Рішення № 103140091, 24.01.2022, Волинський окружний адміністративний суд

ВОЛИНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 січня 2022 року ЛуцькСправа № 140/9868/21

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Каленюк Ж.В.,

за участю секретаря судового засідання Щерблюк Ю.О.,

представника позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом Філюка С.П.,

представника відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом Парфелюка Г.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом Державної екологічної інспекції у Волинській області до Приватного підприємства «Дизель-Босс» про стягнення адміністративно-господарських санкцій та зустрічним позовом Приватного підприємства “Дизель-Босс” до Державної екологічної інспекції у Волинській області про визнання протиправною та скасування постанови,

ВСТАНОВИВ:

Державна екологічна інспекція у Волинській області (надалі також Інспекція) звернулася з позовом до Приватного підприємства «Дизель-Босс» (надалі – ПП «Дизель-Босс», підприємство) про стягнення адміністративно-господарських санкцій у сумі 34000,00 грн, застосованих постановою від 21 травня 2021 року №61-8/21 (а.с.1-10).

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що за місцем реалізації ПП «Дизель-Босс» нафтопродуктів (автозаправна станція (АЗС) по вулиці Свободи, 57А в селищі міського типу Любешів Волинської області) Інспекцією проведено планову перевірку характеристик дизельного палива, що реалізується підприємством. Актом перевірки від 23 квітня 2021 року №20-8/21 встановлено, що паспорт якості від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573, виданий Центром паливних випробувань «TFC» Гребінківська випробувальна лабораторія (надалі – Гребінківська ВЛ) на паливо дизельне ДП-Л-Євро5-В0 (завод-виробник - Відкрите акціонерне товариство «Мозирський нафтопереробний завод», надалі - ВАТ «Мозирський НПЗ»), що реалізується на АЗС, не відповідає вимогам Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01 серпня 2013 року №927 (надалі – Технічний регламент №927): в паспорті якості відсутні знак відповідності технічним регламентам та товарний знак підприємства-виробника, а також Гребінківською ВЛ не проведені випробування характеристик дизельного палива ДП-Л-Євро5-В0 за показниками «масова частка поліциклічних ароматичних вуглеводів» та «змащувальна здатність (діаметр плями зносу при температурі 60°С)». У рішенні про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 підприємству встановлено строк до 07 травня 2021 року для усунення формальної невідповідності шляхом взаємодії із суб`єктами господарювання у ланцюгу постачання відповідної продукції або в інший спосіб, що не суперечить законодавству. Це рішення ДП «Дизель-Босс» не оскаржувало та у встановлений строк, який було продовжено до 17 травня 2021 року, не виконало. При цьому актом перевірки стану виконання цього рішення від 19 травня 2021 року №17-8/21 встановлено, що інформація, надана підприємством у листі від 17 травня 2021 року про виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, та долучені документи не є достатніми для підтвердження результативності виконання рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21. На підставі протоколу від 19 травня 2021 року №16-8/21 та відповідно до пункту 3 частини четвертої статті 44 Закону України від 02 грудня 2010 року №2735-VI «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» (далі – Закон №2735-VI) на відповідача накладено штраф у розмірі 34000,00 грн, який підприємство у добровільному порядку не сплатило.

З наведених підстав позивач просив позов задовольнити.

Ухвалою судді Волинського окружного адміністративного суду від 15 вересня 2021 року позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі та її розгляд призначено за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін за наявними у справі матеріалами відповідно до статті 262 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) (а.с.52).

05 жовтня 2021 року ПП «Дизель-Босс» пред`явило зустрічний позов до Державної екологічної інспекції у Волинській області про визнання протиправною та скасування постанови від 21 травня 2021 року №61-8/21 про застосування адміністративно-господарських санкцій (штрафу) у сумі 34000,00 грн (а.с.56-64).

В обґрунтування зустрічного позову ПП «Дизель-Босс» (позивач за зустрічним позовом) зазначило, що повідомленням від 17 травня 2021 року проінформувало Інспекцію про те, що відповідно до рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 звернулось до Гребінківської ВЛ та постачальника палива Товариства з обмеженою відповідальністю «УкрПетроліумГруп» (надалі – ТзОВ «УкрПетроліумГруп»). Постачальник у листі від 07 травня 2021 року №626 повідомив, що знак відповідності технічним регламентам, форма і опис якого затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2015 року №1184, наявний на паспорті якості на пальне. Так згідно з паспортом якості від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573, виданому Гребінківською ВЛ, його невід`ємною частиною є паспорт якості заводу-виробника від 18 березня 2021 року №433, на якому уповноваженим представником заводу нанесено національний (український) знак відповідності технічному регламенту. Показники якості палива, отримані лабораторією заводу-виробника, зафіксовані у паспорті якості від 18 березня 2021 року №433 та на підставі Угоди між Урядом України та Урядом Республіки Білорусь про співробітництво в галузі стандартизації, метрології та сертифікації від 16 червня 1994 року визнані національною сертифікованою лабораторією. Крім того, Державне підприємство «Орган з сертифікації нафтопродуктів та систем якості «МАСМА-СЕПРО» (надалі – ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО») повідомило первісного постачальника у ланцюгу постачання - Товариство з обмеженою відповідальністю «БНК-Україна» (надалі – ТзОВ «БНК-Україна») про відповідність паспорта якості заводу-виробника вимогам пункту 9 Технічного регламенту №927 стосовно зазначення інформації у ньому, у тому числі про якість нафтопродукту (нормативні значенні та результати випробвань).

Не дивлячись на те, що копії листа постачальника та лист ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО» додані до повідомлення про виконання рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21, Інспекція склала протокол від 19 травня 2021 року №16-8/21 про невиконання підприємством рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21 та винесла постанову від 21 травня 2021 року №61-8/21 про накладення штрафу у розмірі 2000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян на суму 34000,00 грн.

ПП «Дизель-босс» вважає, що висновки Інспекції про наявність формальної невідповідності в частині відсутності знака відповідності технічному регламенту при реалізації підприємством дизельного палива не підтверджується фактичними обставинами справи. Нанесення знака відповідності передбачено пунктом 20 Технічного регламенту №927. Для ПП «Дизель-Босс» дизельне паливо поставило ТзОВ «УкрПетроліумГруп», яке його придбало в ТзОВ «БНК-Україна», котре і ввело цю продукцію в обіг на території України (ввезло в Україну) і є імпортером (оптовим постачальником) та уповноваженим представником в Україні виробника - ВАТ «Мозирський НПЗ» (Республіка Білорусь). Про відповідність палива виробництва ВАТ «Мозирський НПЗ» ДСТУ 7688:2015 для палива дизельного ДП-Л-Євро5-В0 органом оцінки відповідності видано сертифікат відповідності №UA10076.0072-20 від 04 грудня 2020 року на підставі протоколу випробувань від 09 листопада 2020 року №91-20 акредитованої випробувальної лабораторії продукції нафтохімічної промисловості ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО». Документом про якість продукції, яка введена в обіг в Україні ТзОВ «БНК-Україна» (імпортована в Україну), є паспорт виробника ВАТ «Мозирський НПЗ» №433, виданий на партію товару №433, який містить відомості про декларацію відповідності для ринку України №UA07122020/029-20TP-3/DT-K5-C, складену ТзОВ «БНК-Україна». На паспорті нанесено знак відповідності технічним регламентам та вказано присвоєний органу оцінки відповідності код 081, що відповідає коду, присвоєному для ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО».

ДП «Дизель-босс» вважає, що у такий спосіб виробником дотримано вимоги пункту 20 Технічного регламенту №927 щодо нанесення знака відповідності на документ про якість.

На доводи Інспекції про те, що на паспорт якості від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573, виданий Гребінківською ВЛ, також має бути нанесений знак відповідності, позивач за зустрічним позовом зауважив, що такий документ не є документом про якість введеного в обіг на території України продукту (ДП-Л-Євро5-ВО виробництва ВАТ «Мозирський НПЗ») в значенні пункту 20 Технічного регламенту №927, а є лише документом про результати приймально-здавального випробування. Відповідно до пункту 10.4 ДСТУ 7688:2015 при здійсненні приймально-здавальних випробувань показники (4) «масова частка поліциклічних ароматичних вуглеводнів» та 13 «змащувальна здатність: діаметр плями зносу за температури 60°С» не перевіряються. Водночас відповідно до сертифіката відповідності №UA10076.0072-20 від 04 грудня 2020 року випробування з оцінки відповідності проведено ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО» на все паливо, що виготовляється серійно ВАТ «Мозирський НПЗ» та ввозиться в Україну в період з 04 грудня 2020 року до 03 грудня 2021 року.

