Ухвала суду № 108710054, 30.01.2023, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

______________________________

УХВАЛА

про відмову у задоволенні скарги

"30" січня 2023 р.Справа № 916/3160/20Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Большакова В.А.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю "Вин Агро"

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Очаківський Райагрохім" (67751, Одеська обл., Білгород-Дністровський район, с. Нове, вул. Нова, буд. 31; код ЄДРПОУ 05490167)

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участю

представників сторін та учасників

від кредиторів: ТОВ "Вин Агро" - Румянцев О.С.;

від боржника: Волочнюк О.С.;

розпорядник майна боржника: не з`явився;

від арбітражного керуючого Колмикової Т.О.: Іванов І.А.

Встановив:

Ухвалою підготовчого засідання суду від 23.12.2020р. відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Очаківський Райагрохім"; визнано вимоги ТОВ "Вин Агро" до ТОВ "Очаківський Райагрохім" в сумі 12 621 300 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ "Очаківський Райагрохім" строком на 170 календарних днів до 10.06.2021р.; призначено розпорядником майна боржника ТОВ "Очаківський Райагрохім" арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

Ухвалою попереднього засідання суду від 04.08.2021р. визначено розмір та перелік усіх визнаних вимог для внесення розпорядником майна боржника до реєстру вимог кредиторів.

Кредитор Мале приватне підприємство Фірма "Ерідон", посилаючись на ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, звернулося зі скаргою від 23.11.2022р. (вх. №3-510/22 від 08.12.2022р.), в якій просить визнати неналежним виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого Колмикову Т.О. як розпорядника майна ТОВ "Очаківський райагрохім"; зобов`язати арбітражного керуючого Колмикову Т.О. здійснити заходи щодо отримання інформації та документів про фінансовий стан боржника, а саме: щодо наявності у боржника у власності, в оренді або постійному користуванні земельних ділянок (як що так, то на якій підставі), та інформації про дії протягом останніх 36 місяців, які були пов`язані зі зміною, або припиненням земельних відносин ТОВ "Очаківський райагрохім" в Очаківському районі Миколаївської області; щодо валових зборів сільськогосподарських культур та/або плодів та/або ягід та/або винограду на земельних ділянок, якими користувався боржник протягом 2020-2022рр.; щодо сільськогосподарських культур та/або плодів та/або ягід та/або винограду, які вирощуються на земельних ділянках боржника протягом 2022р.

Скарга обґрунтованим тим, що звіт арбітражного керуючого від 12.09.2022р. №02-01/427 не містить інформацію про звернення до державних органів для отримання інформації щодо земельних ділянок боржника в Миколаївській області, оскільки до 27.11.2020р. його місцезнаходження - Миколаївська обл., Очаківський район, с. Парутине, вул. Леніна, буд. 17а; також більшість нерухомого майна боржника зареєстровано в Миколаївській області. Скаржником на адресу розпорядника майна боржника були направлені заяви від 29.09.2022р. та від 09.11.2022р. щодо надання інформації про фінансовий стан боржника, зокрема, щодо наявності у боржника у власності, в оренді або постійному користуванні земельних ділянок, та інформації про дії протягом останніх 36 місяців, які були пов`язані зі зміною, припиненням земельних відносин ТОВ «Очаківський райагрохім» в Очаківському районі Миколаївської області та отримано лист від 11.11.2022р., в якому зазначено, що господарська діяльність здійснюється керівником боржника та всі питання щодо надання інформації, щодо інвентаризації, звітності, тощо необхідно направляти на адресу керівництва ТОВ «Очаківський райагрохім». Скаржник зазначає, що також в листі повідомлено, що арбітражним керуючим переадресовано запит на адресу керівництва ТОВ «Очаківський райагрохім», а відповідь боржника на запит долучено до листа від 11.11.2022р. №02-01/525, проте жоден з наданих боржником чи арбітражним керуючим листів не містить запитувану кредитором інформацію

