Рішення № 104696304, 02.06.2022, Рівненський міський суд Рівненської області

Справа № 569/1393/22

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 червня 2022 року м.Рівне

Рівненський міський суд Рівненської області

в складі головуючого судді Бучко Т.М.

секретар судового засідання Дем`янчук Н.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал", треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, приватний виконавець виконавчого округу Рівненської області Папроцький Андрій Андрійович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в:

Позивач звернувся в суд з позовом, поданим представником позивача адвокатом Величко О.М., до відповідача, в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис № 167990, вчинений 15 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Є.М., про стягнення з нього на користь ТОВ "Вердикт Капітал" заборгованості за кредитним договором № 014/53-05/64921 від 18 вересня 2007 року в сумі 129616,81 грн.

В обґрунтування заявлених позовних вимог покликається на те, що 18 вересня 2007 року уклав договір із AT «Райффайзен Банк Аваль» про надання споживчого кредиту № 014/53-05/64921. Дата остаточного погашення кредиту 17 вересня 2013 року. 28 листопада 2017 року AT «Райффайзен Банк Аваль» та ПАТ «Комерційний індустріальний банк» уклали договір про відступлення права вимоги №114/49 за кредитним договором. В свою чергу, ПАТ «Комерційний індустріальний банк» відступило право вимоги для ТОВ «ФК «Кредит-Капітал». Надалі ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» на підставі договору про відступлення права вимоги відступило для ТОВ «Вердикт Капітал» право вимоги за кредитним договором, який він уклав з АТ «Райффайзен Банк Аваль». 23 листопада 2021 року відносно нього відкрите виконавче провадження № 67643884 щодо примусового виконання виконавчого напису № 167990, виданого 15 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М., про стягнення на користь ТОВ «Вердикт Капітал» заборгованості за договором № 014/53-05/64921 в сумі 129 616,81 грн. Станом на момент вчинення виконавчого напису приватний нотаріус не мав повноважень вчиняти вказану нотаріальну дію. Виконавчий напис було вчинено на підставі та в порядку нормативного акту, який було визнано незаконним та нечинним, а також поза межами строків позовної давності.

Ухвалою від 1 лютого 2022 року позовну заяву ОСОБА_1 суд прийняв до розгляду та відкрив спрощене позовне провадження у справі з проведенням судового засідання з повідомленням (викликом сторін). Ухвалою від 1 лютого 2022 року суд задовольнив заяву позивача про забезпечення позову.

У поданій до суду заяві від 2 червня 2022 року представник позивача просить справу розглянути без участі позивача та його представника, позовні вимоги підтримує та не заперечує щодо заочного розгляду справи.

Представник відповідача в судове засідання повторно не з`явився, причини неявки суду не повідомив. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення. Відзиву на позовну заяву до суду не надходило.

Треті особи в судове засідання не з`явилися, причини неявки суду не повідомили. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлені своєчасно та належним чином.

За наявності передбачених ч.1 ст.280 ЦПК України умов суд вважає за можливе ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів.

Суд, дослідивши представлені у справі докази, дійшов таких висновків.

Суд встановив, що 15 червня 2021 року приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. вчинив виконавчий напис № 167990 про стягнення з ОСОБА_1 невиплачені в строк грошові кошти на користь ТОВ "Вердикт Капітал»,якому ТОВ"ФК «Кредит Капітал» відступлено право вимоги на підставі договору факторингку №ВФ/02 від 8 квітня 2021 року, якому ПАТ «Комерційний Індустріальний Банк» відступлено право вимоги на підставі договору факторингку № КП-28112017 від 28 листопада 2017 року, якому АТ "Райффайзен Банк Аваль" відступлено право вимоги на підставі договору факторингу № 114/49 від 28 листопада 2017 року, за кредитним договором№014/53-05/64921 від 18 вересня 2007 року,укладеного між АТ «Райффайзен Банк Аваль»та ОСОБА_1 .Строк платежу за кредитним договором№ 014/53-05/64921 від 18 вересня 2007 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Запропоновано стягнути з ОСОБА_1 за період з 8 квітня 2021 року по 25 травня 2021 року включно суму у розмірі:15707,22 грн - заборгованість за тілом кредиту,113409,59 грн -заборгованість за нарахованими та несплаченими процентами та комісією; за вчиненнявиконавчого написустягнуто платиіз стягувача,яка підлягаєстягненню зборжника накористь стягувача.Загальна заборгованість ОСОБА_1 становить 129616,81грн.

Постановою від 23 листопада 2021 року приватний виконавець виконавчого округу Рівненської області Папроцький А.А. відкрив виконавче провадження № 67643884 з примусового виконання виконавчого напису № 167990,виданого 15 червня 2021року приватнимнотаріусом Київськогоміського нотаріальногоокругу ОстапенкомЄ.М.

Відповідно до ст.18 Цивільного кодексу України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з п.19 ст.34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (ст.87 Закону України «Про нотаріат»).

Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з ч.1 ст.39 Закону України «Про нотаріат» порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України. Наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 затверджений Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Пункти 1, 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України містить такі ж правила та умови вчинення виконавчого напису, що й ст.87-88 Закону України «Про нотаріат».

Підпунктами 3.2, 3.5 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку. При цьому цей Перелік не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» (пункт 2) доповнено перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. 2.Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 постанову № 662 визнано незаконною та нечинною в частині, зокрема, доповнення Переліку документів розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 залишено без змін.

Таким чином, оскільки у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та нечинною у вказаній вище частині, кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Кредитний договір № 014/53-05/64921 від 18 вересня 2007 року нотаріально не посвідчений.

Таким чином, вчиняючи 15 червня 2021 року виконавчий напис № 167990, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. неправомірно керувався п.2 Переліку документів у редакції постанови № 662, яка на той час уже була нечинною згідно з постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, резолютивна частина якої була опублікована в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21 березня 2017 року № 23.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Позивач не визнає заборгованості перед відповідачем, оскільки з дня виникнення права вимогу минуло більше трьох років.

Зважаючи на те, що суду не надано доказів безспірності заборгованості позивача перед відповідачем і позивач таку заборгованість оспорює, суд вважає, що вказана у виконавчому написі заборгованість не є безспірною. Враховуючипорушення нотаріусомпорядку вчинення виконавчого напису,відсутність доказівбезспірності заборгованостіборжника передстягувачем, суд дійшов висновку, що виконавчий напис виданий неправомірно, а тому позовні вимоги належить задовольнити.

За правилами ч.1 ст.141 ЦПК України підлягають стягненню з відповідача на користь позивача понесені ним документально підтверджені витрати на оплату судового збору за подання позовної заяви та заяви про забезпечення позову.

Відповідно до ч.2 ст.141 ЦПК України інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи,у разі задоволення позову покладається на відповідача. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать, серед іншого, витрати на професійну правничу допомогу (ч.2 ст.133 ЦПКУкраїни).

За приписами ч.2 ст.137 ЦПК Україниза результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом з іншими судовими витратами.

Згідно з ч.3ст.137 ЦПКдля визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Відповідно до ч.8 ст.141 ЦПК України розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо).

Повноваження представника позивача адвоката Величка О.М. підтверджуються долученим до справи ордером на надання правничої (правової) допомоги серії ВК № 1037740 від 27 січня 2022 року.

На підтвердження факту надання адвокатом позивачу професійної правничої допомоги подано договір про надання правової допомоги, представництво інтересів, захист від 21 січня 2022 року, укладений між ОСОБА_1 та Адвокатським об`єднанням «РівнеПраво», та детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги для ОСОБА_1 відповідно до умов договору про надання правової допомоги від 21 січня 2022 року.

Відповідно до п.3 вказаного договору за надання правової допомоги, передбаченої в п.1 цього договору, клієнт сплачує АО "РівнеПраво" винагороду (гонорар), розмір та порядок сплати якого визначається в додатку № 1 до цього договору.

Однак, додатку № 1 до договору від 21 січня 2022 року суду не надано. Відтак, суд позбавлений можливості встановити, що розмір витрат на правничу допомогу, заявлений позивачем в сумі 5000 грн, відповідає розміру гонорару, погодженого сторонами у договорі про надання правової допомоги, представництво інтересів, захист від 21 січня 2022 року.

Докази сплати гонорару адвоката в розмірі 5000 грн, відомості про що містяться в позовній заяві, у справі відсутні.

Враховуючи, що розмір витрат на професійну правничу допомогу не підтверджений належним чином, підстав для стягнення з відповідача на користь позивача витрат на правничу допомогу в розмірі 5000 грн суд не вбачає.

На підставі наведеного та керуючись ст.10, 12, 89, 141, 223, 258-259, 263-265, 273, 280-282, 353, 354 ЦПК України, суд

у х в а л и в:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал", треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, приватний виконавець виконавчого округу Рівненської області Папроцький Андрій Андрійович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис № 167990, вчинений 15 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Євгеном Михайловичем, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал" заборгованості за кредитним договором № 014/53-05/64921 від 18 вересня 2007 року в розмірі 129616 грн 81 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал" на користь ОСОБА_1 1488 (одну тисячу чотириста вімісдесят вісім) грн 60 коп. у відшкодування судових витрат.

Рішення може бути оскаржене позивачем безпосередньо до Рівненського апеляційного суду або через Рівненський міський суд шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду. Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом вказаних строків не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного перегляду справи.

Сторони у справі:

позивач ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ;

відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал", місцезнаходження: 04053, м.Київ, вул.Кудрявський узвіз, 5-Б; код ЄДРПОУ 36799749;

третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, місцезнаходження: 01001, м.Київ, вул.Мала Житомирська, 6/5;

третя особа приватний виконавець виконавчого округу Рівненської області Папроцький Андрій Андрійович, місцезнаходження: 33028, м.Рівне, вул.Гетьмана Мазепи 4а/6а, офіс 304.

Повне судове рішення складене 8 червня 2022 року.

Суддя