Рішення № 108889011, 16.01.2023, Маловисківський районний суд Кіровоградської області

Справа № 405/202/22

Провадження № 2/392/85/23

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 січня 2023 року Маловисківський районний суд Кіровоградської області у складі:

Головуючої - судді Кавун Т.В.,

при секретарі Стець Т.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Мала Виска справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич Оксана Федорівна, приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

23.02.2022 року в провадження судді надійшла справа за вказаним позовом відповідно до якого позивач посилається на те, що 28.05.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. вчинено виконавчий напис № 11399, яким стягнуто з нього на користь ТОВ "ФК "Кредит-Капітал" суму заборгованості за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року у розмірі 25437, 97 гривень. На підставі вказаного виконавчого напису та заяви представника ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» 23.12.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. відкрито виконавче провадження за № 67980776. Зі змісту оскаржуваного виконавчого напису вбачається, що сума заборгованості ОСОБА_1 за кредитним договором складається з: суми простроченої заборгованості за кредитом в розмірі 18128,51 гривень та суми заборгованості за простроченими відсотками за користування кредитом в розмірі 7309, 46 гривень. У виконавчому написі зазначено, що стягнення здійснюється за період з 15.04.2020 року по 07.04.2021 року. Також у виконавчому написі зазначено, що за його вчинення нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плату із стягувана, яка підлягає стягненню з божника на користь стягувача. Відтак, загальну заборгованість боржника (позивача) у виконавчому написі визначено в розмірі 26637, 74 гривень.

Ознайомившись з матеріалами виконавчого провадження № 67980776, внесеними до автоматизованої системи виконавчого провадження, в мережі Інтернет за допомогою ідентифікатора для доступу, виявлено, що до заяви про відкриття виконавчого провадження стягувачем додано, зокрема, оригінал кредитного договору № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року. Вищевказаний договір укладено між Публічним акціонерним товариством «Дельта Банк» та ОСОБА_1 про отримання останнім кредиту в сумі 5000 гривень, зі сплатою відсотків за користування кредитом.

Договір відступлення права вимоги, укладений між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» про відступлення права вимоги за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року, за яким відповідач може бути правонаступником, про що зазначено в оскаржуваному виконавчому написі не надано. На адресу ОСОБА_1 ні стягувачем, ні ПАТ «Дельта Банк» такий договір не направлявся.

З вказаного, боржник позбавлений можливості ознайомитися з документами, які стали підставою для вчинення нотаріусом виконавчого напису № 11399 від 27.05.2021 року.

Крім того, доданий до кредитного договору не додано розрахунок кредитної заборгованості. Відтак, вказаний борг не можна вважати безспірним. Укладений між ПАТ «Дельта банк» та позивачем кредитний договір, який був наданій нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідченій нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Крім того, не надано договір відступлення права вимоги, укладений між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», якій начебто дає право відповідачу діяти з питань виконання кредитного договору № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року.

Водночас, в оскаржуваному виконавчому написі нотаріус зазначає, що така нотаріальна дія вчинена, зокрема, на підставі пункту 2 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172, не вказуючи при цьому на редакцію вказаної постанови.

Тому, просить суд визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. зареєстрований у реєстрі за № 11399 від 27.05.2021 року таким, що не підлягає виконанню про стягнення з нього на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» заборгованості за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року в розмірі 26637, 74 гривень та стягнути з відповідача понесені ним судові витрати, які складаються із судового збору в сумі 992, 40 гривень.

Позивач в судове засідання не з`явився, представником надіслано заяву про розгляд справи у їх відсутність, позов підтримали.

Представник відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, відзив на позов не подав.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. в судове засідання не з`явилась, про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином.

Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступні обставини.

27.05.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №11399, відповідно до якого звернуто стягнення з ОСОБА_1 , який є боржником за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року, укладеним з АТ «Дельта Банк», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги за кредитними договорами № 2226/К від 15.04.2020 року є ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал». Строк платежу за кредитним договором настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 15.04.2020 року по 07.04.2021 року. Сума заборгованості становить 25437, 97 гривень, що складається з: прострочена заборгованість за сумою кредиту 18128, 51 гривень; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 7309, 46 гривень. За вчинення виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто із стягувача, які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість боржника становить 26637, 74 гривень.

На підставі заяви ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» від 17.09.2021 року за вих. № 19623780/3, приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 67980776 від 23.12.2021 року, щодо виконання виконавчого напису № 11399 від 27.05.2021 року виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф..

