Рішення № 108846935, 24.01.2023, Господарський суд Волинської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

пр. Волі, 54а, м. Луцьк, 43010, тел./факс 72-41-10

E-mail: inbox@vl.arbitr.gov.ua Код ЄДРПОУ 03499885

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

24 січня 2023 року Справа № 903/715/22

За позовом: Камінь-Каширської окружної прокуратури в інтересах держави в особі Сошичненської сільської ради

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «ВОЛИНЬЕЛЕКТРОЗБУТ», м.Луцьк

про визнання недійсними додаткових угод до договору про постачання електричної енергії та стягнення 156 301 грн. 49 коп. Суддя Шум М. С.

Секретар судового засідання Харкевич О.О.

Представники сторін:

від прокуратури: Романішина Т.Л., прокурор

від позивача: н/з;

від відповідача: Корнійчук І.М.;

встановив: Камінь-Каширська окружна прокуратура в інтересах держави в особі Сошичненської сільської ради в позовній заяві від 14.09.2022 №51-2080вих-21 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ВОЛИНЬЕЛЕКТРОЗБУТ» просить суд визнати недійсними додаткові угоди №1 від 29.11.2021, №2 від 30.11.2021, №3 від 01.12.2021, №4 від 02.12.2021, №5 від 03.12.2021, №6 від 20.12.2021 , №7 від 22.12.2021, що укладені до договору про постачання електричної енергії споживачу №23.21/492 від 08.09.2021; стягнути з відповідача на користь Сошичненської сільської ради кошти в сумі 156 301 грн. 49 коп., а також судовий збір стягнути з відповідачів на користь прокуратури.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем ЗУ «Про публічні закупівлі».

Ухвалою суду від 19.09.2022 позовну заяву прийнято та призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження на "11" жовтня 2022 р. на 11:30 год.

Ухвалою суду від 14.10.2022 розгляд справи призначено на 25.10.2022 на 12:30 год.

Представник відповідача 06.10.2022 на адресу суду надіслав відзив на позовну заяву у якому просить в позові відмовити повністю.

Позивач в судове засідання 25.10.2022 уповноваженого представника не направив, водночас, листом від 19.10.2022 надав суду пояснення, якими позовні вимоги Камінь-Каширської окружної прокуратури в інтересах держави в особі Сошичненської сільської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «ВОЛИНЬЕЛЕКТРОЗБУТ» підтримує повністю.

Листом від 17.10.2022 від прокуратури на адресу суду надійшла відповідь на відзив, у якому просить наведенні ТзОВ «Волиньелектрозбут» заперечення на позовну заяву відхилити, а позов прокурора задоволити.

Ухвалою суду від 25.10.2022 розгляд справи в підготовчому засіданні відкладено на 22.11.2022 на 11:30 год.

09.11.2022 на адресу суду від Сошичненської сільської ради надійшли пояснення по справі, у яких просить суд позовні вимоги Камінь-Каширської окружної прокуратури в інтересах держави в особі Сошичненської сільської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «ВОЛИНЬЕЛЕКТРОЗБУТ» про визнання недійсними додаткових угод до договору про постачання електричної енергії та стягнення 156 301 грн. 49 коп. задовольнити у повному обсязі, а заяву відповідача про залишення позову без розгляду відхилити у зв`язку з її безпідставністю.

14.11.2022 на адресу суду від прокуратури надійшли пояснення у справі.

17.11.2022 на адресу суду від відповідача надійшли пояснення на клопотання про залишення позовної заяви без розгляду.

Протокольною ухвалою суду від 22.11.2022 у клопотанні відповідача про залишення позову без розгляду відмовлено, підготовче засідання у справі закрито, розгляд справи по суті призначено на 20.12.2022.

Ухвалою суду від 20.12.2022 прозгляд справи по суті відкладено на 24.01.2023.Представник відповідача в судовому засіданні 24.01.2023 проти позову заперечив та просив суд відмовити у його задоволенні повністю.

Уповноважений представник позивача в судове засідання 24.01.2023 не прибув, водночас, листом від 29.12.2022 подав на адресу суду клопотання про проведення судового засідання за відсутності уповноваженого представника Сошичненської сільської ради .