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. надано відзив від 12.12.2022р. (вх. №28528/22 від 15.12.2022р.) на скаргу, в якому просить відмовити Малому приватному підприємству Фірма "Ерідон" у її задоволенні. Згідно відзиву розпорядником майна боржника направлено запит до відділу в Очаківському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області та отримано відповідь про те, що згідно архівних даних станом на 01.01.2013р. за ТОВ «Очаківський райагрохім» зареєстровано 1585 договорів оренди на земельні ділянки, які укладені з громадянами власниками земельних часток (паїв) та повідомлено про те, що з 01.01.2013р. відповідно до вимог Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державна реєстрація прав на земельні ділянки, надання інформації про зареєстровані права та їх обтяження здійснюється спеціально уповноваженими органами державної реєстрації. Враховуючи зміну діючого законодавства, розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. отримано інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна від 25.01.2021р. №241719981, згідно якої за ТОВ «Очаківський райагрохім» зареєстровано на праві власності нерухоме майно та право оренди землі.

Щодо проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, інвестиційного становища боржника арбітражний керуючий зазначає про отримання від боржника необхідних документів для його проведення, за наслідком чого складений відповідний звіт; в матеріалах справи також наявний висновок експерта №153/е від 20.05.2021р. щодо проведення судово-економічної експертизи, який не протирічить висновкам зробленим арбітражним керуючим у аналізі фінансово-господарської діяльності боржника, інвестиційного становища останнього.

Розпорядником майна боржника зазначено, що нею проведено розгляд кредиторських вимог та ведеться реєстр вимог кредиторів; проведено інвентаризацію майна боржника; забезпечення збереження майна ТОВ «Очаківський райагрохім» здійснюється безпосередньо боржником із залученням охоронної організації ПП «Вимпел Юг» на підставі договору про надання охоронних послуг №25/06-21 від 26.06.2021р.

Щодо запитів Малого приватного підприємства Фірми "Ерідон" в частині надання інформації та документів фінансової звітності ТОВ «Очаківський райагрохім» арбітражний керуючий зазначає, що нею надано відповіді шляхом направлення електронного листа підписаного КЕП. Розпорядник майна боржника вказує, що зупинення діяльності боржника у 2022р. обумовлено тим, що 24.02.2022р. Указом Президента України №64/2022 введено воєнний стан; все рухоме та нерухоме майно ТОВ «Очаківський райагрохім» розміщено та території Радсадівської територіальної громади Миколаївської області та Куцурубської сільської ради Миколаївської області; 25.04.2022р. Мінреінтеграції наказом №75 затвердило перелік територіальних громад, що розташовані в районах проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні); території, на яких розташовані орендовані земельні ділянки боржника протягом 2022р. не були окупованими, але знаходяться дуже близько до лінії фронту, що є небезпечним для проведення будь-яких дій на місцевості.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. надано доповнення до відзиву на скаргу від 12.01.2023р. (вх. №1366/23 від 16.01.2023р.), в якому стосовно запитів скаржника в частині надання інформації та документів фінансової звітності боржника повідомлено про направлення на його адресу звіту про результати проведення процедури розпорядження майном №02-01/659 від 13.09.2021р., в якому зазначена інформація щодо наявності у боржника, у власності, постійному користуванні, оренді земельних ділянок та інформацію про дії протягом останніх 36 місяців, які були пов`язані зі змінами або припиненням земельних відносин ТОВ «Очаківський райагрохім» в Очаківському районі Миколаївської області. Вказаний звіт, який також наявний в матеріалах справи, додано до запрошення на участь у зборах кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» шляхом опитування № 02-01/660 від 13.08.2021р., про отримання вищенаведених - запрошення та звіту, наявне повідомлення про вручення поштового відправлення, яке отримано представником Малого приватного підприємства Фірми "Ерідон" 17.08.2021р. Розпорядник майна зазначає, що скаржник має всі права сторони у справі та наділений правом відповідно до ст. 42 ГПК України ознайомитися з матеріалами справи.