Як вбачається із копій документів наданих представником ТОВ «ФК «Кредит-Капітал», підставою вчинення виконавчого напису стали: копія кредитного договору № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року; виписка з особового рахунка за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року; заява ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» вих. № 19623780/1358/2 від 18.05.2021 року про вчинення виконавчого напису; договір № 2226/К про відступлення прав вимоги; витяг з реєстру до договору № 2226/К про відступлення прав вимоги від 15.04.2020 року; довіреність від 21.12.2020 року; довіреність від 17.01.2022 року; поштові відправлення «Укрпошта Експрес».

Відповідно до ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно до приписів статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» (далі - Закон «Про нотаріат») нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Відповідно до статей 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення;суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Відповідно до ст. 90 Закону України "Про нотаріат" стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов договору застави здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Стаття 50 Закону «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Відповідно до ч.1 ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Із наданих документів на підставі яких вчинено виконавчий напис за № 11399 від 27.05.2021 року, додано виписку з особового рахунка за Кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року, відповідно до якого заборгованість ОСОБА_1 перед ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» за кредитним договором станом на 18.05.2021 року складає 25437, 97 гривень, а саме: прострочена заборгованість за сумою кредиту 18128, 51 гривень; прострочена заборгованість за процентами7309, 46 гривень.

Однак, із виписки з особового рахунка, не можна відстежити дати внесення платежів позивачем, їх зарахування в рахунок погашення заборгованості, період за який виникла заборгованість, що позбавляє можливості встановити дату настання строку платежу по кредитному договору, підтвердити (перевірити) дані про прострочення платежу (наявності боргу), строку настання права вимоги до позивача за кредитним договором, пропуск строку позовної давності.

Інформація, зазначена у виписці з особового рахунку щодо наявності грошового зобов`язання позивача по тілу кредиту, відсотках, пенею є лише відображенням односторонніх арифметичних розрахунків стягувача та не може відображати правові підстави для стягнення відповідних сум та слугувати доказом безспірності розміру грошових вимог до позивача.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і неправильність вимог боржника.

Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання.

Однак, в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження того, що позивачу направлялась письмова вимога про підстави непогашення заборгованості за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року.

Тому, приватному нотаріусу, вочевидь, не було надано доказів на підтвердження відправлення письмової вимоги до позивача про погашення заборгованості та повідомлень про заміну кредитора, а також відсутні підтвердження отримання ним такої письмової вимоги з попередженням про вчинення виконавчого напису у випадку непогашення заборгованості.

Таким чином, нотаріусом для вчинення виконавчого напису належним чином не здійснена перевірка наявності певних умов, за яких може бути вчинена зазначена нотаріальна дія, а також перевірка всіх пред`явлених для вчинення виконавчого напису документів, які підтверджують безспірність зазначеної заборгованості боржника перед стягувачем.

Судом встановлено, що на підставі наданих представником Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» документів, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. було вчинено виконавчий напис зареєстрований у реєстрі за № 11399 від 27.05.2021 року про звернення стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року. Однак, у матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, що при вчиненні напису нотаріус отримував від відповідача саме оригінал кредитного договору.

Натомість представником відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» до матеріалів додано копію кредитного договору №001-10501-211210 від 21.12.2010 року, який нотаріально не посвідчений.

Отже, наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, оскільки, порушено процедуру вчинення оспорюваного виконавчого напису.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до положень ст. 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягає стягненню сума судового збору в розмірі 992, 40 гривень, сплачених за подання позовної заяви.

Керуючись ст. ст. 259, 263-265 ЦПК України,

УХВАЛИВ:

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис №11399, вчинений 27.05.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич Оксаною Федорівною, про звернення стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором № 001-10501-211210 від 21.12.2010 року на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» в розмірі 26637, 74 гривень таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» на користь позивача судовий збір в сумі 992, 40 гривень.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено до апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасники справи:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 , місце проживання: с. Хмельове Новоукраїнського району Кіровоградської області.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», місцезнаходження: м. Львів, вул. Смаль-Стоцького, 1, корп. 28, ЄДРПОУ 35234236.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич Оксана Федорівна, місцезнаходження: м. Київ, вул. Л. Первомайського, 9, оф. 1.

Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, місцезнаходження: м. Кропивницький вул. Велика Пермська, 54.

Суддя Т.В. Кавун