У судовому засіданні 24.01.2023 прокурор позовні вимоги підтримав в повному обсязі.

В силу вимог ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, 1950 року, учасником якої є Україна, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов`язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Обов`язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору (§ 66-69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005 року у справі "Смірнова проти України").

Враховуючи, що норми ст. 74 ГПК України щодо обов`язку суду витребувати у сторін документи і матеріали, необхідні для вирішення спору, кореспондуються з диспозитивним правом сторін подавати докази, п. 4 ст.129 Конституції України визначає одним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, суд вважає, що ним, в межах наданих йому повноважень, створені належні умови для надання сторонами доказів та вважає за можливе розгляд справи проводити за наявними в ній матеріалами.

Заслухавши пояснення прокурора, представника відповідача, дослідивши матеріали справи, господарський суд, встановив:

Камінь - Каширською оружною прокуратурою опрацьовано інформацію, оприлюднену на вебпорталі електронної системи публічних закупівель «Prozorro», за результатами опрацювання якої встановлено, що Сошичненською сільською радою проведено відкриті торги щодо закупівлі «ДК 021:2015: 09130000-5 «Електрична енергія» 188782 кВт з очікуваною 471 955,00 грн.

Оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено в мережі Інтернет на вебсайті «Prozorro» за № UA-2021-07-28-001680-с.

За результатом проведених торгів переможцем вказаного аукціону визначено Товариство з обмеженою відповідальністю «Волиньелектрозбут» (далі ТзОВ «Волиньелектрозбут») .

Так, 08.09.2021 між Сошичненською сільською радою та ТзОВ «Волиньелектрозбут» укладено договір за № 23.21/492 .

Пунктами 1.1, 1.3, 1.4 Договору передбачено, що Договір укладено за результатами здійснення процедури закупівлі згідно із Законом України «Про публічні закупівлі», а також положеннями Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Закону України «Про ринок електричної енергії)! та ПРРЕЕ. Умови цього Договору розроблені та узгоджені Сторонами відповідно до умов тендерної документації Споживача та змісту тендерної пропозиції Постачальника з урахуванням положень Закону України "Про ринок електричної енергії" та ПРРЕЕ. Даний договір укладено у формі єдиного документа, підписаного Сторонами відповідно до частини першої статті 181 Господарського кодексу України з урахуванням абзацу третього пункту 3.1.7 ПРРЕЕ.

Відповідно до п. 2.3 Договору кількість (обсяг) електричної енергії, яка постачається за цим Договором, визначено у Додатку 1 та відповідає очікуваному обсягу закупівлі послуг з розподілу (передачі) електричної енергії у оператора системи.

Строк (термін) поставки товару - по 31 грудня 2021 року. Постачальник за цим Договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, що не визначена Додатком 2 до цього Договору (п.п. 3.1,3.3 Договору).

Згідно п. 5.1. загальна ціна (сума) Договору становить 471 863,63 грн, у т.ч. ПДВ 78 643,94 грн. Ціна за одиницю товару визначається у додатку 2 до Договору, що є його невід`ємною частиною, та становить 2,4995116 грн/кВт/ год, з яких: 1,789 грн/кВт/ год - ціна електричної енергії як товару!; 0,29393 грн/кВт* год - величина регульованих тарифів; 0,416586 грн- ПДВ.

Пунктом 5.3 Договору встановлено, що ціна за одиницю товару за цим Договором може змінюватись з дотриманням Сторонами норм, передбачених ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», що оформлюються додатковою угодою, у порядку, визначеному у Додатку 3 до цього Договору. До зміни ціни за одиницю товару Постачальник зобов`язаний постачати електричну енергію за ціною, яка зазначена у Договорі у чинній редакції.

Відповідно до п. 4 Додатку 3 до Договору зміна умов Договору оформляється Сторонами шляхом підписання Додаткової угоди, яка набуває чинності з моменту її підписання Сторонами (якщо Сторони не погодять інший термін (строк) набрання чинності Додатковою угодою) та є невід`ємною частиною Договору.