З урахуванням наведеного, на думку ДП «Дизель-Босс» Інспекція дійшла помилкового висновку про відсутність знака відповідності на паспорті якості від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573 і непроведення випробувань за вказаними показниками, а тому за відсутності ознак порушення правил здійснення господарської діяльності у сфері реалізації дизельного палива до нього безпідставно застосовано адміністративно-господарську санкцію у вигляді штрафу.

Ухвалами Волинського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2021 року прийнято зустрічний позов, об`єднавши вимоги за зустрічним позовом в одне провадження з первісним позовом; судовий розгляд справи визначено проводити за правилами загального позовного провадження (а.с.68, 70).

У відзиві на зустрічну позовну заяву Державна екологічна інспекція у Волинській області (відповідач за зустрічним позовом) не погоджується з позовними вимогами та просила відмовити у їх задоволенні (а.с.80-86). В обґрунтування цієї позиції Інспекція вказала, що відповідно до частини третьої статті 29 Закону №2735-VI орган ринкового нагляду невідкладно вимагає від відповідного суб`єкта господарювання вжити протягом визначеного строку заходів щодо усунення формальної невідповідності, якщо цей орган встановить будь-яку таку невідповідність, зокрема, якщо не було нанесено знак відповідності технічним регламентам (якщо його нанесення передбачено відповідним технічним регламентом); вчинено інші порушення встановлених вимог, визначені у відповідному технічному регламенті як формальна невідповідність. Рішенням від 23 квітня 2021 року №87-8/21 підприємству встановлено вимогу усунути формальну невідповідність дизельного палива, виявлену актом перевірки характеристик продукції від 23 квітня 2021 року №20-8/21. Це рішення ПП «Дизель-Босс» не оскаржило та у встановлений строк не виконало. Пунктом 3 частини четвертої статті 44 Закону №2735-VI встановлена відповідальність розповсюджувача продукції у разі невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів щодо усунення формальної невідповідності, визначених частиною третьою статті 29 цього Закону, - у розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. Відповідач за зустрічним позовом вважає, що оскільки підприємство притягнуто до відповідальності за невиконання рішення №87-8/21, а не за порушення вимог технічного регламенту, то доводи останнього, які стосуються підстав прийняття такого рішення, не заслуговують на увагу. Повідомлення суб`єкта господарювання за наслідками застосування обмежувальних (корегувальних) заходів повинно підтверджувати факт виконання рішення, обов`язковою умовою для чого є встановлення органом ринкового нагляду результативності такого виконання. Надане ПП «Дизель-Босс» повідомлення від 17 травня 2021 року про виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 не дає підстав вважати виконаним зазначене рішення, оскільки підприємством не надано документів які підтверджують усунення формальної невідповідності, вказаної у такому рішенні: відсутність в паспорті якості від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573 знака відповідності технічним регламентам та акредитованою випробувальною лабораторією випробування палива за окремими показниками не проводилось, а перенесені з паспорта від 18 березня 2021 року №433, виданого ВАТ «Мозирський НПЗ».

У відповіді на відзив на зустрічний позов (а.с.89-90) позивач за зустрічним позовом вважає, що доводи Інспекції у відзиві на зустрічну позовну заяву спрямовані на укриття останньою порушень положень статті 17 Закону №2735-VI об`єктивно та неупереджено здійснювати ринковий нагляд і контроль продукції, дотримуватися принципів, вимог та порядку здійснення заходів ринкового нагляду. Інспекцією не дотримано передбаченого пунктами 11-14 статті 33 Закону №2735-VI порядку прийняття рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21 про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів в частині наданні суб`єкту господарювання проекту рішення, надання йому можливості подати в письмовій формі пояснення/заперечення до проекту та лише після цього прийняти відповідне рішення; в порушення частини сьомої статті 34 цього Закону у рішенні відсутні конкретні дії, що має виконати суб`єкт господарювання згідно з цим рішенням, спосіб, порядок і строк його оскарження. До того ж рішення передбачало усунення такої формальної невідповідності як «відсутній товарний знак підприємства-виробника», хоч така вимога у Технічному регламенті №927 відсутня, що у первісній позовній заяві визнає Інспекція, однак навіть в цій частині рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів нею не було скасоване. Попри це Інспекція надалі наголошує на правомірності рішення про застосування обмежувальних (корегувальних) заходів, вимога виконання якого пред`явлена ПП «Дизель-Босс».

Позивач за зустрічним позовом наголошує, що відповідно до вимог пункту 20 Технічного регламенту №927 саме на виробника покладено обов`язок нанесення знака відповідності технічному регламенту на документі про якість, а він є розповсюджувачем дизельного палива. Підприємство виконало вимогу Інспекції та шляхом взаємодії з постачальниками продукції отримало необхідні відомості від постачальника ТзОВ «УкрПетроліумГруп» та ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО», якими підтверджується рішення органу оцінки відповідності та відповідність паспортів якості виробника ВАТ «Мозирський НПЗ» вимогам пункту 9 Технічного регламенту №927. Відповідне повідомлення надіслано на адресу Інспекції разом з отриманою від наведених суб`єктів інформацією. Оскільки підприємство вимоги в тому форматі і об`ємі, який зазначено у графі 2 рішенні про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21, виконало, то притягнення його до відповідальності є протиправним.

У запереченні на відповідь на відзив на зустрічний позов (а.с.102-105) Державна екологічна інспекція у Волинській області зазначила, що частина п`ятнадцята статті 33 Закону №2735-VI дозволяє прийняти рішення про вжиття відповідних обмежувальних (корегувальних) заходів без надання (надіслання) суб`єкту господарювання проекту такого рішення. Вважає, що прийняте рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів відповідає формі рішення, затвердженій наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 19 квітня 2019 року №667, та у пункті 4 приміток рішення визначено спосіб, порядок та строки його оскарження. Також відповідач зауважив, що оскаржувана постанова про накладення штрафу не стосується відсутності товарного знака виробника у паспорті якості, оскільки така вимога виключена постановою Кабінету Міністрів України від 23 вересня 2020 року №967.

ВАТ «Мозирський НПЗ» відповідно до статті Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції» не може вважатися виробником, а тому не наділений правом підтверджувати відповідність продукції технічним регламентам шляхом нанесення знака відповідності на видані ним документи про якість палива. Виробником вважається, уповноважений представник виготовлювача продукції в Україні (у разі якщо виготовлювачем продукції є фізична чи юридична особа - нерезидент України); імпортер продукції (у разі якщо виготовлювачем продукції є фізична чи юридична особа - нерезидент України, яка не має свого уповноваженого представника в Україні). У свою чергу розповсюджувач продукції зобов`язаний здійснювати реалізацію палива, володіючи при цьому паспортом якості, який відповідає вимогам Технічного регламенту №927 і містить знак відповідності технічним регламентам. Перед введенням в обіг на ринку України палива, виготовленого в іншій країні, випробування такого палива повинні бути проведені акредитованою випробувальною лабораторією, яка видає паспорт якості за результатами цих випробувань. Нанесення знака відповідності у цьому разі можливе лише уповноваженим представником виготовлювача-нерезидента України або імпортером на документ про якість, виданий акредитованою випробувальною лабораторією.

Відповідач за зустрічним позовом просив урахувати ці пояснення та відмовити у задоволенні позову ПП «Дизель-Босс».

Ухвалою суду від 08 грудня 2021 року закрито підготовче провадження, а справу призначено до розгляду по суті (а.с.45).

У судовому засіданні представник Державної екологічної інспекції у Волинській області позов підтримав, просив його вимоги задовольнити, відмовивши у задоволенні зустрічного позову. Представник ПП «Дизель-Босс» позовні вимоги зустрічного позову просив задовольнити, відмовивши у задоволенні первісного позову.

Заслухавши вступне слово представників сторін, перевіривши доводи учасників справи, викладені у заявах по суті справи, письмовими доказами, яким надано оцінку з точки зору їх достовірності, допустимості, належності та достатності, суд встановив такі обставини.