Щодо надання фінансової звітності боржника вказано про подання встановленої форми обов`язкових відомостей (інформації) через Систему електронної звітності арбітражних керуючих по ТОВ «Очаківський райагрохім» шляхом подання встановлених форм звітності на спеціалізованій сторінці веб- сайту державного органу з питань банкрутства; у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України та необхідністю попередження будь-яких несанкціонованих дій з інформацією, яка міститься в Єдиних та Державних реєстрів, створення та забезпечення функціонування яких належить до компетенції Міністерства юстиції України, тимчасово призупинено доступ, у тому числі до Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, та Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, а також до відповідних електронних сервісів, за допомогою яких здійснювалося подання та отримання відомостей з цих реєстрів зокрема до системи електронної звітності арбітражних керуючих. МППФ «ЕРІДОН» у своєму запиті запитувалися документи Боржника за його діяльність у 2021, 2022 роках, які не використовуються під час проведення аналізу фінансово-господарського стану суб`єкта господарювання, у зв`язку з чим запит скаржника, який направлено розпоряднику майна, скеровано на адресу боржника, що обумовлено відповідно до ч.ч. 10, 11 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства.

Щодо скликання та проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів боржника зазначено, що розпорядник майна боржника п`ять разів скликалися збори кредиторів ТОВ «ОЧАКІВСЬКИЙ РАЙАГРОХІМ» шляхом опитування та встановлювалися кінцеві дати для прийняття рішень, а саме: 27.08.2021р.; 27.09.2021р.; 10.11.2021р.; 09.09.2022р.; 08.11.2022р.; безпосередньо МППФ «ЕРІДОН» прийняло участь у голосуванні шляхом опитування на зборах кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» один раз - 27.08.2021р.; МППФ «ЕРІДОН» належним чином повідомлялося про дату, місце та час проведення послідуючих зборів кредиторів боржника, але участь у зборах кредиторів не приймало, на адресу розпорядника майна не звертався з будь-яких питань, пов`язаних з голосуванням на зборах або отриманням інформації/документів.

Розглянувши матеріали справи, скаргу на бездіяльність арбітражного керуючого, вислухавши представників сторін та учасників, суд встановив.

Ухвалою підготовчого засідання суду від 23.12.2020р. відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Очаківський Райагрохім"; визнано вимоги ТОВ "Вин Агро" до ТОВ "Очаківський Райагрохім" в сумі 12 621 300 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ "Очаківський Райагрохім" строком на 170 календарних днів до 10.06.2021р.; призначено розпорядником майна боржника ТОВ "Очаківський Райагрохім" арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

З дня свого призначення розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. надаватися звіти про результати проведення процедури розпорядження майном з підтверджуючими документами (т. 6 а.с. 1-194, т. 7 а.с. 43-50, а.с. 118-140, т. 17 , а.с. 14 - 22, а.с. 161-250, т. 18 а.с. 1-162, т. 21 а.с. 67-97, а.с. т. 22 а.с. 35-42, а.с. 212-218, т. 23 а.с. 1-18, т. 24 а.с. 2-6).

У зазначених звітах розпорядник майна боржника повідомляла про направлення запитів до відповідних установ та організацій з метою пошуку майна боржника та отримання відповідей на них; направлення запиту керівнику боржника з метою отримання копій необхідних документів та здійснення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, який складений та даний до суду, направлення запиту керівнику боржника з метою проведення інвентаризації майна; проведення інвентаризації, за результатом якої встановлено наявність нерухомого майна; отримання інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта від 25.01.2021р. №241719981, згідно якої за ТОВ «Очаківський райагрохім» зареєстровано на праві власності нерухоме майно; забезпечення збереження майна ТОВ «Очаківський райагрохім» безпосередньо боржником із залученням охоронної організації ПП «Вимпел Юг» на підставі договору про надання охоронних послуг №25/06-21 від 26.06.2021р.; проведено аналіз фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та інше.

В підтвердження викладеного розпорядником майна боржника надано запити, відповіді на них; накази про створення інвентаризаційної комісії та проведення інвентаризації, інвентаризаційні описи; інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта від 25.01.2021р. №241719981.

У звіті за результатами проведення процедури розпорядження майном від 12.09.2022р. за 02-01/427 (т. 23 а.с. 1-6) повідомлено про направлення запитів до відповідних установ та організацій з метою пошуку майна боржника та отримання відповідей на них, у тому числі до відділу Держгеокадастру у Білгород-Дністровському районі Одеської області, на яку отримано відповідь про відсутність інформації щодо реєстрації власності, оренди або постійного користування земельними ділянками; отримання інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта від 25.01.2021р. №241719981, згідно якої за ТОВ «Очаківський райагрохім» зареєстровано нерухоме майно; отримання документів для проведення аналізу фінансово-господарської діяльності та інше.