Пунктами 6-7 Додатку 3 до Договору визначено, що істотні умови договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених пп. 1 - 8 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII.

Істотні умови Догорову можуть змінюватись у випадку зміни ціни за одиницю товару (електричної енергії) не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі. У цьому випадку зміна ціни за одиницю електричної енергії допускається за умови надання Стороною, яка пропонує зміни, документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку в торговій зоні «ОЕС України». Таким документальним підтвердженням можуть бути офіційні дані про ціну, обсяги купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу на перед» (далі - РДН) та на внутрішньодобовому ринку (далі - ВДР) та інші показники, які склались у відповідному розрахунковому періоді в торговій зоні «ОЕС України» та оприлюднені на офіційному сайті ДП «ОПЕРАТОР РИНКУ» за адресою в мережі Інтернет https://www.oree.com.ua - згідно з частиною шостою статті 67 Закону України «Про ринок електричної енергії».

Як слідує із матеріалів справи до Сошичненської сільської ради надійшли листи-пропозиції ТОВ «Волиньелектрозбут» від 05.10.2021№ 01/8-3583, від 09.11.2021 № 01-8/3347 та від 16.12.2021 № 01-08/3802, скеровані керівникам підприємств, установ та організацій, з якими за результатами проведення закупівель укладено договори про постачання електричної енергії споживачу, якими замовників поінформовано про внесення змін до умов Договору в частині підвищення ціни електричної енергії як товарної продукції у листопаді тагрудні 2021 року.

Судом встановлено, що між Сошичненською сільською радою та ТзОВ "Волиньелектрозбут" до договору №23.21/492 від 08.09.2021 про постачання електричної енергії споживачу було укладено додаткові угоди (із додатками Специфікації цін) щодо зміни, у зв`язку із збільшенням ціни на електричну енергію на ринку електричної енергії, вартості електроенергії в бік її збільшення, а також щодо кількості товару (обсягів постачання електроенергії) у зв`язку із зміною ціни за одиницю товару, зокрема:

- додатковою угодою від 29.11,2021 № 1 ціну електричної енергії з 11.11.2Q21 збільшено з 2,499516 грн/кВт* год до 2,949871 грн/кВт* год (на 18%);

- додатковою угодою від 30.11.2021 №2 ціну електричної енергії з 12.11.2021 збільшено з 2,949871 грн/кВт год до 3,209327 грн/кВт год. (на 8,8 % у порівнянні з ціною, визначеною згідно додаткової угоди №1, та на 28,4% у порівнянні з ціною відповідно до первісного договору);

- додатковою угодою від 01.12.2021 №3 ціну електричної енергії з 20.11.2021 збільшено з 3,209327 грн/кВт год до 3,494702 грн/кВт год. (на 8,9 % у порівнянні з ціною, визначеною згідно додаткової угоди №2, та на 39,8% у порівнянні з ціною відповідно до первісного договору);

- додатковою угодою від 02.12.2021 №4 ціну електричної енергії з 21.11.2021 збільшено з 3,494702 грн/кВт год до 3,8085864 грн/кВт год. (на 9 % у порівнянні з ціною, визначеною згідно додаткової угоди №3, та на 52,4 % у порівнянні з ціною відповідно до первісного договору);

- додатковою угодою від 03.12.2021 №5 ціну електричної енергії з 25.11.2021 збільшено з 3,8085864 грн/кВт год до 4,1538276 грн/кВт год. (на 9,1 % у порівнянні з ціною, визначеною згідно додаткової угоди №4, та на 66,2% у порівнянні з ціною відповідно до первісного договору);

- додатковою угодою від 20.12.2021 №6 ціну електричної енергії з 06.12.2021 збільшено з 4,1538276 грн/кВт год до 4,951225 грн/кВт год. (на 19% у порівнянні з ціною, визначеною згідно додаткової угоди №5, та на 98% у порівнянні з ціною відповідно до первісного договору);

- додатковою угодою від 22.12.2021 №7 ціну електричної енергії з 01.12.2021 встановлено ціну електричної енергії з 01.12.2021 в сумі 4,533559 грн/кВт год (на 81% у порівнянні з ціною відповідно до первісного договору).