На підставі наказу Державної екологічної інспекції у Волинській області від 19 квітня 2021 року №34-Н та направлення на проведення перевірки від 19 квітня 2021 року №34-РН у період з 20 по 23 квітня 2021 року посадовими особами Інспекції проведено планову перевірку характеристик продукції – дизельного палива за адресою розповсюдження продукції: Волинська область, селище міського типу Любешів, вулиця Свободи, 57А, АЗС, де здійснює господарську діяльність ПП «Дизель-Босс» (а.с.13-14).

За результатами проведеної перевірки складено акт від 23 квітня 2021 року №20-8/21 (а.с.15-16), яким встановлено, що документ про якість (паспорт якості) від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573, виданий Гребінківською ВЛ на паливо дизельне ДП-Л-Євро5-В0 (завод-виробник ВАТ «Мозирський НПЗ», Республіка Білорусь), що реалізується на АЗС, не відповідає встановленим вимогам Технічного регламенту №927: 1) в паспорті якості відсутній знак відповідності технічним регламентам; 2) відсутній товарний знак підприємства-виробника; 3) Гребінківською ВЛ не проведені випробування характеристик дизельного палива ДП-Л-Євро5-В0 за показниками «масова частка поліциклічних ароматичних вуглеводів» та «змащувальна здатність (діаметр плями зносу при температурі 60°С)», що є порушенням пунктів 9, 13, 20 Технічного регламенту№927, постанови Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2015 року №1184 «Про затвердження форми, опису знаку відповідності технічним регламентам» (надалі - Постанова №1184).

На підставі акта перевірки характеристик продукції від 23 квітня 2021 року №20-8/21 Інспекцією у той же день прийнято рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів №87-8/21, яким застосовано обмеження надання продукції на ринку шляхом усунення формальної невідповідності. Цим рішенням ПП «Дизель-Босс» зобов`язано вжити заходів щодо приведення продукції у відповідність та усунути формальну невідповідність із встановленими вимогами шляхом взаємодії із суб`єктами господарювання у ланцюгу постачання відповідної продукції або у спосіб, що не суперечить законодавству, у строк до 07 травня 2021 року (а.с.17). На підставі клопотання підприємства зазначений строк продовжено до 17 травня 2021 року, про що обидві сторони зазначили у заявах по суті справи.

17 травня 2021 року ПП «Дизель-Босс» подало до Інспекції повідомлення про виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21, у якому проінформувало, що зверталось до Гребінківської ВЛ та постачальника палива ТзОВ «УкрПетроліумГруп» (а.с.37). У відповідь на запит постачальник ТзОВ «УкрПетроліумГруп» листом від 07 травня 2021 року №626 повідомив, що знак відповідності технічним регламентам, форма і опис якого затверджені Постановою №1184, наявний на паспорті якості на дизельне пальне від 18 березня 2021 року №433, який є невід`ємною частиною паспорта якості, виданого Гребінківською ВЛ; показники палива, отримані лабораторією заводу-виробника, визнані національною сертифікованою лабораторією на підставі Угоди між Урядом України та Урядом Республіки Білорусь про співробітництво в галузі стандартизації, метрології та сертифікації від 16 червня 1994 року. Також листом від 01 квітня 2021 року №56/ОС ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО» проінформувало первісного постачальника у ланцюгу постачання ТзОВ «БНК-Україна», що паспорти якості заводу виробника ВАТ «Мозирський НПЗ», які супроводжують нафтопродукти, що постачаються на територію України, містять інформацію, у тому числі, про якість нафтопродукту (нормативні значення та фактичні результати випробувань). Зазначені листи ПП «Дизель-Босс» додало до повідомлення від 17 травня 2021 року на адресу Інспекції про виконання рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21 (а.с.37-39).

На підставі наказу від 17 травня 2021 року №40-РН, направлення від 17 травня 2021 року№40-РН (а.с.32-33) у період з 18 по 19 травня 2021 року Інспекцією проведено планову перевірку стану виконання суб`єктом господарювання рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, за результатами якої складено акт перевірки від 19 травня 2021 року №17-8/21 (а.с.34-35). Цим актом встановлено невиконання рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21 та його виконання не може бути визнано результативним. В акті зазначено ті ж порушення, що й в акті від 23 квітня 2021 року №20-8/21 (за винятком того, що паспорт якості не містить товарного знака заводу-виробника). Акт підписано представником підприємства із запереченнями.

Також 19 травня 2021 року спеціалістом Інспекції складено протокол №16-8/21 про виявлене(і) порушення вимог Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», за змістом якого встановлено невиконання вимог рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21 щодо усунення формальної невідповідності (а.с.40).

Постановою від 21 травня 2021 року №61-8/21 за невиконання рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21 на підставі пункту 3 частини четвертої статті 44 Закону №2735-VI до ПП «Дизель-Босс» застосовано штраф у розмірі 2000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, тобто у сумі 34000,00 грн (а.с.41), яке останній отримав 24 квітня 2021 року (а.с.42-44).

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що склалися між сторонами, суд керується такими нормативно-правовими актами.

Спеціальним законом, який встановлює правові та організаційні засади здійснення державного нагляду і контролю нехарчової продукції є Закон України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» (Закон №2735-VI).

Відповідно до статті 1 Закону №2735-VI державний ринковий нагляд (далі - ринковий нагляд) - діяльність органів ринкового нагляду з метою забезпечення відповідності продукції встановленим вимогам, а також забезпечення відсутності загроз суспільним інтересам; орган державного ринкового нагляду - центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного ринкового нагляду у межах сфери своєї відповідальності, що визначається відповідно до цього Закону. У разі якщо орган ринкового нагляду здійснює визначені цим Законом та Законом України «Про загальну безпечність нехарчової продукції» повноваження також через свої територіальні органи, термін «орган ринкового нагляду» позначає також його територіальні органи.

За змістом пункту 1 частини першої статті 22 Закону №2735-VI заходами ринкового нагляду є, зокрема, перевірки характеристик продукції, у тому числі відбір зразків продукції та їх експертиза (випробування).

Згідно з частинами третьою, сьомою статті 23 Закону №2735-VI органи ринкового нагляду проводять планові та позапланові перевірки характеристик продукції. Планові перевірки характеристик продукції проводяться у розповсюджувачів цієї продукції, а позапланові - у розповсюджувачів та виробників такої продукції. Під час перевірки характеристик продукції у випадках, передбачених цим Законом, перевірці підлягають такі документи (їх копії) та інформація: 1) декларація про відповідність; 2) супровідна документація, що додається до відповідної продукції (включаючи інструкцію щодо користування продукцією); 3) загальний опис продукції, а також повний склад технічної документації на відповідну продукцію, передбачений технічним регламентом; 4) документи щодо системи якості чи системи управління якістю; 5) висновки експертиз та протоколи випробувань зразків відповідної продукції, відібраних (узятих) у межах здійснення ринкового нагляду і контролю продукції; 6) документи, що дають змогу відстежити походження відповідної продукції та її подальший обіг (товарно-супровідна документація або договори). Орган ринкового нагляду має право вимагати надання таких документів лише в обсязі, що необхідний для встановлення ланцюга постачання продукції; 7) документи і матеріали щодо стану виконання суб`єктом господарювання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, у тому числі в межах моніторингу дій суб`єктів господарювання, що вживаються ними для вилучення відповідної продукції з обігу та/або її відкликання; 8) повідомлення та інша інформація, надана суб`єктами господарювання, митними органами, органами з оцінки відповідності згідно з положеннями цього Закону та Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції».

Частиною дванадцятою статті 23 Закону №2735-VI передбачено, що у разі якщо за результатами перевірки характеристик продукції встановлено, що продукція є небезпечною, становить ризик та/або не відповідає встановленим вимогам, орган ринкового нагляду на підставі наданих суб`єктом господарювання документів, передбачених пунктами 1 і 6 частини сьомої цієї статті, вживає заходів щодо визначення виробника такої продукції або особи, яка вважається такою, що ввела продукцію в обіг, особи, яка поставила відповідному суб`єкту господарювання цю продукцію, а також всіх осіб, яким відповідний суб`єкт господарювання поставив таку продукцію. Після визначення виробника або особи, яка вважається такою, що ввела продукцію в обіг, орган ринкового нагляду розпочинає проведення перевірки характеристик такої продукції в її виробника або особи, яка вважається такою, що ввела продукцію в обіг, та визначає всю послідовність суб`єктів господарювання в ланцюгу постачання такої продукції.