Вказаний звіт, а також запрошення на участь у зборах кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» були направлені МППФ «ЕРІДОН» засобами поштового зв`язку та отримано адресатом, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

У звіті за результатами проведення процедури розпорядження майном від 12.09.2022р. за №02-01/427 повідомлено про направлення запитів до відповідних установ та організацій з метою пошуку майна боржника та отримання відповідей на них, у тому числі до відділу Держгеокадастру у Білгород-Дністровському районі Одеської області, на яку отримано відповідь про відсутність інформації щодо реєстрації власності, оренди або постійного користування земельними ділянками; отримання інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта від 25.01.2021р. №241719981, згідно якої за ТОВ «Очаківський райагрохім» та інше. Також, зазначено, що 24.02.2022р. Указом Президента України №64/2022 введено воєнний стан; все рухоме та нерухоме майно ТОВ «Очаківський райагрохім» розміщено та території Радсадівської територіальної громади Миколаївської області та Куцурубської сільської ради Миколаївської області; 25.04.2022р. Мінреінтеграції наказом №75 затвердило перелік територіальних громад, що розташовані в районах проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні); території, на яких розташовані орендовані земельні ділянки боржника протягом 2022р. не були окупованими, але знаходяться дуже близько до лінії фронту, що є небезпечним для проведення будь-яких дій на місцевості.

Арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. був направлений запит від 24.12.2020р. №02-01/750 до відділу в Очаківському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області, в якому викладено прохання надати інформацію чи має ТОВ «Очаківський райагрохім» у власності, в оренді або постійному користуванні земельні ділянки; інформацію про дії протягом останніх 36 місяців, які були пов`язані зі зміною або припиненням земельних відносин ТОВ «Очаківський райагрохім».

У відповіді відділу в Очаківському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області від 13.01.2021р. №8/103-21 вказано, що згідно архівних даних станом на 01.01.2013р. за ТОВ «Очаківський райагрохім» зареєстровано 1585 договорів оренди на земельні ділянки, які укладені з громадянами власниками земельних часток (паїв); з 01.01.2013р. відповідно до вимог Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державна реєстрація прав на земельні ділянки, надання інформації про зареєстровані права та їх обтяжень здійснюється спеціально уповноваженими органами державної реєстрації прав.

Арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. був направлений запит від 24.12.2020р. №02-01/734 до відділу Держгеокадастру у Білгород-Дністровському районі Одеської області, в якому викладено прохання надати інформацію чи має ТОВ «Очаківський райагрохім» у власності, в оренді або постійному користуванні земельні ділянки; інформацію про дії останніх 36 місяців, які були пов`язані зі зміною або припиненням земельних відносин ТОВ «Очаківський райагрохім».

У відповіді міськрайонного управління у Білгород-Дністровському районі та м. Білгород-Дністровському Головного управління Держгеокадастру в Одеській області №9/124-21 від 12.01.2021р. зазначено, що станом на 31.12.2012р. відсутня інформація щодо реєстрації земельних ділянок за ТОВ «Очаківський райагрохім» та території Білгород-Дністровського району та м. Білгород-Дністровський Одеської області.

Розпорядником майна боржника надано інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта №241719981 від 25.01.2021р., з якої вбачається, що ТОВ «Очаківський райагрохім» є орендарем об`єкту нерухомого майна, а саме земельних ділянок, які розташовані за адресою: Миколаївська обл., Очаківський район, с/рада Парутинська.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. надано звіт від 13.08.2021р. (вх. №21901/21 від 17.08.2021р.) за результатами проведення аналізу фінансово-господарського стану суб`єкта господарювання ТОВ «Очаківський райагрохім» щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства.

В матеріалах справи наявний висновок експерта №153/е, який складено 20.05.2021р. ПП «Ніка Консалт» на виконання листа директора ТОВ «Очаківський райагрохім» про призначення судово-економічної експертизи.

