Рішення № 103486173, 09.02.2022, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.02.2022 Справа № 914/2908/21

Господарський суд Львівської області у складі судді Галамай О.З., за участю секретаря судового засідання Полюхович Х.М., розглянувши

справу № 914/2908/21

за позовом: Фізичної особи-підприємця Мальгівського Володимира Богдановича, м. Борислав, Львівська область

до відповідача Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз, м. Львів

про визнання протиправним та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем

За участю представників:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: Бандирський А.С. представник

ВСТАНОВИВ:

На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Фізичної особи-підприємця Мальгівського Володимира Богдановича до відповідача Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз про визнання протиправними та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем.

Хід розгляду справи.

Ухвалою суду від 11.10.2021 відкрито загальне позовне провадження, підготовче судове засідання призначено на 10.11.2021.

У судовому засіданні 10.11.2021 оголошено перерву до 01.12.2021.

Протокольною ухвалою суду від 01.12.2021 підготовче засідання відкладено на 10.01.2022.

Ухвалою суду від 10.01.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 09.02.2022.

У судовому засіданні 09.02.2022 відповідач заперечив щодо задоволення позовних вимог з підстав, викладених у відзиві на позов.

Позивач у судове засідання не з`явився, хоча про час, дату та місце розгляду спору повідомлений належним чином.

Аргументи сторін.

Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що із складеного відповідачем акту про порушення № 009771 від 22.06.2021, рішення Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС № 13/08 від 16.08.2021, акту - розрахунку від 16.08.2021 факт самовільного (не передбаченого Додатком 4 до Типового договору розподілу природного газу, який додається до заяви - приєднання № 09426С2960ОСРОІ6 від 01.01.2016 року) встановлення на об`єкті Кафе/ресторан «Барабський міст» за адресою: площа Івана Франка, 4, місто Борислав, Львівська область, газоспоживаючого обладнання не вбачається. Також позивач звернув увагу, що відповідачем допущені порушення при оформленні акта про порушення та його розгляді.

Відповідач у відзиві на позовну заяву зазначив про безпідставність позовних вимог. Ствердив, що позивач здійснив несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла), тому представники відповідача склали акт про порушення від 22.06.2021. Враховуючи викладене, відповідач просив відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

У відповіді на відзив позивач зазначив про відсутність факту несанкціонованого (поза умовами договору) підключення позивачем газоспоживаючого обладнання на об`єкті. Ствердив, що додатком 4 до Типового договору, який додається до заяви-приєднання №09426Q960DCO16 від 01.01.2016 та підписано обома сторонами, передбачено перелік встановленого газоспоживаючого обладнання на об`єкті та вказано їх номінальні витрати газу. Іншого додаткового обладнання, окрім того, що перелічено у додатку № 4 до Типового договору і є погодженим відповідачем, у акті-розрахунку від 16.08.2021 не зазначено.

Крім того, позивач звернув увагу суду, що у відзиві на позовну заяву відповідача відсутні заперечення щодо невідповідності акта №00977 від 22.06.2021, складеного на підтвердження факту виявлення порушення, встановленим вимогам (порядку оформлення актів про порушення, визначеному у главі 5 розділу XI Кодексу ГРС), зокрема: акт складено без участі незаінтересованої особи та у ньому не зазначено конкретні обставини порушення; не забезпечено повноцінної участі позивача в засіданні комісії; не спростовано також існування додатку № 4 до Типового договору розподілу природного газу. Тому позивач просив позов задоволити повністю.

Обставини справи.

01.01.2016 Фізична особа - підприємець Мальгівський Володимир Богданович уклав з Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» (перейменовано на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз») договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви - приєднання № 09426Q960DCP0I6. Позивач приєднався до умов Типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Додатком 4 до Типового договору розподілу природного газу, який додається до заяви - приєднання № 09426Q2960DСРО16 від 01.01.2016 (ЕІС-код 56XO0006Q960D00C) передбачено, що на об`єкті за адресою: Львівська область, місто Борислав, площа Івана Франка, 4, встановлено наступне газоспоживаюче обладнання в точках комерційного обліку: котел Тер1оwеst АГД-23-С, номінальні витрати природного газу 3,22 м3/год. (згідно з паспортом Апарата газового двоконтурного з примусовим обігом води АГД-23-С, заводський № 7070900, витрати газу - не більше 2,9 м3/год.), плита Агdо ПГ-4, номінальні витрати природного газу - 1,3 м3/год., плита Ріmак ПГ-6, номінальні витрати природного газу - 2,87 м3/год. Також у таблиці 1 відображено лічильник на об`єкті споживача - Меtrіх 6G4, заводський № 013001 із передбаченою величиною приєднаної потужності точки ком. обл. суб`єкту 6,2961 м3/год.

