Рішення № 108484710, 19.01.2023, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

19 січня 2023 року № 520/10098/22

Харківський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді Зінченко А.В. розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_2 , м. Львів) Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (вул. Личаківська, буд. 74,м. Львів,79010, код ЄДРПОУ 14321653) про визнання протиправним та скасування рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив суд визнати протиправним та скасувати Рішення начальника 1 групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби Грушів (типу Б), відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_2 (типу Б), ІНФОРМАЦІЯ_3 (в/ч НОМЕР_2 ) лейтенанта ОСОБА_2 від 28.10.2022 про відмову в перетинанні державного кордону України громадянину України, який досяг 16-річного віку - ОСОБА_1 .

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що 28.10.2022 року ОСОБА_1 начальником 1 групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (типу Б), відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (типу Б), ІНФОРМАЦІЯ_3 (в/ч НОМЕР_2 ), лейтенантом ОСОБА_2 , як уповноваженою службовою особою підрозділу охорони державного кордону відмовлено в перетинанні державного кордону шляхом прийняття Рішення про відмову в перетинанні державного кордону України громадянину України, який досяг 16-річного віку (далі - Рішення).

Підставою для прийняття цього Рішення зазначено: «відповідно до Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», Закону України «Про правовий режим воєнного стану», Указу Президента України №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 року та Указу Президента України №65/2022 «Про загальну мобілізацію» від 24.02.22 року, громадянина України: ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_5 тимчасово обмежено у праві виїзду з України, з відсутністю підстав на право перетинання державного кордону, так як вищезазначений громадянин не зміг надати на прикордонний контроль документи, що підтверджують підставу для виїзду за кордон.»

28.10.2022 року ОСОБА_1 прибув на пункт пропуску Краківець, з метою перетину кордону на навчання.

На вимогу начальника 1 групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (типу Б), відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (типу Б), 7 прикордонного Карпатського загону, лейтенанта ОСОБА_2 позивачем були надані наступні документи для перетину кордону:паспорт громадянина України для виїзду за кордон тип НОМЕР_3 виданий 09.05.2022 р. органом 1202 ОСОБА_1 ;студентська віза НОМЕР_4 ;перекладені та нотаріально засвідчені документи про навчання в закордонному інші, а саме: довідка від 26.08.2022 р. Університету менеджменту у Варшаві, Польща про те, що ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_5 , паспорт № НОМЕР_5 був прийнятий і період з 01.10.2022 р. по 28.02.2026 р. на навчання за денною формою першого ступеня за спеціальністю Інформатика на платній основі на перший семестр. Лист- звернення ректора Університету менеджменту у Варшаві, Польща до посла публіки Польща в Україні про те, що студент сплатив внесок за перший рік навчання в розмірі 1.400 євро та може почати навчання з відтермінуванням максимум на ЗО днів від початку семестру, у разі більшої затримки необхідна згода ректора;довідку №4/89 від 20.10.2022, яка видана ОСОБА_1 . Шевченківським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки м. Харкова для виїзду за кордон здобувачів фахової передвищої та вищої освіти, асистентів- стажистів, аспірантів та докторантів, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами здобуття освіти. Довідка дійсна протягом б місяців з дати її видачі; військово-облікові документи із записом про надання відстрочки від призову (призову до мобілізації): тимчасове посвідчення військово -зобов`язаного №351/20 від 11.06.2020 військовозобов`язаного ОСОБА_1 видане Шевченківським РТЦК та СП м. Харкова, в якому здійснено особливу відмітку про відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період на підставі ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Проте, відповідач виніс Рішення, що оскаржується.

Однак, у вищевказаному рішенні не визначено, які саме документи на підтвердження підстави для виїзду за кордон позивач не зміг надати на паспортний контроль.

При цьому, в оскаржуваному рішенні не надано оцінку поданим позивачем документам на підтвердження підстави для виїзду за кордон.

Викладені вище обставини, унеможливлюють подальше навчання ОСОБА_1 у закордонному Університеті менеджменту у Варшаві, Польща.

З огляду на викладене, втручання збоку відповідача в конвенційне право позивача на свободу пересування хоча і передбачене постановою КМУ на час введення на території України воєнного стану, проте не має легітимної мети, оскільки студент має відстрочку від призову, зокрема під час мобілізації. Відтак, зазначене втручання не є необхідним у демократичному суспільстві, оскільки не співрозмірне з легітимною метою, тому що ОСОБА_1 не може бути призвано до лав ЗСУ під час воєнного стану, проте, таке втручання збоку відповідача в свободу пересування позивача має негативний юридичний наслідок, а саме: втручання збоку держави в інше конвенційне право позивача «право на освіту».

