Рішення № 102998877, 25.01.2022, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2022 року справа № 925/530/21

м. Черкаси

За позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

до приватного акціонерного товариства "УМАНЬГАЗ"

за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг

про стягнення 57216300,07 грн.

Суддя Дорошенко М.В.

Секретар судового засідання Сиволовська О.І.

За участю:

представника товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" адвоката Ракітіна П.С. за довіреністю від 12.01.2022 №36;

від приватного акціонерного товариства "УМАНЬГАЗ" не явилися;

від Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг не явилися.

У квітні 2021 року товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі також – позивач) подало до Господарського суду Черкаської області позовну заяву до приватного акціонерного товариства "УМАНЬГАЗ" (далі також – відповідач) про стягнення з відповідача на користь позивача 38604971,66 грн. заборгованості, в тому числі: 34612145,10 грн. боргу з оплати негативних щодобових небалансів природного газу при його транспортуванні за квітень-грудень 2020 року, 1712211,76 грн. пені, 493580,37 грн. три проценти річних і 1787034,43 грн. інфляційних втрат.

Судовий збір за подання позову в сумі 579074,58 грн. позивач просить стягнути на його користь з відповідача.

У додатку до позовної заяви позивач в порядку ст. 90 Господарського процесуального кодексу України поставив відповідачу сім запитань.

Позовна заява також містить клопотання позивача про залучення до участі у справі третьої особи без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП).

Заявою від 11.08.2021 №ТОВВИХ-21-8829 позивач збільшив розмір позовних вимог до 57216300,07 грн., в тому числі 51693371,01 грн. боргу з оплати негативних щодобових небалансів природного газу при його транспортуванні за квітень-грудень 2020 року і січень-березень 2021 року, 2642167,99 грн. пені, 682780,58 грн. три проценти річних і 2197980,49 грн. інфляційних втрат.

Господарський суд Черкаської області прийняв вказане збільшення позивачем розміру позовних вимог.

В обгрунтування позову позивач вказав на неналежне виконання відповідачем зобов`язань за укладеним між сторонами договором транспортування природного газу від 11.12.2019 № 1910000205 та чинним законодавством щодо оплати негативних щодобових небалансів відібраного відповідачем із газотранспортної системи природного газу у квітні-грудні 2020 року та у січні-березні 2021 року.

Ухвалою від 28.04.2021 Господарського суду Черкаської області прийняв позовну заяву позивача до розгляду, відкрив провадження у справі №925/530/21, залучив до участі у цій справі третю особу без самостійних вимог щодо предмету спору на сторонв позивача - Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, вирішив розглядати справу №925/530/21 за правилами загального позовного провадження, призначив у ній підготовче засідання, яке неодноразово відкладалося і переривалося

Відповідач проти позову заперечив, пославшись при цьому у поданих ним заявах по суті справи на таке:

- передбачені договором транспортування природного газу від 11.12.2019 № 1910000205 додатки до нього №1, №2 і №3 не підписані обома сторонами, що свідчить про недосягнення ними згоди з усіх істотних умов вказаного договору, зокрема про предмет договору, а це означає про невиникнення між сторонами у спірних правовідносинах договірних зобов`язань;

- затверджені НКРЕКП для відповідача тарифи на розподіл природного газу через їх економічну необґрунтованість не враховували реальних (дійсних) потреб відповідача у закупівлі природного газу на виробничо-технологічні витрати, тому не відшкодовували і не могли відшкодувати реальних витрат відповідача на оплату послуг позивача з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, внаслідок чого відповідач отримав збиток;

- за поданими позивачем доказами через їх неналежність не можна встановити фактів здійснення позивачем балансування при наданні відповідачу послуг транспортування природного газу у спірні місяці;

- позивачем не подані докази на підтвердження відхилень у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загрози цілісності газотранспортної системи) у спірні місяці;

- позивач не довів вчинення ним балансуючих дій відповідно до пункту 3 глави 3 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи, згідно з яким оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів, при цьому посилання позивача на укладені позивачем з АТ НАК "Нафтогаз України" та іншими продавцями природного газу договори купівлі-продажу природного газу, акти приймання-передачі купленого за такими договорами природного газу та документи на підтвердження його оплати є безпідставним, оскільки відсутні докази використання придбаного за цими договорами природного газу саме для врегулювання небалансів.

