Ухвала суду № 104442564, 19.05.2022, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

УХВАЛА

19.05.2022 Справа № 914/396/21

Господарський суд Львівської області у складі судді М. М. Синчука, розглянувши матеріали справи №914/396/21

за позовом: Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Аванпост», м.Київ,

позивача 2: ОСОБА_1 , м. Київ,

позивача - 3: ОСОБА_2 , Житомирська область, Житомирський район, село Новогуйвинське,

позивача 4: ОСОБА_3 , м. Київ,

до відповідача: Акціонерного товариства «ДТЕК Західенерго», місто Львів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД»

про: визнання рішення Наглядової ради недійсним та визнання права

Без виклику представників учасників справи.

Встановив:

На розгляді Господарського суду Львівської області перебуває справа за позовом Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Аванпост», ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 до Акціонерного товариства «ДТЕК Західенерго», за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» про визнання рішення Наглядової ради недійсним та визнання права.

Рух справи відображено в попередніх ухвалах суду.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 31.05.2021 у справі № 914/396/21 призначено судову експертизу, проведення якої доручено Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз. На вирішення експерта поставити такі питання: Чи відповідає дійсній (ринковій) вартості вартість одної простої іменної акції ПАТ «ДТЕК Західенерго» станом на 27.08.2017 року ринковій вартості, яка визначена у Звіті про незалежну оцінку вартості однієї простої іменної акції бездокументарної ПАТ «ДТЕК Західенерго», складеному консалтинговою фірмою в формі Товариства з обмеженою відповідальністю «Експерт - аналітик»? Якщо не відповідає, надати відповідь на наступне питання: Яка дійсна (ринкова) ринкова вартість однієї простої іменної акції ПАТ «ДТЕК Західенерго» станом на 27.08.2017 року? Мета оцінки: визначення дійсної (ринкової) вартості однієї простої іменної акцій ПАТ «ДТЕК Західенерго» з метою реалізації власником домінуючого контрольного пакета акцій товариства права на придбання акцій у всіх власників акцій товариства в порядку т. 65-2, 65-3 Закону «Про акціонерні товариства».

На виконання вимог ухвали Господарського суду Львівської області від 31.05.2021 та постанови Західного апеляційного господарського суду від 17.11.2021 судом, згідно супровідного листа від 21.12.2021 №914/396/21/4/21 надіслано матеріали справи №914/396/21 до Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Чотирнадцятого квітня 2022 року на адресу суду надійшов лист Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз від 11.04.2022 №1140/11/вих.-22/ЛЕП про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення судово-економічної експертизи за матеріалами справи № 914/396/21, у якому судовий експерт Кудлатий О.М. для проведення експертизи просить додатково надати:

-Документи, що підтверджують дані використані при складанні Звіту про незалежну оцінку однієї простої акції бездокументарної ПАТ «ДТЕК ЗАХІДЕНЕРО» від 19.08.2017 р.;

-Річну та проміжну фінансову звітність ПАТ «ДТЕК ЗАХІДЕНЕРО» за 2017 рік з доданням аудиторського звіту, що підтверджує її дані та документів, що підтверджують проведення останньої переоцінки активів;

-Баланс ПАТ «ДТЕК ЗАХІДЕНЕРО» станом на 27.08.2017;

-Відомості що підтверджують наявність обґрунтованої невпевненості у достовірності окремих статей балансу (наприклад невідповідності облікової вартості окремих основних фондів та обладнання від їх справедливій (ринковій вартості) для аналізу доцільності організації комплексних видів дослідження з метою коригування окремих даних балансу;

-Інші документи що містять дані необхідні для вирішення експертного завдання сформульованого у поставлених на дослідження питаннях.

На електронну адресу Господарського суду Львівської області 17.05.2022 від представника відповідача надійшла заява, в якій він повідомив суд, щодо витребовуваних експертом доказів, а саме:

Щодо "1. Документи, що підтверджують дані використані при складанні Звіту про незалежну оцінку від 19.08.2017"

З даного формулювання жодним чином не зрозуміло які конкретно документи витребовуються.

Якщо витребовуються документи, що використовувались суб`єктом оціночної

діяльності під час визначення ринкової вартості акції Товариства, а саме: копії статуту Товариства, виписки з ЄДР, ліцензій, фінансової звітності із розшифровками, опис нормативної бази, планові та прогнозні економічні показники на період 2017-2021 р.р., то відповідні документи є невід`ємною частиною Звіту про незалежну оцінку вартості однієї простої іменної акції бездокументарної акції ПАТ "ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО" від 19.09.2017 (надалі "Звіт про оцінку"), копія якого наявна в матеріалах справи та була надана експертом.

Щодо "2. Річну та проміжну фінансову звітність Товариства за 2017 рік, з доданням аудиторського звіту та документів про проведення останньої переоцінки"

Складання проміжної фінансової звітності за календарний рік (за 2017 рік) взагалі неможливе.

