Рішення № 104054863, 13.04.2022, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 квітня 2022 року

справа №380/6870/21

провадження № П/380/6962/21

Львівський окружний адміністративний суд в складі:

головуючий-суддяКедик М.В.,

секретар судового засіданняМоляща Т.В.,

за участю:

представник позивача Поврозник А.П.,

представник відповідача Кобко Т.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові в порядку загального позовного провадження адміністративну справу за ОСОБА_1 до виконавчого комітету Стрийської міської ради про визнання неправомірною і скасування відмови, зобов`язання вчинити дії, -

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 (далі позивач, ОСОБА_1 ) звернулась до Львівського окружного адміністративного суду із позовом до виконавчого комітету Стрийської міської ради, у якому згідно із заявою про уточнення позовних вимог від 26.07.2021 (вх. № 53862) просить суд:

- визнати неправомірною та скасувати відмову в продовженні дії паспорта прив`язки тимчасової споруди викладеної у формі листа від 14.04.2021 № 3.13/20;

- зобов`язати виконавчий комітет Стрийської міської ради продовжити строк дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для продовження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 .

Ухвалою судді від 30.04.2021 відкрито загальне позовне провадження в адміністративній справі.

Ухвалою, постановленою в підготовчому засіданні 01.12.2021 суд закрив підготовче провадження у справі та призначив справу до судового розгляду по суті.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що 20.03.2020 за підписом начальника відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Стрийської міської ради М.Дребот позивачу надано паспорт прив`язки реєстраційний № НОМЕР_1 на розміщення стаціонарної тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_2 , з зазначеним терміном дії до 19.03.2021. Такий паспорт прив`язки ТС видано на підставі рішення виконавчого комітету Стрийської міської ради від 20.02.2020 № 38. ОСОБА_1 05.03.2021 звернулась за наданням адміністративної послуги - продовження строку дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності. Однак 14.04.2021 надано лист № 3.13/20, яким фактично відмовлено в продовжені дії паспорта прив`язки ТС.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, посилаючись на обставини, викладені в позові, просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача подав відзив на позовну заяву, у якому зазначає, що відповідно до п. 2.26 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 № 244 дія паспорта прив`язки анулюється за умов недотримання вимог паспорта прив`язки ТС при її встановленні. Порушення недотримання Порядку з боку позивача були виявлені і зафіксовані (Додаток 1). Орган місцевого самоврядування (відповідач) діє в межах повноважень наданих Конституцією України, Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» та іншого законодавства. Пункт другий прохальної частини адміністративного позову від 22.04.2021 виходить за межі повноважень суду та обраного способу захисту прав позивачем. Крім того, судова практика Верховного Суду, що стосується визначення дискреційних повноважень, меж втручання суду, було розглянуто у справі № 826/10085/16. Так, суд вказав, що поняття дискреційних повноважень наведене, зокрема, у Рекомендаціях Комітету Міністрів Ради Європи № К (80)2, відповідно до яких під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може: здійснюватись з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати .з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин. Отже, дискреційні повноваження - це можливість діяти за власним розсудом, в межах закону, можливість застосувати норми закону та вчинити конкретні дії (або дію) серед інших, кожні з яких окремо є відносно правильними (законними).

Представник відповідача у судовому засіданні проти позову заперечила із підстав, викладених у відзиві на позовну заяву, просила у задоволенні позовних вимог відмовити.

Позивач подав відповідь на відзив від 09.06.2021 (вх. 41482), у якому зазначає, що дискреційними повноваженнями є право суб`єкта владних повноважень обирати у конкретній ситуації між альтернативами, кожна з яких є правомірною. Прикладом такого права є повноваження, які закріплені у законодавстві із застосуванням слова "може". Натомість, у цій справі, відповідач помилково вважає свої повноваження дискреційними. Відповідач не наділений повноваженнями за конкретних фактичних обставин діяти не за законом, а на власний розсуд. Відповідачем не надано до матеріалів справи жодних доказів, що підтверджували б правомірність прийняття ним рішення про відмову в продовжені паспорта прив`язки ТС. Також вказує, що протокол робочої групи з питань правомірності використання елементів благоустрою комунальної власності від 31.05.2021 не міг бути покладеним в основу оскарженого рішення, оскільки створений за спливом більше ніж півтора місяці після прийняття відповідачем оскарженого рішення.

Заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача, дослідивши подані сторонами документи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги та пояснення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив таке.