НКРЕКП подало до Господарського суду Черкаської області пояснення щодо позову, у якому зазначило, що при визначенні вартості щодобових негативних небалансів та здійснення розрахунків за них сторони мали керуватися вимогами Кодексу газотранспортної системи та умовами договору транспортування природного газу від 11.12.2019 №1910000205. Пояснення НКРЕКП містить клопотання про розгляд справи №925/530/21 без участі представника НКРЕКП.

Відповідач подавав до Господарського суду Черкаської області клопотання про витребування від позивача в порядку ст. 81 Господарського процесуального кодексу України доказів та заяву про забезпечення доказів способом прзначення експертизи. Господарський суд Черкаської області за результатами розгляду цих клопотань і заяви відмовив у їх задоволенні.

Ухвалою від 18.10.2021 Господарський суд Черкаської області закрив підготовче провадження у справі №925/530/21 і призначив її до розгляду по суті на 10 год. 00 хв. 18 листопада 2021 року в приміщенні Господарського суду Черкаської області.

У судовому засіданні, яке відбулося 18.11.2021 за участю представників обох сторін, Господарський суд Черкаської області розпочав розгляд справи №925/530/21 по суті, не закінчив його у відведений для цього час, тому оголосив перерву до 11 год. 00 хв. 08 грудня 2021 року в приміщенні Господарського суду Черкаської області, про що повідомив представників сторін під розписку, а НКРЕКП ухвалою від 18.11.2021.

08 грудня 2021 року до Господарського суду Черкаській області надійшли:

- пояснення представника позивача Пилипчука В.Є. від 07.12.2021 про сплату відповідачем після подання позову частини стягуваної суми боргу з оплати негативних небалансів природного газу в розмірі 3000000,00 грн. з доказами на підтвердження сплати;

- клопотання представниці відповідача Прийми М.О. про долучення доказів до справи №925/530/21.

У судовому засіданні, яке відбулося 08.12.2021 за участю представників обох сторін, Господарський суд Черкаської області продовжив розгляд справи №925/530/21 по суті, не закінчив його у відведений для цього час, тому оголосив перерву до 11 год. 00 хв. 20 грудня 2021 року в приміщенні Господарського суду Черкаської області, про що повідомив представників сторін під розписку, а НКРЕКП ухвалою від 08.12.2021.

20 грудня 2021 року до Господарського суду Черкаській області надійшли:

заява представниці відповідача Прийми М.О. про зупинення провадження у справі №925/530/21 до закінчення перегляду в касаційному порядку справи №918/450/20;

клопотання представниці відповідача Прийми М.О. про відкладення розгляду справи №925/530/21.

У судовому засіданні, яке відбулося 20.12.2021 за участю представника позивача, Господарський суд Черкаської області розглянув вказані вище заяву і клопотання представниці відповідача Прийми М.О. та залишив їх без задоволення і оголосив перерву до 11 год. 00 хв. 25 січня 2022 року в приміщенні Господарського суду Черкаської області, про що повідомив представника позивача під розписку, а відповідача і НКРЕКП ухвалою від 20.12.2021.

Ухвалу від 20.12.2021 господарський суд надіслав відповідачу 21.12.2021 рекомендованим листом з трек-номером 1801605123046, який згідно з даними офіційного сайту Укрпочти в мережі Інтернет https://track.ukrposhta.ua/tracking_UA.html щодо відстеження поштових відправлень був вручений адресату 24.12.2021.

У судове засідання, призначене на 11 год. 00 хв. 25 січня 2022 року в приміщенні Господарського суду Черкаської області, відповідач (його представник) не явився і не повідомив суд про причини неявки, що не перешкоджає розгляду справи по суті.

У судовому засіданні, яке відбулося 25.01.2022 за участю представника позивача, Господарський суд Черкаської області продовжив і закінчив розгляд справи №925/530/21 по суті і оголосив вступну та резолютивну частини ухваленого в нарадчій кімнаті рішення.

Заслухавши вступні слова представників сторін, дослідивши наявні у справі №925/530/21 докази, з`ясувавши обставини цієї справи, Господарський суд Черкаської області

УСТАНОВИВ:

Згідно з постановою НКРЕКП від 19.06.2017 №808 зі змінами, внесеними постановою НКРЕКП від 11.06.2019 №1024, відповідачу була видана ліцензія на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в межах території міста Умань, Уманського, Христинівського та Маньківського районів Черкаської області.