З інформації Сошичненської сільської ради встановлено, що ТзОВ "Волиньелектрозбут" упродовж листопада - грудня 2021 поставлено Сошичненській сільській раді 75 317 кВт год. та сплачено з місцевого бюджету 344 557,54 грн.

У відповідності до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Відповідно до пункту 4 Порядку зміни умов Договору, зміна умов Договору оформляється сторонами шляхом підписання Додаткової угоди, яка набуває чинності з моменту її підписання сторонами (якщо сторони не погодять інший термін (строк) набрання чинності додатковою угодою) та є невід`ємною частиною Договору.

Судом встановлено, що додаткові угоди № № 1-7 укладено на підставі цінових довідок Харківської торгово-промислової палати та роздруківок з сайту ДП «Оператор ринку».

Вказані вище довідки та роздруківки не містять відомостей щодо динаміки ціни на електроенергію, в них відсутній аналіз вартості ціни на дату укладення Договору №23.21/492 від 08.09.2021 та додаткових угод, чи будь-які інші дані, які б підтверджували коливання ціни електроенергії на ринку, у зв`язку з чим не містять належного обґрунтування для зміни істотних умов Договору на підставі п. 2. ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Тобто, вказані листи за своїм змістом є лише документами довідково-інформаційного характеру та фактично дублюють дані із сайту ДП «Оператор ринку», в яких не міститься точної інформації про коливання цін на електроенергію станом як на момент звернення товариства про внесення змін до договору, так і на момент підписання спірних додаткових угод.

Згідно ч. 1 ст. 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

У відповідності до ч.ч. 1, 2, 3 ст. 180 Господарського кодексу України, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, які погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладанні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Згідно зі ст. 185 Господарського кодексу України до укладення господарських договорів на біржах, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних бірж, ярмарків та публічних торгів.

Статтею 712 Цивільного кодексу України визначено, що за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до ст. 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання.

До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

Статтею 655 Цивільного кодексу України визначено, що за договором купівлі-Продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно ст. 692 Цивільного кодексу України покупець зобов`язаний сплатити продавцеві повну ціну проданого товару.

Статтею 204 Цивільного кодексу України закріплено презумпцію правомірності правочину, відповідно до котрої вчинений правочин вважається правомірним, тобто таким, що породжує, змінює або припиняє цивільні права й обов`язки, доки ця презумпція не буде спростована, зокрема, на підставі рішення суду, яке набрало законної сили. У разі неспростування презумпції правомірності договору всі права, набуті сторонами правочину за ним, повинні безперешкодно здійснюватися, а обов`язки, що виникли внаслідок укладення договору, підлягають виконанню.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч. ч. 1-3, 5, 6 ст. 203 цього Кодексу.

Статтею 203 Цивільного кодексу України зазначено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам,

У абз. 2 ч. З ст. 6 Цивільного кодексу України зазначено, що сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов`язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 651 Цивільного кодексу України зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Закон "Про публічні закупівлі" не містить виключень з цього правила.

Відповідно до ч. 1 статті 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. При цьому сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це іншій стороні договору. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у 20-денний строк після одержання пропозиції повідомляє іншу сторону про результати такого розгляду.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави встановлює Закон України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон).

Згідно зі ст. 1 Закону договір про закупівлю - це договір, що укладається між замовником і учасником торгів за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари.

Вказаним Законом також чітко окреслено механізм зміни істотних умов договору, укладеного за результатами проведення публічної закупівлі.

В силу вимог ч. 4 ст. 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни.

Надані ТзОВ «Волиньелектрозбут» довідки та висновки не підтверджують коливання ціни на електроенергію не містять доказів реального відсотку здорожчання такого товару, а довідки торгово-промислової палати та роздруківки з сайту ДП «Оператор ринку» лише констатують рівень цін на електроенергію, не підтверджують наявність коливання ціни в бік збільшення в період між укладанням договору та укладанням додаткових угод.

