних претензій в письмових формах, тому вимоги по виконавчому напису нотаріуса № 20958 виданого 21.01.2022 року є безпідставними.

Вважає, що вказаний виконавчий напис вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів, адже нотаріус не перевірив безспірність заборгованості за кредитним договором.

Тому просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №20958, вчинений 21.01.2022 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих Олександром Олександровичем, про стягнення з нього на користь ТОВ «Бізнес Позика» суму боргу та стягнути із відповідача понесені ним судові витрати.

Позивач в судове засідання не з`явився, надіслав заяву про розгляд справи у його відсутність, позов підтримав.

Представник відповідача ТОВ «Бізнес Позика» в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, відзив на позов не подав.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Мехед Олег Валерійович, в судове засідання не з`явився, надіслав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступні обставини.

21.01.2022 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 20958, відповідно до якого звернуто стягнення з ОСОБА_1 , який є боржником за договором № 183258-КС-001 від 26.11.2020 року, укладеним з ТОВ «Бізнес Позика». Строк платежу за договором настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 26.11.2020 року по 03.12.2021 року. Сума заборгованості становить 23179, 19 гривень, що складається з: прострочена заборгованість за сумою кредиту 10000, 00 гривень; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 13179, 19 гривень. За вчинення виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто із стягувача, в розмірі 640, 00 гривень, які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість боржника становить 23819, 19 гривень.

15.02.2022 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 68651874 з виконання виконавчого напису нотаріуса № 20958 виданого 21.01.2022 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Бізнес Позика» в сумі 23819, 19 гривень.

15.02.2022 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області винесено постанову у ВП № 68651874 про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження для боржника ОСОБА_1 ..

15.02.2022 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області винесено постанову у ВП № 68651874 про стягнення з боржника основної винагороди.

Приватним виконавцем в межах виконавчого провадження № 68651874 скеровувалися запити щодо отримання інформації про наявні рахунки у боржників юридичних осіб, а також рахунки, відкритті боржником юридичною особою через свої відокремленні підрозділи, про джерела отримання доходів боржника фізичної особи, щодо зареєстрованих за боржником транспортних засобів.

Як вбачається з матеріалів виконавчого провадження № 68651874, на підставі заяви представника ТОВ «Бізнес Позика» відкрито виконавче провадження № 68651874, з виконання виконавчого напису № 20958 від 21.01.2022 року вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Бізнес Позика» заборгованості в розмірі 23819, 19 гривень. Крім того, до матеріалів виконавчого провадження додано: договір № 183258-КС-001 про надання кредиту від 26.11.2020 року укладеного між ТОВ «Бізнес Позика» та ОСОБА_1 ; наказ директора ТОВ «Бізнес Позика» від 20.10.2020 року за № 305-к/тр; копію виконавчого напису № 20958 від 21.01.2022 року.

Відповідно до ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно до приписів статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» (далі - Закон «Про нотаріат») нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Відповідно до статей 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення;суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Відповідно до ст. 90 Закону України "Про нотаріат" стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов договору застави здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Стаття 50 Закону «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Відповідно до ч.1 ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і неправильність вимог боржника.

Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання.

Матеріали справи не містять доказів на підтвердження того, що позивачу направлялась письмова вимога про підстави непогашення заборгованості за кредитним договором № 183258-КС-001 від 26.11.2020 року.

Отже, приватному нотаріусу, вочевидь, не було надано доказів на підтвердження відправлення письмової вимоги до позивача про погашення заборгованості, а також відсутні підтвердження отримання ним такої письмової вимоги з попередженням про вчинення виконавчого напису у випадку непогашення заборгованості.

Крім того, в матеріалах справи відсутні розрахунки заборгованості за кредитним договором № 183258-КС-001 від 26.11.2020 року, що позбавляє можливості відстежити дати внесення платежів позивачем, їх зарахування в рахунок погашення заборгованості, період за який виникла заборгованість, встановити дату настання строку платежу по кредитному договору, підтвердити (перевірити) дані про прострочення платежу (наявності боргу), строку настання права вимоги до позивача за кредитним договором.

Таким чином, нотаріусом для вчинення виконавчого напису належним чином не здійснена перевірка наявності певних умов, за яких може бути вчинена зазначена нотаріальна дія, а також перевірка всіх пред`явлених для вчинення виконавчого напису документів, які підтверджують безспірність зазначеної заборгованості боржника перед стягувачем.

Судом встановлено, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. було вчинено виконавчий напис зареєстрований у реєстрі за № 20958 від 21.01.2022 року про звернення стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором № 183258-КС-001 від 26.11.2020 року.

Однак, у матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, що при вчиненні напису нотаріус отримував від відповідача саме оригінал кредитного договору.

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Представником відповідача до суду відзив не подано, а також доказів на спростування вимог позивача.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до положень ст. 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягає стягненню сума судового збору в розмірі 992, 40 гривень, сплачених за подання позовної заяви.

Керуючись ст. ст. 259, 263-265 ЦПК України,

УХВАЛИВ:

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис зареєстрований в реєстрі № 20958, вчинений 21.01.2022 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих Олександром Олександровичем про звернення стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за договором № 183258-КС-001 від 26.11.2020 року на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес Позика», в розмірі 23819, 19 гривень таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес Позика» на користь позивача судовий збір в сумі 992, 40 гривень.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено до апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасники справи:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт НОМЕР_1 реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_2 , місце проживання: АДРЕСА_1 .

Товариство з обмеженою відповідальністю «Бізнес Позика», місцезнаходження: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 13, офіс 524, ЄДРПОУ 41084239.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, місцезнаходження: АДРЕСА_2 .

Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Мехед Олег Валерійович, місцезнаходження: м. Кропивницький, вул. Віктора Чміленка, 39.

Суддя Т.В. Кавун