Таким чином, втручання відповідача в свободу пересування позивача є невиправданим.

Відтак існують підстави для звернення до суду за захистом порушених прав.

Дослідивши надані до справи матеріали, проаналізувавши докази у їх сукупності, вважає, що позов підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про порядок виїзду з України і в їзду в Україну громадян України» громадянин України має право виїхати з ї країни, крім випадків, передбачених цим Законом, та в`їхати в Україну.

За правилами ст.2 Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України» документами, що дають право громадянину України на виїзд з України і в`їзд в Україну, є: паспорт громадянина України для виїзду за кордон; дипломатичний паспорт України; службовий паспорт України; посвідчення особи моряка; посвідчення члена екіпажу; посвідчення особи на повернення в Україну (дає право на в`їзд в Україну).

Згідно зі ст. З Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України» правила перетинання державного кордону України громадянами України встановлюються Кабінетом Міністрів України відповідно до цього Закону та інших законів України.

Пунктом 12 Правил перетинання Державного кордону громадянами України затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 27.01.1995 р. №57 (далі за текстом - Правила №57) передбачено, що для здійснення прикордонного контролю громадяни подають уповноваженим службовим особам підрозділу охорони державного кордону паспортні, а у випадках, передбачених законодавством, і підтверджуючі документи без обкладинок і зайвих вкладень. Паспортні та підтверджуючі документи громадян, які перетинають державний кордон, перевіряються уповноваженими службовими особами підрозділу охорони державного кордону з метою встановлення їх дійсності та належності громадянину, який їх пред`являє. У ході перевірки документів під час виїзду з України з`ясовується наявність або відсутність підстав для тимчасового обмеження громадянина у праві виїзду за кордон.

Згідно з ч.1 ст.14 Закону України «Про прикордонний контроль» іноземцю або особі без громадянства, які не відповідають одній чи кільком умовам перетинання державного кордону на в`їзд в Україну або на виїзд з України, зазначеним у частинах першій, третій статті 8 цього Закону, а також громадянину України, якому відмовлено у пропуску через державний кордон при виїзді з України у зв`язку з відсутністю документів, необхідних для в`їзду до держави прямування, транзиту, в передбачених законодавством випадках або у зв`язку з наявністю однієї з підстав для тимчасового обмеження його у праві виїзду за кордон, визначених статтею 6 Закону України "Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України", відмовляється у перегинанні державного кордону лише за обґрунтованим рішенням ; повноваженої службової особи підрозділу охорони державного кордону із зазначенням причин відмови. Уповноважена службова особа підрозділу охорони державного кордону про прийняте рішення доповідає начальнику органу охорони державного кордону. Таке рішення набирає чинності невідкладно. Рішення про підмову у перетинанні державного кордону оформляється у двох примірниках. Один примірник рішення про відмову у перетинанні державного кордону видається особі, 7:-:а підтверджує своїм підписом на кожному примірнику факт отримання такого рішення. У разі відмови особи підписати рішення про це складається акт.

Відповідно до ст. 6 Закону України "Про порядок виїзду з України і в`їзду в країну громадян України" № 3857-ХІІ від 21 січня 1994 року (далі по тексту Закон України №3857-ХІІ) право громадянина України на виїзд з України може бути тимчасово обмежено у випадках, коли:

-він обізнаний з відомостями, які становлять державну таємницю, - до закінчення терміну, встановленого статтею 12 цього Закону;

-стосовно нього у порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством, застосовано запобіжний захід, за умовами якого йому заборонено виїжджати за кордон, - до закінчення кримінального провадження або скасування відповідних обмежень;

-він засуджений за вчинення кримінального правопорушення - до відбуття покарання або звільнення від покарання;

-він ухиляється від виконання зобов`язань, покладених на нього судовим рішенням або рішенням інших органів (посадових осіб), що підлягає примусовому виконанню в порядку, встановленому законом, - до виконання зобов`язань або сплати заборгованості зі сплати аліментів;

-він перебуває під адміністративним наглядом Національної поліції - до припинення нагляду.

-він є керівником юридичної особи або постійного представництва нерезидента (згідно з відомостями з Єдиного державного реєстру, наданими відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань"), що не виконує встановленого Податковим кодексом України податкового обов`язку щодо сплати грошових зобов`язань, що призвело до виникнення у такої юридичної особи або постійного представництва нерезидента податкового боргу в сумі, що перевищує 1 мільйон гривень, та якщо такий податковий борг не сплачено протягом 240 календарних днів з дня вручення платнику податків податкової вимоги, - до погашення суми такого податкового боргу, у зв`язку з яким таке обмеження встановлюється.