Відповідно до частини тринадцятої статті 23 Закону №2735-VI у разі якщо суб`єктом господарювання надано висновки експертизи, протоколи випробувань продукції, сертифікати відповідності або інші документи про відповідність, видані за результатами добровільної оцінки відповідності акредитованими органами з оцінки відповідності, органи ринкового нагляду належним чином ураховують ці документи при проведенні перевірок характеристик продукції.

Підпунктами «а», «б» пункту 1 частини другої статті 24 названого Закону обумовлено, що під час проведення перевірки характеристик продукції у її розповсюджувачів на підставах, визначених пунктом 1 і підпунктом «а» пункту 2 частини першої цієї статті на початковому етапі перевірки об`єктами перевірки є: наявність знака відповідності технічним регламентам, якщо його нанесення передбачено технічним регламентом на відповідний вид продукції, та додержання вимог щодо форми, опису, правил та умов нанесення знака відповідності технічним регламентам, а також правил його застосування; наявність супровідної документації, яка має додаватися до відповідної продукції (зокрема інструкція з користування продукцією), етикетки, маркування, інших позначок, якщо це встановлено технічними регламентами, та їх відповідність встановленим вимогам.

Частиною першою статті 11 Закону України від 15 січня 2015 року №124-VIII «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» (надалі – Закон №124-VIII) встановлено, що продукція, що вводиться в обіг, надається на ринку або вводиться в експлуатацію, а згідно з деякими технічними регламентами - також продукція, що виготовляється та/або вводиться в експлуатацію виробником для використання у власних цілях, повинна відповідати вимогам усіх чинних технічних регламентів, які застосовуються до такої продукції.

Згідно з частинами другою, третьою статті 25 Закон №124-VIII процедури оцінки відповідності вимогам технічних регламентів застосовуються виробниками, а у випадках, в яких згідно з відповідними технічними регламентами обов`язки виробників покладаються на імпортерів, розповсюджувачів або інших осіб, - імпортерами, розповсюджувачами чи іншими особами. Оцінка відповідності вимогам технічних регламентів здійснюється у випадках і шляхом застосування процедур оцінки відповідності, які визначені в таких технічних регламентах.

Частиною першою статті 29 Закону №124-VIII передбачено, що у випадках, визначених у технічних регламентах, на продукцію та/або на інші об`єкти, що зазначені в таких технічних регламентах (табличку з технічними даними, пакування, супровідні документи тощо), повинен наноситися знак відповідності технічним регламентам. Нанесенням знака відповідності технічним регламентам на продукцію вважається також нанесення цього знака на будь-який інший, ніж сама продукція, об`єкт згідно з правилами та умовами нанесення зазначеного знака.

Знак відповідності технічним регламентам - маркування, за допомогою якого виробник вказує, що продукція відповідає застосовним вимогам, визначеним у технічних регламентах, якими передбачене нанесення цього маркування (абзац тринадцятий частини першої статті 1 Закону №124-VIII).

Вимоги до автомобільних бензинів дизельного, суднових та котельних палив (далі - палива), що вводяться в обіг та реалізуються на території України, встановлені Технічним регламентом №927.

Пунктом 5 Технічного регламенту №927 встановлено, що дозволяється виготовлення, введення в обіг і обіг палив, які відповідають вимогам цього Технічного регламенту.

Актом перевірки характеристик продукції від 23 квітня 2021 року №20-8/21 зафіксовано порушення пунктів 9, 13, 20 Технічного регламенту №927.

Відповідно до пунктів 8, 9 Технічного регламенту №927 кожна партія палива, що вводиться в обіг або перебуває в обігу, повинна мати документ про якість (паспорт якості) палива. Документ про якість (паспорт якості) палива повинен містити: дату видачі і номер документа; назву, марку (категорію) - для суднових та котельних палив; позначення палива - для автомобільного бензину та дизельного палива; назву та адресу підприємства - виробника; назву та адресу розповсюджувача (за наявності); дату виготовлення палива; дату відбирання проби та дату проведення випробування; нормативні значення та фактичні результати випробувань, які підтверджують відповідність марки палива вимогам цього Технічного регламенту; відомості щодо декларації про відповідність; посилання на нормативні документи на методи випробування згідно з нормативним документом на паливо; номер партії (резервуара); дані про вид та кількість добавок (присадок); підпис начальника відділу технічного контролювання або керівника лабораторії, яка виконує функції відділу, або уповноваженої особи, завірений печаткою; гарантійний строк зберігання.

Абзацом другим пункту 13 Технічного регламенту №927 передбачено, що дизельне паливо повинно відповідати вимогам, наведеним у додатку 3 до цього Технічного регламенту (у тому числі таким показникам, як масова частка поліциклічних ароматичних вуглеводів та змащувальна здатність (діаметр плями зносу при температурі 60°С).

Пунктом 20 Технічного регламенту №927 також встановлено, що перед введенням в обіг та під час надання палива на ринку на документ про якість (паспорт якості) виробником повинен бути нанесений знак відповідності технічним регламентам, який підтверджує відповідність палива вимогам цього Технічного регламенту, так, щоб забезпечувалася його видимість, розбірливість та незмивність. У разі проведення оцінки відповідності призначеним органом з оцінки відповідності до знака відповідності додається його ідентифікаційний номер. Зображення знака відповідності технічним регламентам виконується згідно з формою та описом, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2015 р. № 1184 «Про затвердження форми, опису знака відповідності технічним регламентам, правил та умов його нанесення» (Офіційний вісник України, 2016 р., № 6, ст. 299).

Правила та методи випробувань, у тому числі відбирання проб, необхідних для виконання вимог цього Технічного регламенту, та проведення оцінки відповідності, встановлюються національними стандартами, перелік яких затверджується і оприлюднюється відповідно до законодавства, а в разі їх відсутності (до прийняття національних стандартів) - нормативними документами. Випробування палив для підтвердження виконання вимог цього Технічного регламенту проводяться акредитованими випробувальними лабораторіями (пункт 24 Технічного регламенту №927).

З аналізу наведених норм слідує, що кожна партія палива повинна супроводжуватися документом про якість (паспортом якості), на який нанесено знак відповідності технічним регламентам. Знак відповідності технічним регламентам наноситься виробником перед введенням в обіг та під час надання продукції на ринку на документ про якість (паспорт якості). Випробування палив проводяться акредитованими випробувальними лабораторіями.

Зміст виявлених під час перевірки порушень зводиться до того, що паспорт якості від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573, виданий Гребінківською ВЛ на паливо дизельне ДП-Л-Євро5-В0 (виробник ВАТ «Мозирський НПЗ»), не містить знак відповідності технічним регламентам, товарний знак виробника та випробувальною лабораторією не проведено випробовування двох характеристик дизельного палива. При цьому пункт 9 Технічного регламенту №927 з 22 квітня 2021 року не містить вимоги про необхідність проставлення у паспорті якості товарного знака виробника.

Відповідно до частини третьої статті 29 Закону №2735-VI орган ринкового нагляду невідкладно вимагає від відповідного суб`єкта господарювання вжити протягом визначеного строку заходів щодо усунення формальної невідповідності, якщо цей орган встановить будь-яку таку невідповідність: знак відповідності технічним регламентам було нанесено з порушенням вимог, визначених у відповідному технічному регламенті; не було нанесено знак відповідності технічним регламентам, якщо його нанесення передбачено відповідним технічним регламентом; вчинено інші порушення встановлених вимог, визначені у відповідному технічному регламенті як формальна невідповідність. Перелік порушень встановлених вимог, які вважаються формальною невідповідністю, уточнюється у відповідних технічних регламентах.

Вимога органу ринкового нагляду до відповідного суб`єкта господарювання згідно зі статтею 33 Закону №2735-VI є обмежувальним (корегувальним) заходом, який запроваджується відповідним рішенням такого органу.