Враховуючи вище викладене листи-пропозиції ТзОВ «Волиньелектрозбут» щодо внесення змін до договору поставки електроенергії та не містять доказів наявності коливання на ринку щодо товару «електричної енергії» у відсотковому співвідношенні до ринкової вартості на момент укладення договору поставки. За таких обставин, суд дійшов висновку, що у сторін договору не було підстав для збільшення ціни договору згідно п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Тобто, усі зміни, внесені додатковими угодами №№1-7 до договору від 08.09.2021 за №23.21/492 якими безпідставно змінено істотні умови договору, відповідно суперечать статтям 5, 41 Закону України «Про публічні закупівлі», що має наслідком їх недійності у порядку статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Укладення додаткових угод до договору щодо зміни ціни на товар за відсутності підстав для цього, визначених Законом, спотворює результати торгів та нівелює економію, яку було отримано під час підписання Договору.

Отже, ТзОВ «Волиньелектрозбут» під час участі у відкритих торгах, ігноруючи принцип добросовісної конкуренції, умисно занизило ціни на продукцію електроенергію, з метою отримання перемоги у торгах, а в подальшому безпідставно збільшило ціну із 2,499516 грн (ціна за додатковою угодою № 1 від 29.11.2021 до Договору від 08.09.2021 № 23-21/492) до 4,533559 грн за 1 кВт/год (ціна за додатковою угодою № 7 від 22.12.2021) або на 81 % від первинної ціни за договором.

Відповідно до ст. 5 названого Закону, закупівлі здійснюються за принципами добросовісної конкуренції серед учасників; максимальної економії, ефективності та пропорційності; відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель; недискримінації учасників та рівного ставлення до них; об`єктивного та неупередженого визначення переможців процедури закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.

В силу ч. 4 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Сторони у випадку коливання цін на ринку наділені правом вносити зміни до ціни товару декілька разів, але не більше, ніж на 10% від ціни за одиницю товару, і такі зміни сторони вносять з урахуванням вже внесених попередніх змін. Тобто, кожного разу сторони мають право збільшити ціну за одиницю товару не більше ніж на 10% з урахуванням попередніх змін, та у разі коливання цін, тобто з урахуванням показників коливання цін, що стали підставою для здійснення попередніх змін до договору. Кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження. Документи, що підтверджують коливання ціни товару на ринку повинні бути наявні саме на момент внесення таких змін.

Тобто, не будь-яка довідка уповноваженого органу про ціну товару на ринку, є належним підтвердженням та підставою для зміни ціни в договорі після його підписання, а лише та, яка містить інформацію про коливання ціни такого товару на ринку.

Аналогічна позиція викладена у постановах Верховного Суду від 16.04.2019р. у справі №915/346/18, від 12.02.2020р. у справі №913/166/19, від 21.03.2019р. у справі №912/898/18, від 25.06.2019р. у справі №913/308/18, від 12.09.2019р. у справі №915/1868/18.

Передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%. Інше тлумачення відповідної норми Закону "Про державні закупівлі" нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. Верховний Суд вважає, що обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначену в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Таким чином, вищезазначені факти підтверджують недодержання сторонами вимог чинного законодавства України при укладені додаткових угод № 1-7до договору № 23.21/492 від 08.09.2021, що у свою чергу є підставою для визнання таких правочинів недійсними.

Відповідно до ст. 215 ЦК України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку, що укладені між Сошичненською сільською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Волиньелектрозбут" додаткові угоди №1 від 29.11.2021, №2 від 30.11.2021, №3 від 01.12.2021, №4 від 02.12.2021, №5 від 03.12.2021, №6 від 20.12.202 та №7 від 22.12.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021 суперечать вимогам законодавства, зокрема ст. 41 Закону "Про публічні закупівлі" та положенням ст. 203 ЦК України, а тому суд приходить до висновку, що такі угоди є недійсними, а позовні вимоги прокурора такими, що підлягають до задоволення, на підставі вищевикладеної ст. 215 ЦК України.

Щодо вимоги про стягнення з ТОВ "Волиньелектрозбут" 156 301,49 грн. суд зазначає наступне:

За приписами ч. 1 ст. 216 ЦК України, недійсний правовий не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю.