Проте, як встановлено судом, відповідачем в оскаржуваному Рішенні не зазначено жодної з визначених статтею 6 Закону України №3857-ХІІ підстави для тимчасового обмеження позивачу права на виїзд з України.

Статтею 2 Протоколу 1 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод закріплено право на освіту; відповідно до якої нікому не може бути відмовлено у праві на освіту.

Держава забезпечує доступність і безоплатність дошкільної, повної загальної середньої, професійно-технічної, вищої освіти в державних і комунальних навчальних закладах; розвиток дошкільної, повної загальної середньої, позашкільної, професійно- технічної, вищої і післядипломної освіти, різних форм навчання; надання державних стипендій та пільг учням і студентам (ст. 53 Конституції України).

Протокол №4 до ЄКПЛ містить статтю 2 «Свобода пересування» такого змісту:

Кожен, хто законно перебуває на території будь-якої держави, має право вільно пересуватися і вільно вибирати місце проживання в межах цієї території.

Кожен є вільним залишати будь-яку країну, включно зі своєю власною.

На здійснення цих прав не можуть бути встановлені жодні обмеження, крім тих, що передбачені законом і є необхідними в демократичному суспільстві в інтересах національної чи громадської безпеки, для підтримання публічного порядку, запобігання злочину, для захисту здоров`я чи моралі або з метою захисту прав і свобод інших осіб.

Права, викладені в пункті 1, також можуть у певних місцевостях підлягати обмеженням, що встановлені згідно із законом і виправдані суспільними інтересами в демократичному суспільстві.

Відповідно до аб.2 ч. 2 ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» (далі - ЗУ «Про мобілізацію»), призову на військову службу під час мобілізації не підлягають (мають відстрочку) особи, які здобувають професійну вищу/ вищу освіту, які навчаються на денній або дуальної форми.

Згідно пункту 2-6 Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених постановою КМУ від 27 січня 1995 р. N 57, у разі введення на території України надзвичайного або воєнного стану право на перетин державного кордону, крім осіб, зазначених у пунктах 2-1 та 2-2 цих Правил, також мають інші військовозобов`язані особи, які не підлягають призову на військову службу під час мобілізації. Ця норма не поширюється на осіб, визначених в абзацах другому - восьмому частини третьої статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Президент України 24 лютого 2022 року прийняв Указ № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який затверджено Законом України № 2102-ІХ від 24.02.2022, такого змісту:

«У зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» постановляю:

Ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб згідно з Указом Президента № 133/2022 від 14.03.2022.

Строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб згідно з Указом Президента № 259/2022 від 18.04.2022.

Строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб згідно з Указом Президента № 341/2022 від 17.05.2022.

Строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб згідно з Указом Президента № 573/2022 від 12.08.2022.

Військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об`єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з`єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органамимісцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України "Про правовий режим воєнного стану" заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.

У зв`язку із введенням в Україні воєнного стану тимчасово, на період дії правового режиму воєнного стану, можуть обмежуватися конституційні права і свободи людини і громадянина, передбачені статтями ЗО - 34, 38, 39, 41 - 44, 53 Конституції України, а також вводитися тимчасові обмеження прав і законних інтересів юридичних осіб в межах та обсязі, що необхідні для забезпечення можливості запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, які передбачені частиною першою статті 8 Закону України "Про правовий режим воєнного стану".

Кабінету Міністрів України невідкладно ввести в дію план запровадження та забезпечення заходів правового режиму воєнного стану в Україні; забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних із запровадженням правового режиму воєнного стану на території України.

В контексті спірних правовідносин Уряд реалізував згадані повноваження шляхом неодноразового внесення змін в Правила № 57 (в період з 24.02.2022,по 11.08.2022 зміни вносилися вісім разів), визначивши переліки додаткових документів, які у разі введення на території України воєнного стану необхідні певним категоріям військовозобов`язаних громадян для перетину державного кордону.