Частиною сьомою цієї статті Закону передбачено, що у рішенні органу ринкового нагляду про заборону чи обмеження надання продукції на ринку, вилучення продукції з обігу або її відкликання зазначаються: 1) обґрунтування підстав прийняття такого рішення; 2) конкретні обмежувальні (корегувальні) заходи та пов`язані з ними дії, що має виконати суб`єкт господарювання, до якого застосовуються такі заходи; 3) потреба у вжитті відповідних обмежувальних (корегувальних) заходів щодо всього обсягу продукції певної марки (моделі, артикулу, модифікації) або її окремих партій чи серій; 4) строк виконання рішення; 5) способи, порядок і строки оскарження суб`єктом господарювання цього рішення; 6) строк повідомлення відповідним суб`єктом господарювання органу ринкового нагляду про виконання рішення.

Порядок прийняття рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів визначений частинами одинадцятою-п`ятнадцятою статті 33 Закону №2735-VI. Так до прийняття рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів орган ринкового нагляду надає (надсилає) суб`єкту господарювання, щодо якого передбачається прийняти рішення, проект відповідного рішення з пропозицією надати в письмовій формі свої пояснення, заперечення до проекту рішення, інформацію про вжиття ним заходів, спрямованих на запобігання або уникнення ризиків суспільним інтересам, усунення невідповідності продукції, що є предметом проекту рішення, встановленим вимогам.

Суб`єкт господарювання, якого стосується проект рішення, має право надати (надіслати) органу ринкового нагляду свої пояснення, заперечення та/або інформацію до проекту такого рішення протягом десяти робочих днів з дня одержання проекту. Цей строк може бути продовжено органом ринкового нагляду за обґрунтованим клопотанням відповідного суб`єкта господарювання. До своїх пояснень, заперечень та/або інформації суб`єкт господарювання може додавати документи чи їх копії, що обґрунтовують його позицію та підтверджують наведені ним дані.

Пояснення, заперечення та інформація до проекту рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, надані (надіслані) суб`єктом господарювання, підлягають обов`язковому розгляду органом ринкового нагляду та зберігаються в органі ринкового нагляду.

У разі необхідності термінового вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів з метою запобігання або уникнення ризиків суспільним інтересам орган ринкового нагляду може прийняти рішення про вжиття відповідних обмежувальних (корегувальних) заходів без надання (надіслання) суб`єкту господарювання проекту такого рішення. У такому разі суб`єкт господарювання, якого стосується рішення, має право надати (надіслати) свої пояснення, заперечення та/або інформацію до такого рішення в будь-який час після його прийняття, але до закінчення визначеного строку виконання такого рішення. Орган ринкового нагляду має негайно розглянути одержані пояснення, заперечення та інформацію суб`єкта господарювання та за результатами такого розгляду оцінити адекватність і пропорційність прийнятого ним рішення.

Частина п`ятнадцята статті 33 Закону №2735-VI передбачає можливість прийняття рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів без надсилання суб`єкту господарювання проекту рішення, якщо це обумовлено терміновим вжиттям обмежувальних (корегувальних) заходів з метою запобігання або уникнення ризиків суспільним інтересам.

У розглядуваному випадку проект рішення ПП «Дизель-Босс» не надсилався, а відразу прийнято рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів.

Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі від 19 квітня 2019 року №667 затверджена форма 8 «Рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів». Згідно з цієї формою рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів повинне містити, зокрема, зміст обмежувального (корегувального) заходу та пов`язані з ним дії, що має виконати суб`єкт господарювання.

Відповідно орган ринкового нагляду має імперативний обов`язок визначити конкретний спосіб усунення порушення. Можливість усунення порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких для усунення порушень слід вжити суб`єкту господарювання, якому адресоване таке рішення. Зазначення конкретних дій у рішенні, які має вчинити суб`єкт господарювання, слугує не лише досягненню основних завдань державної політики у сфері забезпечення безпечності нехарчової продукції, а й однакового розуміння норм законодавства з метою його дотримання як суб`єктом господарювання, так і органом ринкового нагляду. При цьому виконання таких дій напряму залежить від суб`єктів господарювання в ланцюгу постачання, що виключає можливість усунення таких порушень в залежності від правової поведінки лише одного суб`єкта господарювання - розповсюджувача продукції.

У рішенні Інспекції про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 зазначено про усунення формальної невідповідності у строк до 07 травня 2021 року.

Поряд з тим у рішенні про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 підприємству визначено такий спосіб виконання цього рішення: вжити заходів щодо приведення продукції у відповідність та усунення формальної невідповідності із встановленими вимогами шляхом взаємодії із суб`єктами господарювання у ланцюгу постачання відповідної продукції або інший спосіб, що не суперечить законодавству.

Тобто, хоч рішенням від 23 квітня 2021 року №87-8/21 визначено один обмежувальний (корегувальний) захід – усунення формальної невідповідності, проте, визначаючи спосіб виконання такого заходу, Інспекція зобов`язала також привести продукцію у відповідність із встановленими вимогами. Застосування такого обмежувального заходу визначене частинами першою і четвертою статті 29 Закону №2735-VI, у той час як усунення формальної невідповідності – частиною третьою статті 29 цього Закону, що вказує на те, що це є двома різними видами обмеження надання продукції на ринку, і випадки їх застосування визначено Законом №2735-VI.

Так за змістом частини першої статті 29 Закону №2735-VI приведення продукції у відповідність із встановленими вимогами може мати місце у разі якщо органом ринкового нагляду встановлено, що продукція не відповідає встановленим вимогам (крім випадків, передбачених статтею 28 цього Закону, та формальної невідповідності).

Наявність в органу ринкового нагляду, яким є Інспекція, повноважень на прийняття рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів встановлена законом. Вимагати вжити протягом визначеного строку заходів щодо приведення продукції у відповідність із встановленими вимогами та усунути формальну невідповідність орган ринкового нагляду має у випадках, встановлених законом, від відповідного суб`єкта господарювання, якими є виробник, уповноважений представник, імпортер та розповсюджувач.

Інспекція при винесенні рішення про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 обмежилася вказівкою на загальний засадничий порядок усунення виявлених порушень без зазначення конкретних дій чи заходів, які повинен вчинити розповсюджувач (ДП «Дизель-Босс»). Така неконкретна вимога суб`єкта владних повноважень, уповноваженого виносити розпорядчі акти, що є обов`язковими до виконання учасниками правовідносин та підкріплені санкціями за невиконання, не відповідає критеріям чіткості та визначеності, що в свою чергу ставить суб`єктів, до яких звернений такий акт, в неоднозначне становище і, відповідно, нівелює можливі дії цих суб`єктів, направлені на виконання таких актів.

Зазначене свідчить про недотримання відповідачем при винесенні рішення про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 принципів правової визначеності, який гарантує забезпечення легкості з`ясування змісту обов`язку і можливості його виконання та принципу належного урядування, одним з елементів якого є обов`язок державного органу діяти в належний і якомога послідовний спосіб у разі, коли йдеться про питання загального інтересу, зокрема, якщо справа впливає на майнові права.

Порядок стану виконання рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів органи ринкового нагляду визначено нормами статті 34 Закону №2735-VI.

З метою контролю стану виконання рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів органи ринкового нагляду: 1) аналізують повідомлення про виконання цих рішень, надані (надіслані) суб`єктами господарювання, яких стосувалися такі рішення; 2) проводять перевірки стану виконання суб`єктами господарювання цих рішень; 3) здійснюють моніторинг результативності вжитих обмежувальних (корегувальних) заходів.

Суб`єкт господарювання, якого стосується рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, має у визначений у такому рішенні строк надати (надіслати) органу ринкового нагляду, що прийняв відповідне рішення, повідомлення про його виконання. До цього повідомлення суб`єкт господарювання може додавати документи або їх копії, що підтверджують виконання рішення.

У разі якщо інформація, що міститься в повідомленні суб`єкта господарювання про виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, та долучені до рішення документи є недостатніми для підтвердження результативності виконання цього рішення, а також за наявності обґрунтованих сумнівів щодо достовірності цієї інформації відповідний орган ринкового нагляду проводить перевірку стану виконання суб`єктом господарювання такого рішення.

Перевірка стану виконання рішення починається не пізніше десяти робочих днів з дня одержання органом ринкового нагляду повідомлення суб`єкта господарювання про виконання відповідного рішення, а в разі ненадання суб`єктом господарювання такого повідомлення у визначений у рішенні строк - не пізніше десяти робочих днів з дня настання визначеного строку.