Як вбачається з доданих до відзиву доказів, на електрону пошту розпорядника майна боржника надійшла заява Малого приватного підприємства Фірми "Ерідон" від 29.09.2022р. щодо надання інформації про фінансовий стан боржника ТОВ «Очаківський райагрохім»; згідно відповіді розпорядника майна боржника відповідь на запит переадресовано керівництву ТОВ «Очаківський райагрохім», оскільки повноваження керівництва чинні та зазначено про відправку скан документів; на електрону пошту розпорядника майна боржника надійшла заява Малого приватного підприємства Фірми "Ерідон" від 09.11.2022р. щодо надання інформації про фінансовий стан боржника ТОВ «Очаківський райагрохім»; 03.10.2021р. розпорядником майна боржника на електронну адресу боржника був направлений лист, в якому викладено прохання надати відповідь на запит Малого приватного підприємства Фірми "Ерідон" щодо інформації по ТОВ «Очаківський райагрохім».

У відповіді від 11.11.2022р. за вих. №22 за підписом директора ТОВ «Очаківський райагрохім» повідомлено, що згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно за ТОВ «Очаківський райагрохім» зареєстроване право оренди земельних ділянок загальною площею 176, 47 га; інформації щодо зміни чи припинення земельних відносин ТОВ «Очаківський райагрохім» не надходило; ТОВ «Очаківський райагрохім» за запитуваний період фінансово-господарської діяльності не здійснювало.

Розпорядником майна боржника неодноразово скликалися збори кредиторів, однак вважалися не повноважними, оформити участь у зборах кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» шляхом опитування неможливо, про що свідчать акти від 27.08.2021р., 17.09.2021р., 10.11.2021р., 12.09.2022р., 09.11.2022р.

При цьому, запрошення на участь у зборах кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» шляхом опитування від 13.08.2021р., 31.08.2021р., 11.10.2021р., 22.08.2022р., 24.10.2022р. розпорядником майна боржника направлялися у тому числі Малому приватному підприємству Фірми "Ерідон", про що свідчать фіскальні чеки та рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень.

У повідомленні від 31.08.2021р. №02-01/694 про те, що перші збори кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» не відбулися у зв`язку з відсутністю кворуму зазначено, що станом на кінцеву дату направлення бюлетенів для голосування у зборах кредиторів боржника, шляхом опитування, надійшов результат голосування у формі бюлетеня, у спосіб встановлений для голосування, станом на 27.08.2021р. лише від Малого приватного підприємства Фірми "Ерідон".

В актах про те, що повторні перші збори кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» є не повноваженими від 27.09.2021р., 10.11.2021р., 12.09.2022р., 09.11.2022р. та у повідомленнях від 11.10.2021р. №02-01/795, від 16.11.2021р. №02-01/870, від 12.09.2022р. №02-01/426, від 14.11.2022р. №02-01/527 про те, що перші збори кредиторів ТОВ «Очаківський райагрохім» не відбулися у зв`язку з відсутністю кворуму зазначено, що станом на кінцеву дату направлення бюлетенів для голосування у зборах кредиторів боржника, шляхом опитування, не надійшло результатів голосування у формі бюлетеня, у спосіб встановлений для голосування.

Таким чином, Мале приватне підприємство Фірми "Ерідон" прийняло участь у зборах кредиторів шляхом опитування лише один раз, а саме 27.08.2021р., правом на участь в інших засіданнях не реалізував, в обговоренні питання порядку денного участі не прийняв.

Згідно ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

З 21.10.2019р. набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

Відповідно до ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратили чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий - це фізична особа, яка отримала відповідне свідоцтво та інформація про яку внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

