Ухвала суду № 106756198, 14.10.2022, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

14 жовтня 2022 року м. Черкаси справа № 925/719/22

Господарський суд Черкаської області у складі судді Зарічанської З.В.,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні справу № 925/719/22

за позовом Фізичної особи-підприємця Делікатного Анатолія Івановича,

до відповідача - Комунального підприємства "Черкаські ринки" Черкаської міської ради,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Виконавчого комітету Черкаської міської ради,

про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою

За участю представників сторін:

від позивача: фізична особа - підприємець Делікатний А.І. - особисто; Топоров О.Ю., адвокат, ордер СА № 1023279; Тесля О.М., адвокат, ордер серія СА № 1038356;

від відповідача: Кириченко М.О., адвокат, ордер СА № 1037693, Звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель UA-2022-02-02-006458-c від 28.01.2022;

від третьої особи: Милокостенко К.В., адвокат, довіреність від 01.09.2022 № 1885-01-21.

ВСТАНОВИВ:

29.07.2022 до Господарського суду Черкаської області надійшла позовна заява Фізичної особи-підприємця Делікатного Анатолія Івановича (далі - ФОП Делікатний А.І.) з вимогою стягнути зобов`язати відповідача - Комунальне підприємство "Черкаські ринки" Черкаської міської ради усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою шляхом демонтажу ярмаркового обладнання - тимчасових споруд (металевих МАФів), що знаходяться на прилеглій території до належних позивачу земельних ділянок та офісного приміщення по вулиці Благовісна, 251 та 253 в м. Черкаси.

Позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що біля належних йому земельних ділянках з кадастровими номерами 7110136400:02:032:0005, 7110136400:02:032:0051, 7110136400:02:032:0001, що знаходяться за адресою: м. Черкаси, вул. Благовісна, 251 та 253 КП "Черкаські ринки" Черкаської міської ради організовано ярмарок з продажу посадкових матеріалів та зведено тимчасові споруди - МАФи, що перешкоджає йому у виконанні зобов`язань щодо благоустрою та озеленення прилеглої території.

Ухвалою від 03.08.2022 господарський суд відкрив провадження у справі № 925/719/22 за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначив на 01.09.2022 о 15:30 год. Визначив учасникам справи строки для подання заяв по суті.

31.08.2022 до суду надійшла заява позивача від 31.08.2022 про зміну предмету позову, в якій він викладає прохальну частину позовної заяви у наступному вигляді:

Зобов`язати відповідача КП "Черкаські ринки" Черкаської міської ради, ЄДРПОУ: 35377360, усунути перешкоди у користуванні фізичною особою-підприємцем Делікатним Анатолієм Івановичем належними йому земельними ділянками з кадастровими номерами 7110136400:02:032:0005 та 7110136400:02:032:0051 та розташованим на них торгово-офісним приміщенням, що знаходиться за адресою вулиця Благовісна, 251, 253 в м. Черкаси шляхом демонтажу ярмаркового обладнання-тимчасових споруд (металевих МАФів), які знаходяться на земельній ділянці, прилеглій до належних фізичній особі-підприємцю Делікатному Анатолію Івановичу земельних ділянках від офісного приміщення до вулиці Благовісної в м. Черкаси.

Протокольною ухвалою 01.09.2022 господарський суд на підставі ст. 46 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) прийняв до розгляду заяву про зміну предмету позову та на підставі п. 3 ч. 2 ст. 183 ГПК України відклав підготовче засідання до 23.09.2022 об 11:00 год.

23.09.2022 до суду від відповідача надійшло клопотання про призначення судової земельно-технічної експертизи з вимогами:

- призначити у справі земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18015, м. Черкаси, вул. Свято-Макаріївська, 135 А).

- на вирішення експертизи поставити питання: 1) Чи розташоване ярмаркове обладнання в межах земельної ділянки площею 120 кв.м на розі вулиць Смілянської та Благовісної, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації з 01 січня 2022 до 31 грудня 2025 року ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628?