Згідно з постановою НКРЕКП від 24.12.2019 №3011 позивачу видана ліцензія на право провадження господарської діяльності з транспортування природного газу.

11 грудня 2019 року позивач як Оператор і відповідач як Замовник уклали між собою договір транспортування природного газу №1910000205 (т. 1 а. с. 50-56) (далі - Договір), згідно з пунктами 2.1, 2.2 якого Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні. Послуга надається на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Згідно з пунктом 2.3 Договору обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Пунктом 2.4 Договору передбачено, що приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу.

Відповідно до пункту 2.5 Договору Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі.

Згідно з пунктом 2.6 Договору Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів.

Пункт 2.7 Договору містить три абзаци такого змісту:

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

Пунктом 2.8 Договору передбачено, що взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим Замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи Замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

Відповідно до пункту 4.1 Договору Замовник зобов`язався, зокрема:

своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг;

надати Оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому Договорі;

дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом;

вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування;

не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі;

здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати Оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом;

реєструвати в Реєстрі споживачів постачальника на інформаційній платформі Оператора споживачів, стосовно яких він є діючим постачальником;

здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природний газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором;

здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Пунктом 5.1 Договору визначено, що порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються Сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору.

Пунктом 5.5 Договору передбачено, що на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі ЗВТ).

Відповідно до пункту 7.1 Договору вартість Послуг розраховується: балансування – за фактичною вартістю, яка визначається до порядку, встановленого кодексом.

Пунктами 9.1 і 9.2 Договору передбачено, що у разі виникнення у замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю-продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу.У разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу Оператор здійснює продаж Замовнику, а Змовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлена розділом ХІV Кодексу. У разі виникнення у Замовника позитивного добового небалансу Оператор здійснює купівлю у Замовника, а Замовник продаж природного газу Оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлена розділом ХІV Кодексу.

Пункт 9.3 Договору містить такі положення, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Пунктом 11.1 Договору встановлено, що Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформляються Оператором і Замовником актами наданих послуг.

Згідно з пунктом 11.4 Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (пункт 11.5 Договору).

Пунктом 13.5 Договору передбачено, що у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

Пунктом 17.1 Договору його сторони визначили, що цей договір набирає чинності з дня його укладення, а в частині транспортування природного газу з 7:00 годин 1 січня 2020 року (включно) у разі настання таких відкладальних обставин: надання оператору остаточного рішення про сертифікацію Регулятором, прийнятого з урахуванням висновку Секретаріату Енергетичного Співтовариства; наявності у Оператора права на провадження діяльності з транспортування природного газу. Цей договір діє до 31 грудня 2022 року, а в частині розрахунків до їх повного виконання. Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Згідно з пунктом 17.2 Договору усі зміни та доповнення до цього Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами Сторін.

У пункті 19.4 Договору його сторони визначили уповноважених представників Оператора та Замовника, які мають забезпечувати виконання положень цього Договору, зокрема від Замовника – це Брижатюк Тетяна Василівна.

Згадувані у Договорі додатки до нього 1, 2 і 3 обома його сторонами не були підписані.

22 червня 2020 року позивач і відповідач уклали між собою додаткову угоду №1 до Договору (т. 1 а. с. 57-60), якою, зокрема:

- виклали абзац 1 та абзац 2 пункту 2.7 Договору в такій редакції:

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби;

- виключили абзац 3 пункту 2.7 Договору (стосовно додатку 3);

- виклали пункт 11.1 Договору в такій редакції:

Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг з врегулювання добового небалансу, оформляються Оператором і Замовником актами наданих послуг.

19 грудня 2019 року відповідач видав начальнику його службт обліку Брижатюк Тетяні Василівні довіреність зі строком дії до 31.12.2020 на представництво нею інтересів відповідача перед позивачем з правом доступу до інформаційної платформи оператора газотранспортної системи та вчинення від імені відповідача всіх необхідних юридично значущих дій на цій інформаційній платформі відповідно та з урахуванням вимог Кодексу (т. 1 а. с. 61) і оформив повідомлення на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи (т. 1 а. с. 61 на звороті), яким визначив статус відповідача як користувача інформаційної платформи і уповноважену особу Брижатюк Тетяну Василівну, яка має право доступу до інформаційної платформи від імені відповідача із зазначенням її адреси електронної пошти та контактних даних.