Згідно ч. 2 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий зобов`язаний: 1) неухильно дотримуватися вимог законодавства; 2) здійснювати заходи щодо захисту майна боржника; 3) проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника та подавати результати такого аналізу до господарського суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію; 4) подавати відомості, документи та інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого у порядку, встановленому законодавством; 5) розкривати інформацію про фінансовий стан боржника та хід провадження у справі про банкрутство на спеціалізованій сторінці веб-сайту державного органу з питань банкрутства (у закритій частині сторінки), до якої забезпечується доступ конкурсних і забезпечених кредиторів, а також (з моменту прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури) поточних кредиторів, та забезпечувати оновлення такої інформації не менше одного разу на місяць у порядку, визначеному державним органом з питань банкрутства. До інформації про фінансовий стан боржника та хід провадження у справі про банкрутство належить інформація про: значні правочини чи правочини із заінтересованістю, укладені боржником або від його імені (найменування сторін, суть зобов`язань, вартість майна, що передається за правочином, строк виконання зобов`язань); інвентаризацію майна боржника (дати початку та закінчення інвентаризації); дебіторів боржника, розмір заборгованості яких перевищує 5 відсотків сукупних вимог конкурсних кредиторів (зазначається найменування або ім`я, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності) та розмір заборгованості); обтяження майна боржника (об`єкт обтяження, вид обтяження, орган або особа, в інтересах якої накладено обтяження, підстави накладення обтяження); реєстр вимог кредиторів; строки виконання плану санації (для керуючого санацією) або плану реструктуризації (для керуючого реструктуризацією); аналіз фінансово-господарської діяльності боржника; дату, час і місце проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів (зазначається не пізніше ніж за три робочі дні до дня проведення таких зборів); тексти рішень зборів та комітету кредиторів (вносяться протягом трьох робочих днів з дня прийняття відповідного рішення); текст затвердженого судом плану санації або плану реструктуризації (вноситься протягом трьох робочих днів з дня затвердження плану судом); декларацію про майновий стан боржника - фізичної особи; 6) створювати умови для проведення перевірки додержання арбітражним керуючим вимог законодавства; 7) здійснювати заходи щодо забезпечення охорони державної таємниці відповідно до встановлених законодавством вимог; 8) надавати державному реєстратору в електронній формі через веб-портал електронних сервісів відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; 9) вживати заходів до недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність такого конфлікту інтересів; 10) надсилати до органів Національної поліції чи прокуратури повідомлення про факти порушення законодавства, виявлені в діяльності працівників підприємств та організацій, що містять ознаки дії (бездіяльності), переслідуваної у кримінальному чи адміністративному порядку; 11) виконувати інші повноваження, передбачені законодавством.

Відповідно до ч. 3 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

Згідно ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна - арбітражний керуючий, призначений господарським судом для здійснення процедури розпорядження майном.

Ч. 1 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації). Про призначення розпорядника майна господарський суд постановляє ухвалу.

Відповідно до ч. 3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна зобов`язаний: розглядати заяви кредиторів з грошовими вимогами до боржника, що надійшли в установленому цим Кодексом порядку; вести реєстр вимог кредиторів; повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; вживати заходів для захисту майна боржника; проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника; виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; скликати збори і комітет кредиторів та організовувати проведення їх засідань; надавати державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, а також здійснювати розкриття кредиторам інформації щодо фінансового стану боржника та ходу провадження у справі; не пізніше двох місяців з дня відкриття провадження у справі про банкрутство провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість; за можливості проведення санації боржника розробити план санації боржника та подати його на розгляд зборам кредиторів; виконувати інші повноваження, передбачені цим Кодексом.

Ч. 4 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що розпорядник майна несе відповідальність за свої дії та бездіяльність відповідно до закону.