Станом на дату прийняття оскарженого рішення Правила №57 передбачали процедуру перетинання державного кордону в умовах воєнного стану для 18 категорій осіб за умови наявності відповідних документів. В пункті 2-6 Правил №57 вказано, що у разі введення на території України надзвичайного або воєнного стану право на перетин державного кордону, крім осіб, зазначених у пунктах 2-1 та 2-2 цих Правил, також мають інші військовозобов`язані особи, які не підлягають призову на військову службу під час мобілізації, проте ця норма не поширюється на осіб, визначених в абзацах другому - восьмому частини третьої статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Проте, в підпункті 9 пункту 3 роз`яснення Адміністрації ДПСУ № 23-6855/0/6-22-Вих від 17.03.2022 року зазначено, що обмеження щодо заборони виїзду за межі України для чоловіків віком від 18 до 60 років не застосовуються до осіб, які є здобувачами передвищої та вищої освіти, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами навчання. Підтверджувати право на виїзд студента, який навчається за кордоном, може бути довідка з територіального центру комплектування та соціальної підтримки про тимчасову непридатність до військової служби (від 1 до 6 місяців).

Вказане вище роз`яснення вищого органу військового командування в сфері захисту державного кордону щодо правил виїзду за кордон студентів, які навчаються за кордоном, було доречним та своєчасним, оскільки сприяло забезпеченню передбачуваності законодавства, що регламентує перетинання державного кордону України, та, відповідно, забезпечувало дотримання вимог такого важливого елемента верховенства права як юридична визначеність.

Форму довідки визначено на підставі листа Головнокомандувача ЗСУ від 03.04.2022 № 300/1/С/1079.

Тому для можливого перетину кордону необхідно звернутися до військомату за місцем обліку та зробити запис у військово-обліковому документі щодо надання відстрочки від призову (призову за мобілізацією) і отримати дозвіл на перетин кордону від керівника відповідного військомату - довідку про відстрочку, про тимчасову непридатність (від 1 до 6 місяців) до військової служби.

Крім цього, на підставі іншого листа Головнокомандувача ЗСУ від 24.03.2022 № 300/1/С/962, встановлено, що стосовно громадян України, які навчаються у закладах освіти за кордоном та на час оголошення мобілізації перебували на території України та не можуть в установленому порядку виїхати за межі України для продовження навчання, органами військового управління надано вказівку територіальним центрам комплектування та соціальної підтримки (ТЦК та СП) стосовно призовників та військовозобов`язаних, яким надано відстрочку від призиву для продовження навчання, зокрема за кордоном, відповідно до частини 9, 15 статті 17 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та абзацу 18 статті 23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", у військово- облікових документах зробити відповідні записи щодо надання їм відстрочки від призову (призову за мобілізацією), та надання дозволу відповідного керівника територіального центру.

Судом також встановлено, що довідка №4/89 від 20.10.2022, яка видана ОСОБА_1 . Шевченківським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки м. Харкова для виїзду за кордон здобувачів фахової передвищої та вищої освіти, асистентів-стажистів, аспірантів та докторантів, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами здобуття освіти є чинною, в адміністративному або судовому порядку не оскаржувалась.

Шевченківський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки м. Харкова складаючи стосовно позивача довідку №4/89 від 20.10.2022 оцінив статус особи та документи надані такою особою.

У вищевказаній довідці орган Міністерства оборони України зазначив, що заперечень щодо виїзду позивача з України у встановленому порядку для проходження навчання за кордоном немає.

При цьому, відповідачем, як суб`єктом владних повноважень, не надано доказів того, що вищевказана довідка містить ознаки підробленого документу або містить недостовірну, сфальсифіковану інформацію.

За таких обставин Рішення від 28.10.2022 було втручанням у свободу пересування позивача, адже держава в особі керівника органу військового управління за місцем обліку військовозобов`язаного прийняла рішення не призивати його за мобілізацією та надала йому дозвіл на виїзд за кордон з метою навчання.

Частиною 1 ст. 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, надосягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Таким чином, проаналізувавши наведене, суд вважає за необхідне вказати, що позовні вимоги є обґрунтованими, підтверджені нормативно та документально, а тому є такими, що підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. 19 Конституції України, ст.ст. 243, 244, 245, 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, суд,

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати Рішення начальника 1 групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби Грушів (типу Б), відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_2 (типу Б), ІНФОРМАЦІЯ_3 (в/ч НОМЕР_2 ) лейтенанта ОСОБА_2 від 28.10.2022 про відмову в перетинанні державного кордону України громадянину України, який досяг 16-річного віку - ОСОБА_1 .

Стягнути з 7 прикордонного Карпатського загону (військова частина НОМЕР_2 , м. Львів) Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (вул. Личаківська, буд. 74,м. Львів,79010, код ЄДРПОУ 14321653) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) сплачений судовий збір в розмірі 992 (дев`ятсот дев`яносто дві) грн. 40 коп.

Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку шляхом подачі безпосередньо до Другого апеляційного адміністративного суду апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня вручення повного рішення суду у відповідності до ст. 295 цього Кодексу.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Суддя Зінченко А.В.