Перевірка стану виконання рішення проводиться відповідно до вимог, встановлених статтею 23 цього Закону. За потреби може бути проведено обстеження зразків продукції, а за наявності підстав вважати, що продукція є небезпечною, становить ризик та/або не відповідає встановленим вимогам, - відбір і експертизу (випробування) зразків продукції.

Під час проведення перевірки стану виконання рішення орган ринкового нагляду встановлює ступінь виконання суб`єктом господарювання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів та результативність їх виконання.

У разі якщо за результатами аналізу повідомлення суб`єкта господарювання про виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів та/або перевірки стану виконання цього рішення встановлено факт повного та результативного виконання суб`єктом господарювання відповідного рішення (крім рішення про заборону надання продукції на ринку), орган ринкового нагляду невідкладно приймає рішення про скасування такого рішення.

У разі якщо за результатами аналізу повідомлення суб`єкта господарювання про виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів та/або перевірки стану виконання цього рішення встановлено факт невиконання чи часткового виконання суб`єктом господарювання відповідного рішення або виконання рішення не може бути визнано результативним, орган ринкового нагляду невідкладно приймає рішення про внесення змін до зазначеного рішення. Такі зміни можуть передбачати вжиття нових обмежувальних (корегувальних) заходів.

Перевірка стану виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21, строк виконання якого був продовжено до 17 травня 2021 року, на підставі наказу від 17 травня 2021 року №40-РН та направлення на проведення перевірки від 17 травня 2021 року №№40-РН проведена Інспекцією 19 травня 2021 року зі складанням акта перевірки №17-8/21 та протоколу №16-8/21, якими встановлено невиконання рішення від 23 квітня 2021 року №87-8/21.

Підставою для прийняття рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів є встановлення, зокрема, формальної невідповідності технічному регламенту. Таке рішення встановлює обов`язок вчинити дії та безпосередньо не передбачає накладення фінансових санкцій за таке порушення. Фінансова відповідальність настає за невиконання такого рішення у встановлений строк.

Відповідальність суб`єктів господарювання за порушення у сфері державного ринкового нагляду і контролю нехарчової продукції встановлено нормами Закону №2735-VІ (стаття 44) та у сфері введення в обіг в Україні нехарчової продукції і забезпечення її безпечності Законом України від 02 грудня 2010 року №2736-VI «Про загальну безпечність нехарчової продукції».

Згідно з частиною шостою статті 44 Закону №2735-VI про вчинення порушень, зазначених у цій статті, посадові особи органів ринкового нагляду, що виявили правопорушення, складають протокол на підставі документів, що містять інформацію про походження продукції та її обіг. Протокол разом з актом перевірки, поясненнями фізичної особи, у тому числі фізичної особи - підприємця, чи керівника юридичної особи або уповноваженої ним особи (у разі їх наявності) та документами, що стосуються справи, не пізніше наступного робочого дня за днем його складання передається керівнику чи заступнику керівника органу ринкового нагляду, які розглядають справу протягом 15 календарних днів з дня отримання протоколу та відповідних документів і приймають рішення про накладення штрафу. Кожний штраф оформляється окремою постановою. Суб`єкт господарювання має сплатити штраф у п`ятнадцятиденний строк з дня отримання постанови про його накладення. У разі несплати штрафу в зазначений строк він стягується в судовому порядку.

Отже, підставою для винесення постанови про накладення штрафу є протокол про вчинення порушень, зазначених у статті 44 Закону №2735-VI, складений на підставі документів, що місять інформацію про походження продукції та її обіг, акт перевірки стану виконання рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів; повідомлення суб`єкта господарювання про стан виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів та його письмові пояснення.

Адміністративно-господарські санкції накладаються на особу, яка ввела продукцію в обіг або відповідно до цього Закону вважається такою, що ввела продукцію в обіг, та/або на розповсюджувача за кожну модель, артикул чи партію продукції, яка є небезпечною, становить ризик та/або не відповідає встановленим вимогам, незалежно від кількості одиниць такої продукції та/або місць її реалізації (частина п`ята статті 44 Закону №2735-VI).

Пунктом 3 частини четвертої статті 44 Закону №2735-VI передбачено, що до суб`єкта господарювання застосовуються адміністративно-господарські санкції у вигляді штрафу в разі: невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів щодо усунення формальної невідповідності, визначених частиною третьою статті 29 цього Закону, - у розмірі трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян для осіб, які ввели продукцію в обіг або відповідно до цього Закону вважаються такими, що ввели продукцію в обіг, та у розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян для розповсюджувачів.

Відповідно до частини другої статті 1 Закону №2735-VI2 термін «введення в обіг» вживається у значенні, наведеному у Законі України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» (в Законі №124-VIII), й означає надання продукції на ринку України в перший раз.

Не є спірною та обставина, що ПП «Дизель-Босс» під час перевірки характеристик продукції надавало Інспекції паспорт якості від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573, виданий Гребінківською ВЛ на паливо дизельне ДП-Л-Євро5-В0 виробництва ВАТ «Мозирський НПЗ», що виготовлене 17 березня 2021 року (постачальник ТзОВ «БНК-Україна») (а.с.22). У паспорті якості відсутній знак відповідності, проте вказано, що товарний знак виробника та національний знак відповідності нанесено на паспорт якості заводу-виробника від 18 березня 2021 року №433, який є невід`ємною частиною паспорта якості №11322801/20-0016/573. Тут же зазначено результати випробувань за показниками, наведеними у додатку 3 до Технічного регламенту №927, включаючи такі показники як «масова частка поліциклічних ароматичних вуглеводів» та «змащувальна здатність (діаметр плями зносу при температурі 60°С)» з приміткою, що ці показники проставлені лабораторією заводу-виробника. Паспорт якості, виданий Гребінківською ВЛ, містить висновок, що паливо дизельне ДП-Л-Євро5-В0 відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 і Технічному регламенту №927.

У паспорті якості від 18 березня 2021 року №433, виданому виробником, дійсно наявний знак відповідності технічним регламентам у формі, що передбачена Постановою №1184 (трилисник у незамкненому колі) та вказано присвоєний органу з оцінки відповідності код 081, що відповідає коду ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО», присвоєному згідно з наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 01 жовтня 2018 року №1388 (а.с.23).

ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО» видано сертифікат відповідності від 04 грудня 2020 року №UA10076.0072-20 на паливо дизельне ДП-Л-Євро5-В0, що виготовляється серійно ВАТ «Мозирський НПЗ» та ввозиться в Україну у період з 04 грудня 2020 року до 03 грудня 2021 року (а.с.25). Випробування акредитованої випробувальної лабораторії продукції нафтохімічної промисловості - ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО» зафіксовано у протоколі випробувань від 09 листопада 2020 року №91-20 (а.с.96-98). Рішенням ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО» від 04 грудня 2020 року №029-20/ТР-3 відповідно до вимог Постанови №1184 надано дозвіл на нанесення свого ідентифікаційного номера UA.TR.081 на документ про якість (паспорт якості) продукції для супроводження знака відповідності Технічному регламенту №927 (а.с.26).

Вирішуючи спір у межах доводів сторін, суд встановив, що ПП «Дизель-Босс» 07 травня 2021 року у зв`язку із прийняттям Інспекцією рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів зверталося до останньої за роз`ясненням щодо нанесення знака відповідності технічним регламентам на паспорт якості та суб`єктів господарювання, уповноважених проводити випробування палив для підтвердження виконання встановлених вимог (а.с.29). У листі від 19 травня 2021 року №8-2/1427 (а.с.30-31) Інспекція, покликаючись на Закон Укранїи «Про технічні регламенти та оцінку відповідності», пункт 20 Технічного регламенту №927, роз`яснила, що знак відповідності технічним регламентам вказує виробник. Оскільки у даному випадку виробником є юридична особа-нерезидент України, то нанесення знака відповідності на документи про якість можливе лише уповноваженим представником завода-виготовлювача України або імпортером перед введенням в обіг. Випробовування палив для підтвердження виконання вимог Технічного регламенту №927 відповідно до його пункту 24 проводиться акредитованими випробувальними лабораторіями.