Згідно ч. 10 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна не має права втручатися в оперативно-господарську діяльність боржника, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1І «Прикінцеві та Перехідні положення» Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19: збори (комітет) кредиторів можуть проводитися в режимі відеоконференції, за умови дотримання вимог статті 48 цього Кодексу. Якщо учасник зборів (комітету) кредиторів не має електронного цифрового підпису, підтвердження особи такого учасника здійснюється у порядку, визначеному Законом України "Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус". Носій відеозапису відеоконференції є обов`язковим додатком до протоколу зборів (комітету) кредиторів. Протокольне рішення зборів (комітету) кредиторів підписується арбітражним керуючим, а в разі проведення зборів (комітету) кредиторів без участі арбітражного керуючого - кредитором, обраним головою зборів (комітету) кредиторів; збори (комітет) кредиторів можуть проводитися шляхом опитування. Ініціатор опитування надсилає всім учасникам зборів (комітету) кредиторів запит з проектом рішення із запропонованого питання (питань). У такому запиті зазначаються адреса, на яку учасники опитування мають надіслати свою відповідь, та строк надання відповіді. Надсилання запитів здійснюється на адреси електронної пошти учасників зборів (комітету) кредиторів, зазначені в заявах з грошовими вимогами до боржника, або на офіційно повідомлену адресу. У разі якщо в учасника опитування відсутня адреса електронної пошти, запит надсилається поштовим відправленням. У такому разі строк проведення опитування має враховувати строки надходження поштової кореспонденції. У разі згоди із запропонованим рішенням учасник опитування підписує проект рішення та надсилає його ініціатору протягом 15 днів з дня отримання запиту. Згода учасника опитування з прийнятим рішенням має бути безумовною. Рішення учасника опитування, направлене разом з документами, що підтверджують його повноваження, на електронну пошту ініціатору опитування, підписується з використанням електронного цифрового підпису уповноваженої особи. Рішення учасника опитування, направлене засобами поштового зв`язку, підписується особисто учасником опитування або його представником з наданням документів, що підтверджують повноваження представника. Відповіді, отримані після закінчення встановленого строку або такі, зміст яких не дає змоги встановити волевиявлення учасника опитування щодо порушеного питання, не враховуються під час підрахунку результатів голосування з такого питання. Ініціатор опитування зобов`язаний викласти прийняте рішення у письмовій формі, додати до нього копії відповідей усіх учасників опитування та надіслати всім учасникам зборів (комітету) кредиторів у порядку, встановленому для надсилання запитів, протягом 10 днів з дати завершення строку на прийняття ним відповідей від учасників зборів (комітету) кредиторів. Датою прийняття рішення вважається останній день строку, протягом якого учасники опитування мали надіслати свої відповіді ініціатору опитування.

Згідно ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою. Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів. Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Ч.ч.1, 2 ст. 73 ГПК України передбачено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Ч. 1 ст. 77 ГПК України передбачено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно ч. 1 ст. 80 ГПК України учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду.

Висновки суду

За правовим висновком Палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у справі №922/3369/19 від 20.05.2021р. господарський суд першої інстанції, реалізуючи принцип судового нагляду, користуючись правами та повноваженнями наданими йому процесуальним законом, має здійснити перевірку вказаних підстав, з`ясувати та перевірити належність виконання арбітражним керуючим покладених на нього обов`язків, достеменно встановити факти невиконання або неналежного виконання арбітражним керуючим обов`язків, визначених Кодексом, та/або встановити інші обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання арбітражним керуючим відповідних повноважень, в залежності від чого ухвалити мотивоване і обґрунтоване рішення.

Суд дослідив порядок виконання повноважень розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. та дійшов висновку, що надані нею документи свідчать про забезпечення здійснення процедури розпорядження майном відповідно до положень ч. 3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме: вчинення дій для виявлення та захисту майна боржника (направлення запитів до відповідних установ та організацій, отримання відповідей на них; направлення запитів керівнику боржника з метою проведення інвентаризації та проведення аналізу фінансово-господарського стану та надання відповідних доказів до суду).

Судом встановлено, що розпорядником майна боржника надано докази звернення до відділу в Очаківському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області та отримання відповіді; надано інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта №241719981 від 25.01.2021р., з якої вбачається, що ТОВ «Очаківський райагрохім» є орендарем об`єкту нерухомого майна, а саме земельних ділянок, які розташовані за адресою: Миколаївська обл., Очаківський район, с/рада Парутинська.

Таким чином, арбітражний керуючий Колмикова Т.О. у наданих суду звітах повідомляла про вжиті нею заходи у процедурі розпорядження майном, до яких надавала докази, які підтверджують викладені у них обставини.

Твердження скаржника про те, що звіт арбітражного керуючого від 12.09.2022р. №02-01/427 не містить інформацію про звернення до державних органів для отримання інформації щодо земельних ділянок боржника в Миколаївській області судом до уваги не приймається, оскільки в матеріалах справи наявні докази направлення такого запиту та отримання відповіді на нього та наявна інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта №241719981 від 25.01.2021р.