12 грудня 2020 року відповідач видав начальнику його служб обліку Брижатюк Тетяні Василівні довіреність зі строком дії до 31.12.2021 на представництво нею інтересів відповідача перед позивачем з правом доступу до інформаційної платформи оператора газотранспортної системи та вчинення від імені відповідача всіх необхідних юридично значущих дій на цій інформаційній платформі відповідно та з урахуванням вимог Кодексу (т. 1 а. с. 62) і оформив повідомлення на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи (т. 1 а. с. 62 на звороті), яким визначив статус відповідача як користувача інформаційної платформи і уповноважену особу Брижатюк Тетяну Василівну, яка має право доступу до інформаційної платформи від імені відповідача із зазначенням її адреси електронної пошти та контактних даних.

Надання позивачем відповідачу за Договором послуг транспортування природного газу протягом квітня-грудня 2020 року і січня-березня 2021 року підтверджуються підписаними обома сторонами і скріпленими їх печатками актами (зведеними актами) приймання-передачі природного газу та актами наданих послуг за відповідні місяці вказаних періодів (т. 1 а. с. 195-212, т. 5 а. с. 141-153).

Співставленням остаточних алокацій щодобових подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за квітень -грудень 2020 року і січень – березень 2021 року, складених з урахуванням інформації, поданої відповідачем до інформаційної платформи, позивач встановив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого позивач здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за квітень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 1000,21620 тис.куб.м. (10352238 кВт/год.) на загальну суму 3475196,08 грн. з ПДВ;

- за травень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 10006,8880 тис.куб.м. (10421291 кВт/год) на загальну суму 2596344,22 грн. з ПДВ;

- за червень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 600,490 тис.куб.м. (6215078 кВт/год.) на загальну суму 1611487,12 грн. з ПДВ;

- за липень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 200,0 тис.куб.м. (2070000 кВт/год.) на загальну суму 578088,19 грн. з ПДВ;

- за серпень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 200,0 тис.куб.м. (2070000 кВт/год.) на загальну суму 865764,12 грн. з ПДВ;

- за вересень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 415,0540 тис.куб.м. (4295809 кВт/год.) на загальну суму 2658376,11 грн. з ПДВ;

- за жовтень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 825,78134 тис.куб.м. (8546837 кВт/год.) на загальну суму 6968186,35 грн. з ПДВ;

- за листопад 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 1323,5935 тис.куб.м. (13699193 кВт/год.) на загальну суму 10739922,85 грн. з ПДВ;

- за грудень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 838,60094 тис.куб.м. (8679520 кВт/год.) на загальну суму 7727647,50 грн. з ПДВ;

- за січень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 358,89550 тис.куб.м. (3714568 кВт/год.) на загальну суму 4333192,48 грн. з ПДВ;

- за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 552,96087 тис.куб.м. (5723145 кВт/год.) на загальну суму 6449886,57 грн. з ПДВ;

- за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 106,43079 тис.куб.м. (1101559 кВт/год.) на загальну суму 747406,90 грн. з ПДВ;

- за березень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 760,70255 тис.куб.м. (7873271 кВт/год.) на загальну суму 5500739,96 грн. з ПДВ.

Згідно з довідками позивача №1 (т. 1 а. с. 82-90, т. 5 а. с. 97, 99, 101) та №3 (т.1 а. с. 91-99, т. 5 а. с. 98, 100, 102) негативні щодобові небаланси відповідача виникли внаслідок відбору відповідачем з газотранспортної системи природного газу у вказані періоди без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи.

Відповідно до пунктів 2.8 та 11.4 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі односторонні акти врегулювання щодобових небалансів:

- за квітень 2020 року №04-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 63);

- за травень 2020 року №05-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 64);

- за червень 2020 року №06-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 65);

- за липень 2020 року №07-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 66);

- за серпень 2020 року №08-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 67);

- за вересень 2020 року №09-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 68);

- за жовтень 2020 року №10-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 69);

- за листопад 2020 року №11-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 70);

- за грудень 2020 року №12-2020-1910000205 (т. 1 а. с. 71);

- за січень 2021 року №01-2021-1910000205 (т. 5 а. с. 88);

- за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 №02-2021-1910000205 (т. 5 а. с. 89);

- за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 №02-2021-1910000205/2 (т. 5 а. с. 90);

- за березень 2021 року №03-2021-1910000205 (т. 5 а. с. 91).