Додаток підписано обома сторонами.

22 червня 2021 року представниками АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз, зокрема: гол. фах. ВЕБ Арішіним Артемом Олександровичем, пров. фах. з баланс. Дрогобицької дільниці Буньом М.Я., гол. фах. ВЕБ Кравчуком Михайлом Володимировичем складено акт про порушення № 009771, згідно з яким на дату складання цього акта на об`єкті ФОП Мальгівського В.Б. - ресторан «Барабський міст», за адресою: Львівська область, місто Борислав, площа Івана Франка, 4, встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: пп. 5 п. 1 глави 2 розділу XI, несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Згідно з пунктом 3 акта показання лічильника (ЗВТ) на дату складання останнього: 34843 куб.м.

У пункті 4 акта від 22.06.2021 «Відмітка про усунення порушення на дату складання акта» зазначено: не усунено; необхідно привести систему газопостачання об`єкту у відповідність проектної документації в термін до 30.06.2021.

У пунктах 5, 8 акта зазначено, що за виявленими порушеннями споживачу необхідно з`явитися на комісію по розгляду акта про порушення. Комісія Оператора ГРМ з розгляду акта буде проводити засідання у м. Львів, вул. Золота, 42, про що буде повідомлено додатково.

Згідно з пунктом 6 акта «Інша необхідна інформація та вимоги» відомості щодо ГСО: ПГ-4М-015-4К (20 кВт), ПГ-6М-015-6К з духовкою (35 кВт), котел Тер1оwest 2- х конт. (2,9 м3/год.) (23 кВт).

Пунктом 7 акта про порушення № 009771 від 22.06.2021 передбачено, що до нього додається акт б/н від 22.06.2021.

Акт про порушення №009771 від 22.06.2021 підписано представниками Оператора ГРМ та споживачем із зауваженнями. Споживач зазначив, що інформація про споживання газу газовими приладами взята з невідомих йому джерел. Припис про порушення не надавався. Термін на приведення господарства до норм технічного спожиття незрозумілий.

В акті б/н від 22.06.2021 (контрольного огляду вузла обліку на базі побутового лічильника газу), що додається до акту про порушення зазначено таке: комерційний вузол обліку газу складається з ЗВТ - лічильника газу Меtrіх G4, заводський № 013001, межа вимірювань 6 м3/год./0,04 м3/год.; показник - 34843,421м3; опломбований корпус; не надано паспорт з відміткою про повірку; встановлено газоспоживаюче обладнання: плита ресторанна 6-конфортна з духовкою - 1шт. (35 кВт); плита ресторанна 4-конфортна без духовки 1шт. (20 кВт); котел 2-х контурний завод «Конвектор» Тер1оwеst (23 кВт).

Відповідач скерував позивачу запрошення на комісію з розгляду актів про порушення № 10 від 06.08.2021, в якому пропонувалось взяти участь в засіданні комісії 16.08.2021 о 16:00 год за адресою: м. Дрогобич, вул. Стрийська, 104.

У витязі з протоколу № 10/08 від 16.08.2021 зазначено про задоволення акта за результатами розгляду комісії.

Витяг з акта засвідчений виконавцем провідним фахівцем відділу продажів С.А. Щербою.

Як ствердив позивач, замість участі у засіданні комісії йому запропонували поспілкуватися через засоби інтернет-зв`язку з представницею АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз", яка, не представившись, повідомила про те, що акт про порушення № 009771 від 22.06.2021 повністю задоволено комісією.

16 серпня 2021 року Комісією з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС розглянуто і повністю задоволено акт про порушення № 009771 від 22.06.2021.