Поряд з тим таке роз`яснення надано лише 19 травня 2021 року - після закінчення терміну виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21, у день проведення перевірки стану виконання цього рішення. Позиція Інспекції зводиться до того, що знак відповідності технічним регламентам перед введенням в обіг на документ про якість наносить виробник, але виготовлювач продукції – нерезидент України не може вважатися виробником, а тому знак відповідності перед введенням продукції в обіг наносить уповноважений представник виготовлювача-нерезидента України або імпортер.

З матеріалів справи встановлено, що постачальником палива для ПП «Дизель-Босс» на підставі договору купівлі-продажу нафтопродуктів від 14 лютого 2017 року №36/17 є ТзОВ «УкрПетроліумГруп» (а.с.17-19). Як зазначено у пункті 2.1.4 договору, постачальник на вимогу покупця зобов`язаний надати відповідні паспорти та сертифікати якості товару.

Відповідно до товарно-транспортної накладної на відпуск нафтопродуктів (нафти) від 13 квітня 2021 року №293УПГ/02 та від 21 квітня 2021 року №330УПГ/02ТзОВ «УкрПетроліумГруп» поставило для ПП «Дизель-Босс» 10360 кг та 21861 кг дизельного палива ДТ-Л-К5 (ДСТУ 7688:2015 ДП-ЛЄвро5-В0) (а.с.20-21).

З наданих Інспекції під час перевірки характеристик продукції було зрозумілим, що постачальником дизельного палива для ПП «Дизель-Босс», про яке йдеться в акті перевірки характеристик продукції від 23 квітня 2021 року №20-8/21, є ТзОВ «УкрПетроліумГруп», первісним постачальником у ланцюгу постачання - ТзОВ «БНК-Україна» (ввело продукцію на ринок України), а заводом-виробником - ВАТ «Мозирський НПЗ» (Республіка Білорусь).

Закон №2735-VI не містить визначення термінів «виробник», «імпортер», «уповноважений представник», «розповсюджувач», «ланцюг постачання продукції» та для їх визначення відсилає до Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» (до Закону №124-VIII - для визначення термінів «імпортер», «уповноважений представник», «розповсюджувач») або до Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції» (до Закону №2736-VI - для визначення термінів «виробник», «ланцюг постачання продукції»).

Так розповсюджувач - будь-яка інша, ніж виробник або імпортер, фізична чи юридична особа в ланцюгу постачання продукції, яка надає продукцію на ринку; надання на ринку - будь-яке платне або безоплатне постачання продукції для розповсюдження, споживання чи використання на ринку України в процесі здійснення господарської діяльності (частина перша статті 1 Закону №124-VIII). У свою чергу імпортер - будь-яка фізична чи юридична особа - резидент України, яка вводить в обіг на ринку України продукцію походженням з іншої країни; уповноважений представник - будь-яка фізична чи юридична особа - резидент України, яка одержала від виробника письмове доручення діяти від його імені стосовно визначених завдань.

У розумінні Закону №2736-VI виробник - це: фізична чи юридична особа - резидент України, яка є виготовлювачем продукції, або будь-яка інша особа - резидент України, яка заявляє про себе як про виготовлювача, розміщуючи на продукції відповідно до законодавства своє найменування, торговельну марку чи інше позначення, або особа - резидент України, яка відновлює продукцію; уповноважений представник виготовлювача продукції в Україні (у разі якщо виготовлювачем продукції є фізична чи юридична особа - нерезидент України); імпортер продукції (у разі якщо виготовлювачем продукції є фізична чи юридична особа - нерезидент України, яка не має свого уповноваженого представника в Україні).

У розглядуваному випадку актом перевірки характеристик продукції від 23 квітня 2021 року №20-8/21, на підставі якого прийняте рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21, невиконання якого встановлено Інспекцією в акті перевірки від 19 травня 2021 року №17-8/21, усі виявлені порушення стосувалися документа про якість палива (паспорта якості).

Пунктом 4 Технічного регламенту №927 обумовлено, що для його цілей терміни, зокрема, «введення в обіг», «уповноважений представник», «виробник», «надання на ринку», «імпортер», «розповсюджувач» вживаються у значенні, наведеному в Законі України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності». Пункт 4 у такій редакції викладено постановою Кабінету Міністрів України від 23 вересня 2020 року №967 «Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 р. №927», що набрала чинності 22 квітня 2021 року.

З цього слід дійти висновку, що у цілях вимог до палив, що вводяться в обіг та реалізуються на території України, вказані визначення вживаються у тому значенні, що їх містить Закон України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності». В інших випадках чи щодо інших видів продукції частина друга статті 1 Закону №2735-VI дає вказівку на використання терміну «виробник» у значенні, наведеному у Законі України «Про загальну безпечність нехарчової продукції».

Так виробник у статті 1 Закону №124-VIII - будь-яка фізична чи юридична особа (резидент чи нерезидент України), яка виготовляє продукцію або доручає її розроблення чи виготовлення та реалізує цю продукцію під своїм найменуванням або торговельною маркою (знаком для товарів і послуг). Положення цього Закону щодо виробників також застосовуються до монтажників ліфтів.

З 22 квітня 2021 року при застосуванні положень Технічного регламенту №927 виробником є резидент чи нерезидент України, який виготовляє продукцію або доручає її розроблення чи виготовлення та реалізує цю продукцію під своїм найменуванням або торговельною маркою.

При цьому пункт 20 Технічного регламенту №927 визначає обов`язок виробника, а не розповсюджувача палива, перед введенням його в обіг нанести на документ про якість (паспорт якості) палива національний знак відповідності технічним регламентам. Паспорт від 18 березня 2021 року №433, виданий виробником палива ВАТ «Мозирський НПЗ» на конкретну партію палива, містить національний знак відповідності за кодом 081. При цьому паспорт якості, виданий Гребінківською ВЛ від 25 березня 2021 року №11322801/20-0016/573 містить результати випробувань за показниками, наведеними у додатку 3 до Технічного регламенту №927 та посилання на паспорт виробника від 18 березня 2021 року №433, який є невід`ємною частиною такого паспорта та у свою чергу містить вказівку на декларацію відповідності для ринку України - №UA07122020/029-20TP-3/DT-K5-C, складену ТзОВ «БНК-Україна».

Надані позивачу роз`яснення у листі Інспекції від 19 травня 2021 року №8-2/1427 (а.с.30-31) та акти (рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21, акт перевірки стану виконання, протокол від 19 травня 2021 року №16-8/21, постанова про накладення штрафу від 21 травня 2021 року №61-8/21) ґрунтуються на іншому застосуванні положень пунктів 4, 20 Технічного регламенту №927, без урахування змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України від 23 вересня 2020 року №967, які вже діяли на момент проведення 23 квітня 2021 року перевірки характеристик продукції.

Крім того, суд зазначає, що відповідно до статті 1 Закону №124-VIII випробувальна лабораторія - орган з оцінки відповідності, який проводить випробування. Випробування - це визначення однієї чи кількох характеристик об`єкта оцінки відповідності згідно з процедурою.

Єдиний порядок організації та проведення робіт, пов`язаних з контролюванням якості товарної нафти та нафтопродуктів під час їх приймання, зберігання, транспортування та відпуску встановлює Інструкція з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затверджена наказом Мінпаливенерго України, Держспоживстандарту України від 04 червня 2007 року №271/121 (надалі - Інструкція №271/121).

Пунктом 3 Інструкції №271/121 передбачено, що випробувальна лабораторія - лабораторія, яка проводить технічні операції, що полягають у визначенні однієї чи декількох характеристик нафти і нафтопродуктів згідно з установленою процедурою; лабораторні випробування (вимірювання, аналіз) - визначення фактичних значень показників якості нафти та/або нафтопродуктів, установлених нормативними документами з використанням стандартизованих методів випробувань (вимірювань) або атестованих методик випробувань (вимірювань); паспорт якості - документ, що містить дані для ідентифікації та фактичні значення показників якості нафти та/або нафтопродуктів, отримані в результаті лабораторних випробувань, і їх відповідність вимогам нормативних документів.

Відповідно до пункту 5.2 Інструкції №271/121 підприємства, що не мають власних випробувальних лабораторій з випробування нафти та нафтопродуктів, укладають відповідні договори про виконання робіт з випробувань нафтопродуктів зі сторонніми акредитованими або атестованими, у встановленому порядку, лабораторіями.