Визнання недійсною будь-якої додаткової угоди тягне за собою визнання недійсними всіх послідуючих додаткових угод, оскільки кожна наступна додаткова угода має фіксовану ціну за одиницю товару, а тому є похідною від попередніх додаткових угод та автоматично незаконною, оскільки без попередньої додаткової угоди ціна за послідуючими угодами фактично перевищуватиме ціну за одиницю товару більше, ніж на 10%, визначених в ст. 41 Закону, у порівнянні із основним договором.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", ч. 1 ст. 215 ЦК України додаткові угоди №1 від 29.11,2021 , №2 від 30.11.2021, №3 від 01.12.2021, №4 від 02.12.2021, №5 від 03.12.2021, №6 від 20.12.2021 та №7 від 22.12.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021 є недійсними, оскільки укладені в порушення вимог ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", а тому кошти, які сплачені Сошичненською сільською радою за товар, який не був поставлений ТОВ "Волиньелектрозбут", підлягають до стягнення з відповідача.

При цьому, розрахунки за поставлену електричну енергію повинні здійснюватись за цінами, визначеними в договорі про постачання електричної енергії №23.21/492 від 08.09.2021.

Як встановлено судом, за наслідками виконання умов договору №23.21/492 від 08.09.2021 споживання електричної енергії Сошичненською сільською радою склало 344 557,54 кВт/год, що підтверджується долученими до матеріалів справи, підписаними уповноваженими представниками сторін актами приймання-передачі обсягу реалізованої електричної енергії, зокрема:

- акт № 105/524-0105001/11/1 від 30.11.2021 35 558 КВт/год;

- акт № 105/524-0105001/12/1 від 31.12.2021 39 759кВт/год;

Сошичненською сільською радою проведено оплату поставленої ТзОВ "Волиньелектрозбут" електроенергії на загальну суму 344 557,54 грн., що підтверджуються платіжними дорученнями №254 від 08.12.2021 на суму 60 000.00 грн., №380 від 08.12.2021 на суму 87 701,78 грн. та №444 від 29.12.2021 на суму 196 855,76 грн.

Судом додатково встановлено, що ТзОВ "Волиньелектрозбут" у листопаді 2021 поставлено 35 558 кВт год вартістю 3, 461523 грн/кВт год без ПДВ (4,1538276 грн/кВт год з ПДВ згідно додаткової угоди від 03.12.2021 №5): 35 558 кВт год x4.1538276 грн/кВт год - 147 701,78 грн. Однак, вартість електроенергії, у разі її постачання за цінами, що визначені Договором становила б 88 877,79 грн. Сума надмірно сплачених коштів становить 58 823,99 грн.

ТзОВ "Волиньелектрозбут" у грудні 2021 поставлено 39 759 кВт год вартістю 4,126021 грн/кВт год без ПДВ (4,951225 грн/кВт год з ПДВ згідно додаткової угоди від 20.12.2021 №6): 39 759 кВт год x4,951225 грн/кВт год - 196 855,76грн. Однак, вартість електроенергії, у разі її постачання за цінами, що визначені Договором становила б - 99 378,26 грн. Сума надмірно сплачених коштів становить 97 477,5 грн.

За результатами вище вказаного, внаслідок виконання Сошичненською сільською радою своїх зобов`язань фінансового характеру за спірними угодами, ТОВ "Волиньелектрозбут" було надмірно отримано грошових коштів на загальну суму 156 301,49 грн., які становить вартість електричної енергії, недопоставленої на виконання договору.

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про ринок електричної енергії", учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються такі види договорів: двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії (двосторонній договір); про участь у ринку "на добу наперед" та/або внутрішньодобовому ринку; про купівлю-продаж електричної енергії на ринку "на добу наперед"; про купівлю-продаж електричної енергії на внутрішньодобовому ринку; про участь у балансуючому ринку; про врегулювання небалансів; про надання послуг з розподілу; про надання послуг з передачі; про надання допоміжних послуг; про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління; про приєднання до системи передачі; про приєднання до системи розподілу; про участь у розподілі пропускної спроможності; про постачання електричної енергії споживачу; про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг; про постачання електричної енергії постачальником "останньої надії"; про надання послуг комерційного обліку електричної енергії; про купівлю-продаж електричної енергії за "зеленим" тарифом; про купівлю-продаж електричної енергії між гарантованим покупцем та суб`єктом господарювання, який за результатами аукціону набув право на підтримку; інші договори, передбачені відповідно до нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.