Відповідно до пунктів 2.8 та 9.3 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі рахунки на оплату небалансів:

- за квітень 2020 року №04-2020-1910000205 від 30.04.2020 на загальну суму 475196,08 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 72);

- за травень 2020 року №05-2020-1910000205 від 31.05.2020 на загальну суму 2596344,22 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 73);

- за червень 2020 року №06-2020-1910000205 від 30.06.2020 на загальну суму 1611487,12 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 74);

- за липень 2020 року №07-2020-1910000205 від 31.07.2020 на загальну суму 578088,19 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 75);

- за серпень 2020 року №08-2020-1910000205 від 31.08.2020 на загальну суму 865764,12 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 76);

- за вересень 2020 року №09-2020-1910000205 від 30.09.2020 на загальну суму 2658376,11 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 77);

- за жовтень 2020 року №10-2020-1910000205 від 31.10.2020 на загальну суму 6968186,35 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 78);

- за листопад 2020 року №11-2020-1910000205 від 30.11.2020 на загальну суму 10739922,85 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 79);

- за грудень 2020 року №12-2020-1910000205 від 31.12.2020 на загальну суму 7727647,50 грн. з ПДВ (т. 1 а. с. 80);

- за січень 2021 року №01-2021-1910000205 від 31.01.2021 на загальну суму 4333192,48 грн. з ПДВ (т. 5 а. с. 92);

- за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 №02-2021-1910000205 від 28.02.2021 на загальну суму 6499886,57 грн. з ПДВ (т. 5 а. с. 93);

- за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 №02-2021-1910000205 від 28.02.2021 на загальну суму 747406,90 грн. з ПДВ (т. 5 а. с. 94);

- за березень 2021 року №03-2021-1910000205 від 31.03.2021 на загальну суму 5500739,96 грн. з ПДВ (т. 5 а. с. 95).

Наявність в інформаційній платформі наданої відповідачем інформації, необхідної для визначення щодобових небалансів, фактичні щомісячні баланси (фізичні обсяги) природного газу по відповідачу, надсилання відповідачу через інформаційну платформу односторонніх актів врегулювання щодобових небалансів та рахунків на оплату небалансів підтверджуються поданими позивачем до господарського суду реєстрами файлів завантажених до інформаційної платформи і відправлених з неї у періоди з квітня по березень 2020 року та з січня по березень 2021 року в електронній формі на цифрових дисках DVD-R DR5FA1-00636 (т. 3 а. с. 155, т. 6 а. с. 56) і в паперових копіях (т. 1 а.с. 100 – 176, т. 5 а. с. 103 – 109, 116 – 122, 129 – 135) та копіями скріншотів з інформаційної платформи ( т. 1 а. с. 177-194, т. 5 а. с. 110 – 115, 123 – 128, 136 – 140).

Плату за щодобовий негативний небаланс позивач визначав за маржинальною ціною придбання природного газу, яка розраховувалася для кожної газової доби шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного позивачем внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на передбачену главою 6 розділу XIV Кодексу ГТС величину корегування. При цьому придбання позивачем природного газу внаслідок отримання ним послуг балансування у періоди з квітня по грудень 2020 року та із січня по березень 2021 року і ціни придбання підтверджуються поданими позивачем з позовом і заявою про збільшення розміру позовних вимог копіями договорів купівлі-продажу природного газу (т. 1 а. с. 204 - 251, т. 2 а. с. 1 - 33, т. 5 а. с. 177 – 203), актів приймання-передачі природного газу (т. 2 а. с. 250, т. 3 а. с. 1 – 87, т. 5 а. с. 204-250, т. 6 а. с. 1 -28), банківських довідок і реєстрів із особового рахунку позивача (т. 3 а. с. 88 – 118, а. с. 147 – 152), платіжних доручень позивача (т 3 а. с. 119 - 128, т. 6 а. с. 32 – 77), актів надання послуг балансування за січень, лютий, березень 2021 року (т. 6 а. с. 29-31).

Відповідач на день подання позивачем позову оплатив щодобовий негативний небаланс лише частково за квітень 2020 року в сумі 2608867,44 грн. Решту боргу за квітень 2020 року в сумі 866328,64 грн. і борг з оплати щодобових негативних небалансів за травень – грудень 2020 року і січень – березень 2021 року в сумі 50827042,37 грн., а разом в сумі 51693371,01 відповідач на день подання позову не оплатив, що й спричинило даний спір.