При цьому, суд враховує, що розпорядник майна боржника повідомила про те, що у зв`язку із запровадженням воєнного стану на території України, обмежено її можливості щодо доступу до майна боржника, яке знаходиться на території Радсадівської територіальної громади Миколаївської області та Куцурубської сільської ради Миколаївської області, оскільки території, на яких розташовані орендовані земельні ділянки боржника протягом 2022р. не були окупованими, але знаходяться дуже близько до лінії фронту, що є небезпечним для проведення будь-яких дій на місцевості.

Судом встановлено, що кредитор звертався до розпорядника майна боржника із електронним запитом про надання інформації, на які арбітражний керуючий надавала відповіді шляхом направлення електронного листа підписаного КЕП та перенаправляла листи боржнику з проханням надати відповідь на питання порушені у запиті; ТОВ «Очаківський райагрохім» надало відповідь, яку розпорядником майна боржника засобом електронного зв`язку було перенаправлено на електронну пошту Малого приватного підприємства Фірма "Ерідон".

Таким чином, скарга не містить обґрунтованих доводів, які б свідчили про неналежне виконання арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. обов`язків розпорядника майна ТОВ «Очаківський райагрохім».

Враховуючи те, що Малим приватним підприємством Фірма "Ерідон" не обґрунтовано доводів, викладених у скарзі, суд відмовляє у задоволенні скарги від 23.11.2022р. (вх. №3-510/22 від 08.12.2022р.), в якій просить визнати неналежним виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого Колмикову Т.О. як розпорядника майна ТОВ "Очаківський райагрохім"; зобов`язати арбітражного керуючого Колмикову Т.О. здійснити заходи щодо отримання інформації та документів про фінансовий стан боржника, а саме: щодо наявності у боржника у власності, в оренді або постійному користуванні земельних ділянок (як що так, то на якій підставі), та інформації про дії протягом останніх 36 місяців, які були пов`язані зі зміною, або припиненням земельних відносин ТОВ "Очаківський райагрохім" в Очаківському районі Миколаївської області; щодо валових зборів сільськогосподарських культур та/або плодів та/або ягід та/або винограду на земельних ділянок, якими користувався боржник протягом 2020-2022рр.; щодо сільськогосподарських культур та/або плодів та/або ягід та/або винограду, які вирощуються на земельних ділянках боржника протягом 2022р.

Керуючись ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні скарги від 23.11.2022р. (вх. №3-510/22 від 08.12.2022р.) Малого приватного підприємства Фірми "Ерідон" на бездіяльність арбітражного керуючого, в якій просить визнати неналежним виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого Колмикову Т.О. як розпорядника майна ТОВ "Очаківський райагрохім"; зобов`язати арбітражного керуючого Колмикову Т.О. здійснити заходи щодо отримання інформації та документів про фінансовий стан боржника, а саме: щодо наявності у боржника у власності, в оренді або постійному користуванні земельних ділянок (як що так, то на якій підставі), та інформації про дії протягом останніх 36 місяців, які були пов`язані зі зміною, або припиненням земельних відносин ТОВ "Очаківський райагрохім" в Очаківському районі Миколаївської області; щодо валових зборів сільськогосподарських культур та/або плодів та/або ягід та/або винограду на земельних ділянок, якими користувався боржник протягом 2020-2022рр.; щодо сільськогосподарських культур та/або плодів та/або ягід та/або винограду, які вирощуються на земельних ділянках боржника протягом 2022р.

Ухвала набирає законної сили 30 січня 2023р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги.

Повну ухвалу складено та підписано 01 лютого 2023р.

Копію ухвали надіслати на електронну адресу: ТОВ "Вин Агро" (dopomogaukr@ukr.net), арбітражному керуючому Колмиковій Т.О. ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ), ПП "Логістік-Агро" ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), МПП Фірма "ЕРІДОН" (office@eridon.ua, ІНФОРМАЦІЯ_3), ТОВ "РБК Інвест" (ІНФОРМАЦІЯ_4), ТОВ "Науково-виробнича компанія "Аватар" (ІНФОРМАЦІЯ_5).

Копію ухвали надіслати: ПСП "Козирське" (57526, Миколаївська обл., Очаківський район, с. Козирка, вул. Очаківська, буд. 35 А), ТОВ „Очаківський Райагрохім" (67751, Одеська область, Білгород-Дністровський район, с. Нове, вул. Нова, буд. 31).

Суддя Л.І. Грабован