Про прийняття зазначеного рішення позивача повідомлено шляхом надсилання рекомендованого поштового відправлення з листом РГК Львівгаз, №790-Сл-14276-0921 від 02.09.2021, який отримано останнім 17.09.2021.

До листа долучено рахунок на оплату № 61132242 від 02.09.2021 про необхідність сплати необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу на суму 335 021, 72 грн та повідомлення про припинення газопостачання № 61132242 від 02.09.2021.

Згідно з повідомленням про припинення газопостачання № 61132242 від 02.09.2021 у зв`язку з заборгованістю на суму 335 021, 72 грн позивачу відповідно до вимог пункту 1, глави 7, Розділу VI Кодексу газорозподільних систем запропоновано у термін до 10:00 години 23.09.2021 самостійно відключитись від газових мереж газоспоживання і підготувати до пломбування газоспоживне обладнання (найменування об`єкта не зазначено). Зазначено, що у разі невиконання цієї вимоги транспортування газу буде припинено (обмежено) в примусовому порядку.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 22.09.2021 заяву Фізичної особи-підприємця Мальгівського Володимира Богдановича про забезпечення позову задоволено. Заборонено Акціонерному товариству Оператор газорозподільної системи Львівгаз вчиняти дії щодо припинення та обмеження у примусовому порядку газопостачання Фізичній особі-підприємцю Мальгівському Володимиру Богдановичу на об`єкті кафе/ресторан Барабський міст, що знаходиться за адресою: площа Івана Франка, 4, м. Борислав, Львівська область, на підставі повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання № 61132242 від 02.09.2021 до набрання рішенням суду у справі законної сили.

Оскільки позивач не погоджується з правомірністю нарахуванням необлікованого (донарахованого) природного газу, просив суд визнати протиправним та скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз, оформлене протоколом № 13/08 від 16.08.2021 про задоволення Акта про порушення № 009771 від 22.06.2021 та донарахування йому природного газу об`ємом 30,741 тис. м. куб. на загальну суму 335 021, 72 грн згідно з актом-розрахунком Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз від 16.08.2021.

Норми права та мотиви, якими суд керувався при прийнятті рішення, висновки суду.

Статтею 1 Закону України «Про ринок природного газу» суб`єктами ринку природного газу є: оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем (Кодексу ГРМ): - договір розподілу природного газу - правочин, укладений між оператором газорозподільної системи та споживачем (у тому числі побутовим споживачем) відповідно до вимог цього Кодексу, згідно з яким забезпечується фізична доставка природного газу, належного споживачу, та/або цілодобовий доступ об`єкта споживача до газорозподільної системи;

- доступ до газорозподільної системи - право користування потужністю складової (об`єкта) газорозподільної системи в обсязі та на умовах, встановлених у договорі (технічній угоді) про надання відповідних послуг з оператором газорозподільної системи;

- Оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління;

споживач природного газу (споживач) - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу.

Згідно з пунктом 3 частини 2 статті 13 Закону України «Про ринок природного газу» споживач зобов`язаний, зокрема, не допускати несанкціонованого підключення газових приладів.

Відповідно до пункту 1 глави 1 розділу XI Кодексу ГРС норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.

Згідно з підпунктом 5 пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Пунктом 3 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення комерційного ВОГ (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку), розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Суд встановив, що сторони у справі уклали договір про розподіл природного газу та у додатку № 4 до нього погодили встановлене газоспоживаюче обладнання в точках комерційного обліку.

22.06.2021 відповідач склад акт про порушення на об`єкті позивача у зв`язку з виявленням несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Під час перевірки відповідач зафіксував такі газоспоживаючі прилади: плита ресторанна 6-конфортна з духовкою - 1шт. (35 кВт); плита ресторанна 4-конфортна без духовки - 1шт. (20 кВт); котел 2-х контурний завод «Конвектор» Тер1оwеst (23 кВт).

Проте відповідач не пояснив з яких джерел такий встановив об`єми споживання зазначеними газовими приладами.

При здійсненні розрахунку відповідач розраховував вартість донарахованого об`єму природного газу виходячи з загальної потужності неопломбованого газового обладнання 0, 00739 тис.м.куб, з яких: 0, 00322 тис.м.куб котел Тер1оwеst; 0, 00130 тис.м.куб плита Ardo ПГ-4; 0, 00287 тис.м.куб - плита Pirek ПГ-6.