За порушення встановленого пунктом 9.3 Договору строку оплати щодобових негативних небалансів позивач нарахував відповідачу до сплати за квітень – грудень 2020 року станом на 16.04.2021 і за січень-березень 2021 року станом на 06.08.2021 передбачену пунктом 13.5 Договору пеню в сумі 2642167,99 грн. та передбачені частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України три проценти річних в сумі 682780,58 грн. і інфляційні втрати в сумі 2197980,49 грн. (Розрахунки т. 1 а. с. 26 - 28, т. 5 а. с. 79, 80).

Після подання позову відповідач сплатив позивачу частину боргу за щодобові негативні небаланси в сумі 3000000,00 грн., що позивач визнав у поданому його представником до господарського суду письмовому поясненні (т. 6 а. с. 171, 172) і підтверджується наданим АБ "Укргазбанк" реєстром платежів на користь позивача за період з 17.04.2021 по 26.11.2021 (т. 6 а. с. 176).

Пунктами 9, 17, 19 та 45 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" визначене значення, зокрема, таких термінів:

замовник - фізична або юридична особа, яка на підставі договору замовляє надання однієї чи кількох із таких послуг:

приєднання до газотранспортної або газорозподільної системи;

транспортування природного газу;

розподіл природного газу;

зберігання (закачування, відбір) природного газу;

послуги установки LNG;

оператор газорозподільної системи – суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників);

оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників);

транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

В силу приписів частин 1 та 2 статті 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС), затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2493, який визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Відповідно до пункту 4 глави 3 розділу І Кодексу ГТС експлуатацію газотранспортної системи здійснює виключно оператор газотранспортної системи.

Згідно з абзацом 36 пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС договір транспортування це договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Отже, нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи на підставі договору, укладеного замовником з оператором газотранспортної системи.

НКРЕКП постановою від 30.09.2015 №2497 затвердило Типовий договір транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Типовий договір транспортування природного газу має такі додатки: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - розподіл потужності з обмеженнями, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Відповідно до пункту 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом.

Умови взаємодії з оператором газотранспортної системи, порядок присвоєння ЕІС-кодів та вимоги до інформаційної платформи урегульовані розділом IV Кодексу ГТС, так пунктами 1 та 2 глави 3 цього розділу визначено, що для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи.

Інформаційна платформа має бути доступною всім суб`єктам ринку природного газу та операторам торгових платформ у межах їх прав, визначених цим Кодексом, для забезпечення ними дій, пов`язаних із укладанням угод за короткостроковими стандартизованими продуктами, замовленням, наданням та супроводженням послуг транспортування природного газу, у тому числі для подання номінацій/реномінацій, перевірки величин грошових внесків (фінансової гарантії), а також інших дій, передбачених цим Кодексом.

Суб`єкти ринку природного газу, які уклали (переуклали) з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення (переукладення) договору. Оператор газотранспортної системи присвоює кожному такому суб`єкту ринку природного газу код користувача платформи та створює на інформаційній платформі інтерфейс такого користувача відповідно до його статусу суб`єкта ринку природного газу (постачальник, оператор газорозподільної системи, оптовий продавець/покупець, оператор газосховищ тощо), про що має повідомити останнього. При цьому додатком до договору визначаються уповноважені особи суб`єкта ринку природного газу (користувача платформи), які будуть мати право доступу до інформаційної платформи від імені користувача платформи (зазначаються їхні адреси електронної пошти та контактні дані), для їх електронної реєстрації, що оформлюється у вигляді повідомлення на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, наведеною в додатку 1 до цього Кодексу, до якого додаються у письмовій формі довіреності користувача платформи на кожну уповноважену особу.

Як уже зазначалося вище відповідач надав позивачу оформлені належним чином повідомлення на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, наведеною в додатку 1 до Кодексу ГТС, до якого додав у письмовій формі довіреності користувача платформи, видані Брижатюк Т.В.