Відповідно до рішення виконавчого комітету Стрийської міської ради Львівської області від 20.02.2020 № 38 «Про надання дозволу на розміщення стаціонарної тимчасової споруди, продовження терміну дії рішення на розміщення зовнішньої реклами» розглянувши звернення фізичних та юридичних осіб про налання дозволу розміщення стаціонарної тимчасової споруди, продовження терміну дії рішення розміщення зовнішньої реклами, відповідно до пп. 1.4 п. 2 ст. 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», виконком міської ради вирішив надати дозвіл на розміщення стаціонарної тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності розміром 5,50 x 5,00 м по АДРЕСА_2 , ФОП ОСОБА_1 .

20.03.2020 за підписом начальника відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Стрийської міської ради М. Дребот надано ОСОБА_1 паспорт прив`язки реєстраційний № НОМЕР_1 на розміщення стаціонарної тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_2 , з зазначеним терміном дії до 19.03.2021.

ОСОБА_1 звернулась до керівника відділу архітектури та містобудування виконавчого комітету Стрийської міської ради з заявою від 05.03.2021 про продовження строку дії паспорта тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_2 .

Згідно з листом від 14.04.2021 № 3.13/20 виконавчий комітет Стрийської міської ради розглянувши заяви про продовження строку дії паспорта прив`язки стаціонарної тимчасової споруди (ТС) для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_2 , а також встановлення режиму роботи об`єкта дрібно роздрібної мережі, та продовження терміну дії режиму роботи об`єктів торгівлі, повідомлено, що відповідно до п.п. 2.20, 2.21 Порядку розміщення тимчасових споруд-для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Мінрегіону від 21.10.2011 № 244, - встановлення тимчасової споруди здійснюється відповідно до паспорту прив`язки, відхилення від паспорта прив`язки - не допускається. Одночасно повідомлено, що згідно з п. 2.26 згаданого Порядку, - недотримання вимог паспорта прив`язки є підставою для його анулювання, а згідно з п. 2.29 - у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС, така ТС підлягає демонтажу. Враховуючи вищенаведене, а також те, що розміщена споруда не відповідає паспорту прив`язки від 20.03.2020, заяви залишені без задоволення. Самочинно встановлена споруда підлягає демонтажу.

Не погодившись із вказаною відмовою позивач оскаржив його до суду.

При вирішенні спору суд керувався таким.

Спірні правовідносини регулюються Конституцією України, Податковим кодексом України, Кодексом адміністративного судочинства України.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів встановлює Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 № 3038-VI (далі - Закон № 3038-VI).

Приписами статті 28 Закону № 3038-VI визначено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, в тому числі і отримання паспорта прив`язки тимчасових споруд та умови анулювання дії паспорту прив`язки тимчасових споруд, визначено Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджено наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 (далі - Порядок № 244).

Згідно з пунктом 1.3 Порядку №244 тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Відповідно до пункту 1.4 Порядку №244 паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Пунктом 2.1 Порядку № 244 визначено, що підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (пункт 2.2 Порядку №244).

Згідно з пунктом 2.3 Порядку № 244 до заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідно до п. 2.14 Порядку паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку.

Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.

Отже, підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки тимчасової споруди, який оформлюється уповноваженим органом за зверненням особи, яка бажає розмістити тимчасову споруду, до якої додаються відповідні документи за вичерпним переліком, який установлений Порядком.

Строк дії паспорта прив`язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень. (п.2.17 Порядку)

Згідно з пунктом 2.18 Порядку № 244 продовження строку дії паспорта прив`язки ТС здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки ТС органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Згідно з пунктом 2.20 Порядку № 244 встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки ТС.

Відповідно до 2.21 Порядку № 244 відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається.

Порядок, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. № 244, не містить підстав та процедури відмови у продовженні строку дії паспорту прив`язки.

Судом встановлено, що позивачу уповноваженим органом оформлено і видано паспорт прив`язки ТС.

При отриманні паспорта прив`язки ТС позивачем подано до компетентного органу всі необхідні документи,передбачені Порядком № 244 та отримано від компетентних органів усі необхідні погодження, які були підставою для оформлення та видачі паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності.

Позивач 05.03.2021 звернулась до відповідача із заявою про продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження господарської діяльності.

При цьому за результатами розгляду вказаної заяви, жодного рішення, оформленого належним чином та у визначеній формі виконавчий комітет Стрийської міської ради не ухвалював, тобто фактично відмовив позивачу у розгляді його заяви про продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди.