Частиною 1 статті 66 визначеного Закону унормовано, що купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами здійснюють виробники, електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, трейдери, гарантований покупець та споживачі.

Згідно ч. 3 ст. 66 Закону, відповідний двосторонній договір має встановлювати: предмет договору; ціну електричної енергії, визначену у грошових одиницях; обсяг електричної енергії та графіки погодинного обсягу купівлі-продажу електричної енергії; строки та порядок постачання електричної енергії; порядок повідомлення про договірні обсяг купівлі-продажу електричної енергії за укладеним двостороннім договором; порядок та форму розрахунків; строки та порядок оформлення актів приймання-передачі обсягів купівлі-продажу електричної енергії; права, обов`язки та відповідальність сторін; строк дії договору.

При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству (ч. 4 ст. 179 ГК України).

До договору постачання застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін (ч. 2 ст. 712 ЦК України).

У ст. 669 ЦК України визначено, що кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні. Відповідно до ч. 1 ст. 670 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

Таким чином, обов`язок з повернення грошової суми, сплаченої за кількість товару, який не був поставлений покупцеві, врегульований нормами Глави 54 ЦК України "Купівля-продаж".

Вказаний висновок викладено у постанові Верховного Суду у складі суддів Об`єднаної Палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021р. у справі №927/491/19.

З огляду на зазначене вище, через неналежне виконання своїх зобов`язань щодо постачання електричної енергії Сошичненській сільській раді у ТзОВ "Волиньелектрозбут" виник обов`язок з повернення 156 301,49 грн., сплачених за електричну енергію, яка не була поставлена покупцеві, отримані кошти підлягають поверненню як безпідставно отримані.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Зі змісту ст. 77 ГПК України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частинами 1, 2, 3 ст. 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п. 87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.)

За таких обставин суд дійшов висновку, що відповідачем не спростовано доводів позовної заяви, хоча йому було створено для цього усі можливості, а судом не виявлено на підставі наявних доказів у справі інших фактичних обставин, що мають суттєве та вирішальне значення для правильного вирішення спору.

Враховуючи вище викладене, суд дійшов до висновку, що позов прокурор підтверджений належними та допустимим доказами та підлягає до задоволення у повному обсязі.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України, судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 13, 14, 73, 74, 75, 76-80, 123, 129, 232, 236-240 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

1. Позов задоволити.

2. Визнати недійсними додаткову угоду №1 від 29.11.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021, додаткову угоду №2 від 30.11.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021, додаткову угоду №3 від 01.12.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021, додаткову угоду №4 від 02.12.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021 , додаткову угоду №5 від 03.12.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021, додаткову угоду №6 від 20.12.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021 , додаткову угоду №7 від 22.12.2021 до договору №23.21/492 від 08.09.2021.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Волиньелектрозбут" (м. Луцьк, вул. Єршова, 11А, код ЄДРПОУ 42159289) на користь Сошичненської сільської ради (вул. вул. Ковельська, 102, с. Сошичне, Камінь - Каширський р-он., Волинська обл., код ЄДРПОУ 04333135, р/р НОМЕР_1 , МФО 820172) кошти в сумі 156 301,49 грн.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Волиньелектрозбут" (м. Луцьк, вул. Єршова, 11А, код ЄДРПОУ 42159289) на користь Волинської обласної прокуратури (м. Луцьк, вул. Винниченка, 15, р/р UA 138201720343140001000004954 в Державній казначейській службі України, МФО 820172, код ЄДРПОУ 02909915) 19 848,00 грн. у відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Відповідно до ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Північно-західного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повний текст рішення складено

03.02.2023

СуддяМ. С. Шум