Однак, як встановив суд, зазначене газове обладнання погоджено позивачу для використання та відображено у додатку № 4 до договору.

Зазначення відповідачем плити Pirek ПГ-6 (замість Pimak) суд вважає технічною опискою, оскільки позивач надав пояснення, а відповідач не спростував, що на об`єкті використовується плита Pimak.

Жодного іншого газоспоживаючого обладнання на об`єкті позивача відповідач не зазначив.

Тобто факт несанкціонованого підключення позивачем газових приладів, які не передбачені (погоджені) у додатку № 4, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу, відповідач не довів та у актах такі не відображені.

Також суд вважає за необхідне звернути увагу на те, що відповідач не надав суду доказів, що розгляд Комісією з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" акта про порушення № 009771 від 22.06.2021 здійснювався з дотриманням передбаченого главою 5 розділу XI Кодексу ГРС порядку.

Відповідно до пункту 9 глави 5 розділу XІ Кодексу ГРС до складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника.

Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ.

Із витягу з протоколу засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС № 13/08 від 16.08.2021 неможливо встановити ні персональний, ні кількісний склад комісії.

Також неможливо з`ясувати суть і обставини розглянутого комісією питання порушення позивачем підпункту 5 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС згідно з актом про порушення № 009771 від 22.06.2021.

У витязі з протоколу № 13/08 від 16.08.2021 відсутні відомості про явку позивача, в той час, як останній ствердив, що прибув на засідання комісії, проте не зміг висловити аргументи і заперечення щодо складено акту про порушення, оскільки йому повідомили про його задоволення.

Крім того, 30.09.2021 проведено чергову повірку лічильника газу позивача за адресою: Львівська область, місто Борислав, площа Івана Франка, 4.

Згідно з протоколом ДП «Львівстандартметрологія» повірки лічильника газу № 013001 Метрикс G4 № 865 від 30.09.2021, зовнішній вигляд лічильника задовільний, лічильник герметичний, втрата тиску за витрати (Qmin, Qmax) та поріг чутливості 0.

Враховуючи викладене у сукупності, відповідач не довів факт несанкціонованого підключення позивачем газових приладів та дотримання норм Кодексу ГРМ щодо розгляду актів про порушення.

Посилання позивача на те, що акт про порушення складено за формою, передбаченою додатком 11 до Кодексу ГРС, в той час, як на момент виникнення спірних правовідносин акт мав складатись згідно з додатком № 20 відхиляються судом, оскільки за формою та змістом обидва додатки є однаковими.

Також не беруться до уваги твердження позивача про обов`язкову участь незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталось порушення, або органу місцевого самоврядування), оскільки згідно з пунктом 2 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи.

Відповідно до частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (стаття 77 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно з статтею 78 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Статтею 79 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів) (стаття 86 Господарського процесуального кодексу України).

Враховуючи викладене, суд вбачає підстави для задоволення позову.

Щодо судового збору.

На підставі статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір, у тому числі, сплачений за подання заяви про забезпечення позову, покладається на відповідача.

Керуючись статтями 73, 74, 129, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1.Позов задовольнити.

2.Визнати протиправним та скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз, оформлене протоколом № 13/08 від 16.08.2021 про задоволення Акта про порушення № 009771 від 22.06.2021 та донарахування Фізичній особі-підприємцю Мальгівському Володимиру Богдановичу природного газу об`ємом 30,741 тис. м. куб. на загальну суму 335 021, 72 грн згідно з актом-розрахунком Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз від 16.08.2021.

3.Стягнути з Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз (місцезнаходження: 79039, місто Львів, вул. Золота, будинок 42, ідент. код: 03349039) на користь Фізичної особи-підприємця Мальгівського Володимира Богдановича (місцезнаходження: АДРЕСА_1 , ідент. код: НОМЕР_1 ) 3 405, 00 грн на відшкодування витрат по сплаті судового збору.

4.Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили в строки, визначені статтею 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено в порядку, визначеному розділом IV Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено 21.02.2022.

Суддя Галамай О. З.