Натомість позивачу було направлено лист з повідомленням, що розміщена споруда не відповідає паспорту прив`язки від 20.03.2020, заяви залишені без задоволення. Самочинно встановлена споруда підлягає демонтажу.

Під час розгляду справи судом не встановив, а відповідачем не довів, що при оформлені паспорту прив`язки тимчасової споруди позивач до уповноваженого органу подавав недостовірні або неповні відомості.

Доказів того, з часу видачі позивачу паспорту прив`язки та до дати подання позивачем заяви про продовження строку його дії, відбулися зміни у розміщенні споруд, будівель, чи зміни генерального плану, плану зонування та детального плану територій, відповідечем не надано.

При цьому, позивач подав заяву до відповідача про продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження господарської діяльності, своєчасно до закінчення його терміну дії.

Крім цього, суд відхиляє посилання представника відповідача на протокол постійної діючої робочої групи щодо моніторингу правомірності використання суб`єктами господарювання конструктивних елементів благоустрою комунальної власності від 31.05.2021, як на підставу прийняття оскарженої відмови оскільки, такий прийнятий вже після наданої відмови в продовженні дії паспорта прив`язки тимчасової споруди викладеної у формі листа від 14.04.2021.

З огляду на вищевикладене суд дійшов висновку про необгрунтованість відмови відповідача в продовженні дії паспорта прив`язки тимчасової споруди викладеної у формі листа від 14.04.2021 № 3.13/20.

Завдання адміністративного судочинства полягає в гарантуванні ефективного захисту порушених прав осіб, що звертаються до суду за захистом цих прав, з урахуванням принципу розподілу влади, за суттю якого на адміністративний суд покладено обов`язок контролю легальності дій та рішень суб`єктів владних повноважень, які мають діяти у визначених законом межах та на власний розсуд при виборі одного законного рішення із кількох можливих варіантів.

Суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує захист гарантованих Конституцією та законами України прав і свобод людини і громадянина, прав і законних інтересів юридичних осіб, інтересів суспільства і держави.

Суд звертає увагу, що спосіб захисту має враховувати суть порушення, допущеного суб`єктом владних повноважень - відповідачем, а тому суд має обрати спосіб захисту права, який би гарантував дотримання і захист прав, свобод, інтересів від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (право на ефективний засіб юридичного захисту) кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

При цьому, під ефективним засобом (способом) необхідно розуміти такий, що призводить до потрібних результатів, наслідків, дає найбільший ефект. Тобто ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, бути адекватним наявним обставинам.

За приписами ч. 2 ст. 9 КАС України суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що задовольняючи позовні вимоги позивача, слід зобов`язати виконавчий комітет Стрийської міської ради повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 05.03.2021 про продовження строку дії паспорта тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 , з урахуванням правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Закріплений у ч. 1 ст. 9 КАС України принцип змагальності сторін передбачає, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 2 ст. 73 КАС України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно з ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

У розумінні ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Матеріали справи свідчать, що відповідні положення відповідачем дотримані не були, що в свою чергу зумовило необхідність звернення позивача за захистом свого порушеного права до суду.

З огляду на викладене, суд вважає, що позовні вимоги є підставними та обґрунтованими частково, а тому позов підлягає частковому задоволенню.

Розподіл судових витрат здійснити відповідно до вимог ст. 139 КАС України.

Керуючись статтями 6, 14, 242, 243, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

вирішив:

Позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_2 ) до виконавчого комітету Стрийської міської ради (вул. Шевченка, 71, м. Стрий, Львівська область, 82400, ЄДРПОУ 04055943) про визнання неправомірною і скасування відмови, зобов`язання вчинити дії - задовольнити частково.

Визнати протиправною та скасувати відмову виконавчого комітету Стрийської міської ради в продовженні дії паспорта прив`язки тимчасової споруди викладеної у формі листа від 14.04.2021 № 3.13/20.

Зобов`язати виконавчий комітет Стрийської міської ради повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 05.03.2021 про продовження строку дії паспорта тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 , з урахуванням правової оцінки, наданої судом у рішенні.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Стягнути з виконавчого комітету Стрийської міської ради за рахунок бюджетних асигнувань в користь ОСОБА_1 1816,00 грн судових витрат.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

У судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Повний текст судового рішення складений 22.04.2022.

Суддя Кедик М.В.