23.09.2022 до суду від відповідача надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання, в якому відповідач просить суд надати додатковий строк для подання відзиву на позовну заяву та відкласти підготовче засідання у справі.

Протокольною ухвалою 23.09.2022 господарський суд за власною ініціативою на підставі ч. 2 ст. 119 ГПК України продовжив строк для подання відзиву на позовну заяву до 29.09.2022.

Також протокольними ухвалами 23.09.2022 на підставі ч. 3 ст. 177 ГПК України, суд продовжив строк підготовчого провадження на 30 днів та на підставі п. 3 ч. 2 ст. 183 ГПК України відклав підготовче засідання до 29.09.2022 о 15:30 год.

29.09.2022, у строк, визначений судом, відповідачем подано до суду відзив на позов, в якому він заперечує проти позовних вимог повністю.

29.09.2022 позивачем подано клопотання, у якому містяться вимоги:

1. Проведення судової земельно-технічної експертизи у справі № 925/719/22 доручити Товариству з обмеженою відповідальністю "Український центр судових експертиз", (м. Київ, вул. Предславинська 37, офіс 411)

2. На вирішення експерта поставити наступні питання:

- В яких межах має бути розташована земельна ділянка, що знаходиться на розі вулиць Благовісна та Смілянська в м. Черкаси, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 року №628 та викопіювання з плану міста?

- Чи фактично розміщене ярмаркове обладнання (тимчасові споруди - МАФи) поза межами земельної ділянки на розі вулиць Благовісної та Смілянська в м. Черкаси, що була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 року №628 та викопіювання з плану міста. Якщо так, то в яких межах?

- Чи фактично розміщене ярмаркове обладнання (тимчасові споруди - МАФи) в межах земельної ділянки визначеної відповідно до проекту благоустрою, який передбачений наказом Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради №513 від 01.06.2020 року, та на прилеглій до належних фізичній особі-підприємцю Делікатному А.І. земельних ділянках з кадастровими номерами 7110136400:02:032:0001, 7110136400:02:032:0005, 7110136400:02:032:0051, що знаходяться по вулиці Благовісна, 251,253 в м. Черкаси?

29.09.2022 від позивача надійшло клопотання, в якому останній просить відкласти розгляд клопотання про призначення судової земельно-технічної експертизи та надати час на отримання відповіді на адвокатський запит та зобов`язати відповідача надати суду оригінал рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 та оригінал викопіювання з плану міста.

Ухвалою від 29.09.2022 господарський суд задовольнив клопотання позивача про витребування доказів та зобов`язав відповідача подати оригінал рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 та оригінал викопіювання з плану міста.

06.10.2022 до суду надійшло клопотання відповідача про приєднання до матеріалів справи витребуваних доказів, так відповідач надав суду засвідчену копію рішення від 30.06.2028 № 628 виконавчого комітету Черкаської міської ради та засвідчену копію викопіювання з плану міста, зроблену з іншої копії через відсутність оригіналу. У клопотанні містяться пояснення відповідача, що оригінал рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 відповідач не має можливість подати, оскільки останнє з часу створення зберігається за місцем його створення, тобто у виконавчому комітету Черкаської міської ради. Також відповідач не може надати оригінал викопіювання з плану міста, оскільки такий втрачений (не зберігся) і тому надається належним чином його завірена копія, яка була зроблена з копії. Крім того, повідомляє відповідач, що така ж сама копія зберігається у виконавчому комітеті Черкаської міської ради.

06.10.2022 до суду надійшло клопотання позивача з вимогами:

- відкласти розгляд клопотання про призначення судової земельно-технічної експертизи та надати час на отримання відповіді на адвокатський запит;

- зобов`язати третю особу, Виконавчий комітет Черкаської міської ради, надати суду належним чином засвідчені копії наступних документів:

належним чином засвідчену копію договору про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку, укладеного на виконання п.2 рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради №628 від 30.06.2021 року;

рішення Черкаської міської ради № 5-821 "Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста" від 09.07.2010,?

рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 10.02. 2015 № 138 "Про встановлення тарифів на послугу з надання торгового місця на ринках та ярмарках КП "Черкаські ринки" Черкаської міської ради.

Представник третьої особи заявила усне клопотання про оголошення перерви для врегулювання спору мирним шляхом.

У підготовчому засіданні суд протокольною ухвалою відмовив у заявленому клопотанні позивача про витребування доказів та частково задовольнив в частині відкладення, задовольнив клопотання третьої особи про оголошення перерви, оголосив перерву у підготовчому засіданні до 14.10.2022 о 12:00.

13.10.2022 до суду надійшла відповідь на відзив, у якій позивач наполягає на задоволенні позову, просить визнати поважними причини пропуску строку на подання відповіді на відзив та поновити його.

13.10.2022 від позивача до суду надійшли заперечення на клопотання про призначення земельно-технічної експертизи, у яких позивач просить відмовити відповідачу в задоволенні клопотанні про проведення судової земельно-технічної експертизи.

Заперечення ґрунтуються в тому числі на відсутності у відповідача оригіналу викопіювання з плану міста, у зв`язку з чим представник відповідача у підготовчому засіданні висловив думку про можливість виготовлення дублікату такого документа.

Відповідно до ч. 2, 4, 5, 6 ст. 91 ГПК України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом.

Копії документів вважаються засвідченими належним чином, якщо їх засвідчено в порядку, встановленому чинним законодавством.

Учасник справи, який подає письмові докази в копіях (електронних копіях), повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу письмового доказу.

Учасник справи підтверджує відповідність копії письмового доказу оригіналу, який знаходиться у нього, своїм підписом із зазначенням дати такого засвідчення.

Якщо подано копію (електронну копію) письмового доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал письмового доказу.

Якщо оригінал письмового доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги.

Оскільки позивач ставить під сумнів відповідність поданої копії оригіналу; оригінал викопіювання плану міста не поданий, відтак відповідач не може його посвідчувати в силу приписів ч. 5 ст. 91 ГПК України, то господарський суд дійшов висновку щодо необхідності повторного витребування оригіналу такого документу у відповідача, оскільки саме відповідач наполягає на його існуванні та проведенні експертизи за таким документом.

14.10.2022 відповідачем подано клопотання про приєднання до матеріалів справи додаткових доказів, а саме відповідь Приватного акціонерного товариства "Черкаське хімволокно" від 13.10.2022 на адвокатський запит Кириченка М.О.

Представник відповідач обґрунтував невчасне подання доказів отриманням такого доказу лише 13.10.2022.

Враховуючи викладене, суд визнав поважними причини пропуску подання доказів та прийняв поданий доказ і долучив його до матеріалів справи протокольною ухвалою.

В ході розгляду справи судом з`ясовано у позивача наявність всіх документів, які ним отримано та виготовлено на виконання Наказу від 01.06.2020 № 513 "Про затвердження громадянину Делікатному А.І. містобудівних умов і обмежень для проектування об`єкта будівництва по вул. Благовісній, 251".

Суд вважає за необхідне оглянути такі документи у судовому засіданні.

Стосовно виконання рішення від 30.06.2021 № 628 "Про проведення ярмарку з продажу посадкових матеріалів" ні відповідач ні третя особа не змогли однозначно відповісти чи виконано таке рішення, зокрема в частині укладення договору про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку.

Водночас, як випливає зі змісту листа від 05.10.2022 № 14525-01-21 Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, що наданий на адвокатський запит О.Теслі, у п. 2.5. рішення Черкаської міської ради від 09.07.2010 №5-821 "Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста" (зі змінами) зазначено, що до заяви до договору пайової участі в утриманні об`єкту благоустрою міста додається схема виконана на топографо-геодезичній основі із зазначенням площі земельної ділянки; на схемі має бути зображено: місце розміщення ТС, червоні лінії, тощо. Дана схема виконана у відповідності до Інструкції з топографічного знімання у масштабах 1:5000, 1:2000, 1:1000 та 1:500 (ГКНТА-2.04-02-98), що дозволяє (п. 1.1.16) забезпечити похибку в положенні на плані предметів та контурів місцевості з чіткими обрисами відносно найближчих точок знімальної основи не більше перевищувати 0,5 мм. Також у досліджуваному листі повідомляється, що стосовно запитуваного вами об`єкту (ярмарку згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628) договір пайової участі в утриманні об`єкту благоустрою міста не укладався, тобто копія вищенаведеної схеми в департаменті відсутня.