Більше того, повідомляємо, що фінансова звітність Товариства за 2017 рік та аудиторський висновок були виготовлені у 2018 році, тобто значно пізніше за дату оцінки (27.08.2017). На вирішення експерта поставлено питання щодо відповідності дійсної (ринкової) вартості однієї простої іменної акції Товариства станом на 27.08.2017 ринковій вартості, визначеній у Звіті про оцінку. Таким чином визначення дійної (ринкової) вартості акцій Товариства на певну дату на підставі документів, яких на таку дату не існувало, призведе до грубого порушення законодавства про судову експертизу та про оцінку майна та незалежну оціночну діяльність. Якщо експерт хоче проаналізувати фінансове становище Товариства після дати оцінки, враховуючи використані у Звіті про оцінку прогнозні показники на 2017-2022 рік, тоді потрібно брати до уваги фінансову звітність та аудиторські звіти Товариства за всі ці звітні періоди, а не лише за 2018 рік.

Щодо "3. Баланс Товариства станом на 27.08.2017"

Згідно зі ст. 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев`яти місяців. Складання фінансової звітності станом на довільну дату (зокрема й 27.08.2017) не передбачене ані законодавством, ані обліковою політикою Товариства.

Щодо "4. Відомості, що підтверджують наявність обґрунтованої невпевненості у достовірності окремих статей балансу" та "5. Інші документи, що містять дані, необхідні для вирішення експертного завдання, сформульованого у поставлених на дослідження питаннях "

Вказані формулювання також не дають змоги жодним належним чином встановити які конкретно документи/відомості витребовуються.

Відповідно до ч1. ст. 99 ГПК України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі.

Відповідно до ч1. ст. 100 ГПК України про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

Згідно з п. 1 ст. 69 експертом може бути особа, яка володіє спеціальними знаннями, необхідними для з`ясування відповідних обставин справи.

Як вбачається з клопотання Львівського науково-дослідницького інституту судових експертиз від 11.04.2022 експертом у данній справі призначено Остапа Кудлатого.

За змістом ч. 5 ст. 99 ГПК України питання, з якими має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом.

З огляду на вищевикладене, для надання документів у справі, необхідних для вирішення питань, які визначені судом, необхідно викликати у судове засідання судового експерта, який проводить відповідну експертизу.

Відповідно до ч. 1 ст. 120 ГПК, суд викликає учасників справи у судове засідання або для участі у вчиненні процесуальної дії, якщо визнає їх явку обов`язковою.

Суд вбачає за доцільне призначити судове засідання у даній справі та викликати судового експерта Львівського науково-дослідному інституту судових експертиз для надання пояснень, щодо викладених відповідачем у клопотанні обставин.

Керуючись статтями 230, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Призначити судове засідання у справі 914/396/21 на 30.05.22 о 11:40 год. в приміщенні господарського суду (м. Львів, вул. Личаківська, 128).

2.Викликати у судове засідання експерта Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз Остапа Кудлатого для надання усних пояснень.

3.Відповідачу: Надати у судове засідання оригінали балансу станом на 30.06.2017 та документи, що додані до Звіту про незалежну оцінку, а саме:

-Сертифікат №503/15 Суб`єкта оціночної діяльності, виданого ФДМУ 15.06.2015 р.;

-Свідоцтво про реєстрацію в Державному реєстрі оцінювачів №1870 від 02.12.2004р, виданим Фондом державного майна України;

-Сертифікат №561 від 10.06.1996 р, виданого спільно Фондом державного майна України та Українським товариством;

-Свідоцтво про підтвердження кваліфікації оцінювача МФ №6115-ПК від 06.04.2016 виданого спільно Фрндом державного майна України та КП "Інформаційно-консультаційний центр" УТО та Свідоцтва про підвищення кваліфікації оцінювача ЦМК№2211-ПК від 08.04.2016 виданого спільно Фондом державного майна України і КПІКЦ "УТО";

-Статут та інші реєстраційні документи ПАТ "ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО";

-Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій реєстр. №14/13/1/10 від 12.04.2012 року;

-Дозволи та Ліцензії ПАТ "ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО";

-Фінансова звітність ПАТ "ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО" за 2014-1 півріччя 2017;

-Роздруківка даних ЩОДО торгів акціями ПАТ "ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО" за період 29.08.2016 - 23.08.2017;

-Прогноз грошових потоків і прогнозних значень балансу ПАТ "ДТЕК ЗАХІДЕНЕРГО".

4.Відповідачу: Надати у судове засідання належним чином засвідчену копію балансу Товариства станом на 30.06.2017.

5. Явку представників сторін в судове засідання визнати обов`язковою.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - lv.arbitr.gov.ua/sud5.

Суддя Синчук М.М.