Відповідно до пункту 3 глави 3 розділу IV Кодексу ГТС обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб-додатка. У разі якщо електронна пошта недоступна, уповноважена особа користувача платформи повинна повідомити про це оператора газотранспортної системи. З метою контролю цілісності і достовірності інформації, яка передається в електронному вигляді, а також підтвердження її авторства під час обміну інформацією оператор газотранспортної системи забезпечує використання електронного цифрового підпису. Усі операції, що здійснюються через інформаційну платформу, зберігаються з інформацією щодо відповідного користувача інформаційної платформи, часу здійснення операції, електронного-цифрового підпису (ЕЦП), накладеного на форми (файли), що завантажуються до інформаційної платформи.

Відповідно до пункту 5 глави 4 розділу IV Кодексу ГТС оператори газорозподільних систем відповідно до вимог цього Кодексу та за формами електронного документообігу оператора газотранспортної системи, погодженими з Регулятором (постановою НКРЕКП від 28.09.2018 №1134), повинні вносити до інформаційної платформи інформацію, зокрема:

визначену підпунктами 1, 2, 5 - 8 пункту 2 цієї глави, по всіх споживачах, підключених до газорозподільної системи;

дані щодо операторів газорозподільних систем (за їх наявності), яким природний газ передається з газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів;

дані щодо газовидобувних підприємств (за їх наявності), промислові газопроводи яких безпосередньо підключені до газорозподільної системи.

За такими формами:

форма № 1 інформація про споживачів, підключених до газорозподільної системи;

форма № 2 інформація про попередні та остаточні прогнози відборів/споживання природного газу споживачами, що не вимірюються щодобово, і відбори/споживання природного газу споживачами, що вимірюються щодобово (протягом доби);

форма № 3 інформація про фактичний місячний відбір/споживання природного газу окремо по кожному споживачу, відбір/споживання якого не вимірюється щодобово, та/або щодо яких було змінено режим нарахування відбору/споживання природного газу;

форма № 4. інформація про операторів газорозподільних систем (за їх наявності), яким природний газ передається з його газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів та про об`єм/обсяг приймання-передачі природного газу з однієї газорозподільної зони в іншу.

форма № 5 інформація про газовидобувні підприємства (за їх наявності), промислові газопроводи яких безпосередньо підключені до газорозподільної системи.

форма № 8 інформація про об`єм/обсяг подач природного газу у віртуальній точці входу з газорозподільної системи в розрізі газовидобувних підприємств.

Аналогічний обов`язок передбачений пунктом 2 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС, відповідно до якого оператор газорозподільної системи, суміжне газовидобувне підприємство, газовидобувне підприємство, підключене безпосередньо до газорозподільної системи, оператор газосховищ, оператор установки П\ГС та прямий споживач надають оператору газотранспортної системи інформацію про подачі та відбори/споживання, що вимірюються протягом доби, не пізніше ніж за одну годину до закінчення строку надання такої інформації оператором газотранспортної системи замовникам послуг транспортування природного газу згідно з пунктом 1 цієї глави. При цьому інформація про добові обсяги подач та відборів/споживання, що вимірюються протягом доби, надається оператору газотранспортної системи не пізніше ніж о 08:00 ІГГС (10:00 за київським часом) годині для зимового періоду або о 07:00 ІІТС (10:00 за київським часом) годині для літнього періоду після закінчення газової доби (Б). Така інформація повинна надаватись в електронному вигляді через інформаційну платформу за встановленою оператором газотранспортної системи формою, погодженою Регулятором.

Така інформація надається саме оператором газорозподільної системи, на виконання покладеного на нього обов`язку і як наслідок у такому випадку він є відповідальним за своєчасність, достовірність, повноту, об`єктивність та обсяг таких фактичних даних (пункт 4 глави 1 розділу XII Кодексу ГТС).

Інформацію, яку операторам газорозподільної системи направляє оператор газотранспортної системи – це форма № 9 повідомлення про споживачів у зоні ліцензійної діяльності оператора газорозподільної системи, які не включені до Реєстру споживачів жодного постачальника/постачальник яких не подав номінацію на точку виходу до газорозподільної системи або така номінація була відхилена оператором газотранспортної системи/постачальник яких ініціював припинення їм газопостачання.

Оператор газотранспортної системи на підставі даних, що завантажуються до інформаційної платформи користувачами (суб`єктами ринку), та даних з власних ВОГ про обсяги фактично відібрані в точках виходу з газотранспортної системи, здійснює комерційне балансування, що відповідно до Кодексу ГТС полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації.