Представник третьої особи в підготовчому засіданні зазначив про недостовірність інформації, викладеної у листі.

Відповідно до ч. 4 ст. 74 ГПК України суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Враховуючи вказані приписи чинного процесуального закону господарський суд вважає за необхідне витребувати від учасників справи докази, на які вони посилаються, як на підставу своїх правових позицій, висловлених у заявах по суті, а третьою особою - усно.

Крім того, за ймовірної відсутності викопіювання з плану міста суд вважає за доцільне оглянути Генеральний план міста Черкаси в частині території, на якій розміщені об`єкти позивача та відповідача.

Стосовно Генерального плану міста представник третьої особи зазначила, що такий план ймовірніше за все знаходиться в Департаменті архітектури та містобудування Черкаської міської ради, тому його можливо витребувати від такої юридичної особи.

Господарський суд вважає за можливе задовольнити таке клопотання третьої особи та витребувати відповідні докази на підставі ст. 81 ГПК України.

Також протокольною ухвалою суд витребував від виконавчого комітету Черкаської міської ради належним чином засвідчену копію рішення від 09.07.2010 № 5-821 "Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста", оскільки на таке рішення посилається у вищенаведеному листі Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради.

Відповідно до п. 4 ч. 5 ст. 183 ГПК України, суд може оголосити перерву у підготовчому засіданні у разі необхідності, зокрема, у випадку витребування нових (додаткових) доказів.

Клопотання відповідача про призначення експертизи розглядалося у даному підготовчому засіданні і його розгляд продовжиться після оголошеної перерви.

Керуючись ст. 74, 81, 181-183, 185, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Зобов`язати Фізичну особу-підприємця Делікатного Анатолія Івановича надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання вступної та резолютивної частини даної ухвали оригінали:

- містобудівних умов і обмеження для проектування об`єкта будівництва, а саме: будівництво торгово-офісних приміщень по вул. Благовісна, 251;

- проекту будівництва торгово-офісних приміщень по вул. Благовісній, 251.

Зобов`язати Виконавчий комітет Черкаської міської ради надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання вступної та резолютивної частини даної ухвали:

- для огляду (або активне посилання на відповідний сайт, що є доступним для загального огляду) Генеральний план міста Черкаси, зокрема, на розі вулиць Смілянської та Благовісної до будинку 255 на вул. Благовісній включно. Належним чином засвідчений витяг з Генерального плану для долучення до матеріалів справи;

- договір про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку на виконання п. 1.2. Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 з додатками;

Зобов`язати Комунальне підприємство "Черкаські ринки" Черкаської міської ради надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання вступної та резолютивної частини даної ухвали:

- оригінал викопіювання з плану міста, що додане до Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628;

- договір про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку на виконання п. 1.2. Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 з додатками.

Зобов`язати Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради (18000, м. Черкаси, вул. Б Вишневецького, 36) надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання даної ухвали належним чином засвідчений витяг з Генерального плану міста Черкаси, зокрема, на розі вулиць Смілянської та Благовісної до будинку 255 на вул. Благовісній включно.

Оголосити перерву у підготовчому засіданні до 25.10.2022 о 10:00.

Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Черкаської області за адресою: 18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, в залі судових засідань № 3.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Копії ухвали направити учасникам справи та Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради (18000, м. Черкаси, вул. Б Вишневецького, 36), копії вступної та резолютивної частини вручити учасникам справи негайно.

Повний текст ухвали складено та підписано 14.10.2022.

Суддя Зоя ЗАРІЧАНСЬКА