Пунктом 5.6 Інструкції №271/121 визначено, що згідно з результатами випробувань проб нафти та/або нафтопродуктів випробувальна лабораторія оформлює паспорт якості за формою №11-НК. Підставою для заповнення паспорта якості є акт відбирання проби, записи і висновки про якість нафти та/або нафтопродуктів, які занесено до журналів реєстрації результатів випробувань. Оформлення паспортів якості на підставі робочих зошитів лаборантів не допускається. Номер паспорта якості надається згідно з порядковим номером проби в журналі реєстрації проб.

Паспорт, що видається випробувальною лабораторією на нафту або нафтопродукт, який відпускається, заповнюється в повному обсязі показників, обумовлених нормативним документом на нафтопродукт. Значення показників, що не визначались випробувальною лабораторією, переносяться з даних паспорта, виданого вантажовідправником чи іншою випробувальною лабораторією, до якої проба надсилалась на випробування, про що робиться відповідна примітка. У паспорті якості робиться висновок про відповідність (невідповідність) нафти або нафтопродукту вимогам нормативного документа або ставиться штамп «Стандартний» чи «Нестандартний». У паспорті якості зазначаються номер та дата його видачі. Паспорт якості підписується лаборантом, що заповнював паспорт якості, та начальником лабораторії, підписи завіряються печаткою.

Таким чином, паспорт якості засвідчує відповідність нафтопродукту всім вимогам нормативних документів. Оформлення паспорта якості палива належить до повноважень випробувальної лабораторії. Метою лабораторних випробувань є лише визначення фактичних значень показників якості палива. При цьому значення показників якості палива, що не визначались випробувальною лабораторією, переносяться з даних паспорта, виданого вантажовідправником чи іншою випробувальною лабораторією, до якої проба надсилалась на випробування.

ПП «Дизель-Босс» як особа, яка реалізує нафтопродукти в роздрібній мережі, в цьому випадку не має права самостійно вносити зміни/доповнення/уточнення до паспортів якості, оскільки діють спеціальні норми законодавства, які визначають правовий режим документів про якість палива.

Воднораз у рішенні про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 відсутні чіткі вказівки на конкретні дії чи заходи, які повинно вчинити саме ПП «Дизель-Босс» для усунення виявлених невідповідностей у спосіб, визначений Інспекцією – усунути формальну невідповідність шляхом взаємодії із суб`єктами господарювання у ланцюгу постачання продукції або в інший спосіб, що не суперечить законодавству. За змістом цього формулювання виконання рішення перебуває у безпосередній залежності від суб`єктів господарювання в ланцюгу постачання, що виключає можливість усунення таких порушень в залежності від правової поведінки лише одного суб`єкта господарювання - розповсюджувача продукції (ПП «Дизель-Босс») та підставність та обґрунтованість накладення на нього санкцій за невиконання рішення.

Суд також враховує, що ДП «Дизель-Босс» вживало заходів на усунення порушень вимог пунктів 9, 13, 20 Технічного регламенту №927 шляхом звернення до постачальника палива ТзОВ «УкрПетроліумГруп», яке у листі від 07 травня 2021 року №626 (а.с.38) повідомило про відсутність підстав для повторного проведення лабораторних випробувань з тих підстав, що у паспорті якості, виданому Гребінківською ВЛ, визнано результати показників за паспортом якості вантажовідправника шляхом проставляння знака (*) щодо окремих показників відповідно до Інструкції №271/121. При цьому постачальник послався на лист ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО», яке підтвердило відповідність паспорта якості вимогам пункту 9 Технічного регламенту №927. Відповідно до листа ДП «ОС «МАСМА-СЕПРО» від 01 квітня 2021 року №56/ОС, яке проводило випробовування на замовлення ТзОВ «БНК-України» (первісного постачальника) палива дизельного ДП-ЛЄвро5-В0, паспорт якості виробника ВАТ «Мозирський НПЗ» після проведення процедури оцінки відповідності відповідає Технічному регламенту №927 та на нього під відповідальність уповноваженого представника виробника згідно з наданим дорученням нанесено знак відповідності технічним регламентам. Вимоги щодо дотримання національних методів випробування при здійсненні оцінки відповідності, зазначені у пункті 24 Технічного регламенту №927, стосуються процедури оцінки відповідності, а не викладення національних стандартів з випробування у документах з якості (паспортах якості).

Вказані вище обставини свідчать про те, що у ПП «Дизель-Босс» відсутня об`єктивна можливість виконати рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 23 квітня 2021 року №87-8/21 - усунути формальну невідповідність у тому розумінні, яке вкладає Інспекція, що стало підставою для накладення штрафу відповідно до постанови від 19 травня 2021 року №61-8/21. Фактично його притягнуто до відповідальності за дії інших осіб. Поряд з тим оцінка наданих підприємством документів під час перевірки характеристик продукції, прийняття рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів здійснювалася органом державного ринкового нагляду без урахування змін до Технічного регламенту №927, які набрали чинності з 22 квітня 2021 року, що вплинуло на помилковість його висновків у вказаних актах. У свою чергу ПП «Дизель-Бос» вжило заходів комунікації із суб`єктами постачання у ланцюгу постачання у контексті зауважень до паспорта якості на дизельне паливо, про які йшлося в акті перевірки характеристик продукції від 23 квітня 2021 року №20-8/21 та у рішенні №87-8/21 (щодо результатів випробувань та повторного проведення лабораторією випробувань, а також нанесення знака відповідності технічним регламентам), тобто, вчинило залежні від нього дії. Тому притягнення його до відповідальності за таких обставин не може бути обґрунтованим, добросовісним та пропорційним.

Відповідно до частин першої-другої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

З огляду на те, що відповідачем за зустрічним позовом як суб`єктом владних повноважень не доведено правомірність прийнятої ним постанови від 21 травня 2021 року №61-8/21, якою ПП «Дизель-Босс» притягнуто до відповідальності, то така підлягає скасуванню як протиправна, а тому позовні вимоги за зустрічним позовом необхідно задовольнити. Оскільки суд задовольняє зустрічний позов повністю, тому відмовляє у задоволенні позову Державної екологічної інспекції у Волинській області до ПП «Дизель-Босс» про стягнення адміністративно-господарських санкцій.

Відповідно до статті 244 КАС України суд під час ухвалення рішення вирішує, як розподілити між сторонами судові витрати.

Згідно із частиною першою статті 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Звертаючись до суду із зустрічним позовом, ПП «Дизель-Босс» сплатило судовий збір у сумі 2270,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням від 01 жовтня 2021 року№1705, випискою про зарахування судового збору до спеціального фонду Державного бюджету України (а.с.66, 121).

У зв`язку із задоволенням позову ПП «Дизель-Босс» на його користь за рахунок бюджетних Державної екологічної інспекції у Волинській області належить стягнути судові витрати зі сплати судового збору у сумі 2270,00 грн.

Керуючись статтями 2, 72-77, 139, 243-246, 255, 295 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову Державної екологічної інспекції у Волинській області до Приватного підприємства «Дизель-Босс» про стягнення адміністративно-господарських санкцій відмовити повністю.

Зустрічний позов Приватного підприємства «Дизель-Босс» до Державної екологічної інспекції у Волинській області про визнання протиправною та скасування постанови задовольнити повністю.

Визнати протиправною та скасувати постанову Державної екологічної інспекції у Волинській області від 21 травня 2021 року №61-8/21.

Стягнути на користь Приватного підприємства «Дизель-Босс» за рахунок бюджетних асигнувань Державної екологічної інспекції у Волинській області судові витрати зі сплати судового збору у сумі 2270,00 грн (дві тисячі двісті сімдесят грн 00 коп.).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання апеляційної скарги до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач за первісним позовом, відповідач за зустрічним позовом: Державна екологічна інспекція у Волинській області (43025, Волинська область, місто Луцьк, вулиця Степана Бандери, будинок 20, ідентифікаційний код юридичної особи 38009738).

Відповідач за первісним позовом, позивач за зустрічним позовом: Приватне підприємство «Дизель-Босс» (45060, Волинська область, Ковельський район, село Воля-Ковельська, вулиця Центральна, будинок 1, ідентифікаційний код юридичної особи 35831126).

Суддя Ж.В. Каленюк

Повний текст рішення складено 02 лютого 2022 року