Оператор газорозподільної системи, будучи обізнаним про обсяги фактично відібрані ним на точці виходу з газотранспортної системи, та завантаживши до інформаційної платформи інформацію (форми №2, №3) про розподілені споживачам обсяги (по кодах типу "X" та за наявності в розрізі точок комерційного обліку - кодів типу "2") через уповноважених осіб - вчиняє правочин, яким по суті підтверджує розраховану різницю між обсягом природного газу, поданим через точку входу до його мережі (що підтверджується підписаними актами приймання-передачі природного газу на газорозподільній системі), та відібраним споживачами в його мережі (що підтверджується завантаженими до інформаційної платформи формами №2, №3), чим по суті і є небаланс оператора газорозподільної системи.

Розроблені алгоритми, закладені до інформаційної платформи для здійснення алокації та розрахунку небалансу, перевірені та підтверджені Регулятором, що підтверджується актом перевірки від 19.04.2019 №161 розміщеному на сайті НКРЕКП, і свідчить про коректність та достовірність розрахунків на інформаційній платформі, на підставі яких оператор газотранспортної системи складає односторонній акт врегулювання щодобових небалансів.

Односторонній акт врегулювання щодобових небалансів з урахуванням вимог Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 88 від 24.05.1995, постанови НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497 "Про затвердження типового договору транспортування природного газу", засвідчує факт здійснення господарської операції з врегулювання щодобових небалансів.

Згідно абзацу 2 пункту 2 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС у випадку якщо сума подач природного газу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу не дорівнює сумі відборів природного газу замовника послуг транспортування природного газу за цю газову добу, вважається, що у замовника послуг транспортування природного газу є добовий небаланс і до нього застосовується плата за добовий небаланс.

Відповідно до пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС:

алокація – це обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників;

балансування системи – це діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування;

комерційне балансування – це діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації;

небаланс – це різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації;

плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує відповідно до розміру добового небалансу;

фізичне балансування – це заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу.

Згідно з пунктом 3 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом.

Згідно з пунктом 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом.

Отже, законодавством на замовника послуг транспортування покладено безумовний обов`язок збалансовувати свої портфоліо балансування, зокрема, шляхом вчинення дій із врегулювання небалансів.

Абзац 2 пункту 6 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено, що якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс.

Відповідно до абзацу 2 пункту 7 глави 6 розділу XII Кодексу ГТС у разі несанкціонованого відбору природного газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію відповідного оператора газорозподільної системи.

Отже, у випадку наявності у оператора газорозподільної системи щодобових негативних небалансів, до нього застосовується плата за добовий небаланс та у нього виникає обов`язок з оплати таких щодобових негативних небалансів.

Відповідно до пункту 18 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник послуг транспортування природного газу має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним.

З огляду на встановлені судом обставин та викладені вище норми чинного законодавства суд дійшов таких висновків.

Позивач є оператором газотранспортної системи, що надає послуги з транспортування природного газу, а відповідач є оператором газорозподільної системи і замовником таких послуг.

З укладенням сторонами Договору і визначенням відповідачем уповноваженої особи – Брижатюк Т.В. на право доступу до інформаційної платформи від імені відповідача у сторін виникли правовідносини з надання позивачем відповідачу послуг транспортування природного газу на умовах, визначених Договором та Кодексом ГТС, із застосуванням інформаційної платформи для забезпечення надання таких послуг.

Наявність в інформаційній платформі наданих відповідачем данних про фактичні обсяги відібраного ним із газотранспортної системи природного газу у спірні місяці свідчить про вчинення уповноваженою особою відповідача, яка мала право доступу до інформаційної платформи від імені відповідача, дій, що підтверджують господарські операції із щодобового відбору (споживання) природного газу з газотранспортної системи споживачами в зоні ліцензійної діяльності відповідача та/або для його власних виробничо-технологічних витрат в обсягах, підтверджених підписаними обома сторонами актами приймання – передачі природного газу за відповідні місяці та даними із інформаційної платформи.

Здійснення позивачем при транспортуванні природного газу комерційного балансування передбачене Договором і Кодексом ГТС як складова частина послуги транспортування.

Визначення позивачем в ході комерційного балансування негативних щодобових небалансів за період з квітня по грудень 2020 року і з січня по березень 2021 року, врегулювання їх з відповідачем, визначення плати за них і виставлення рахунків на їх оплату було здійснене позивачем із застосуванням інформаційної платформи відповідно до вимог Договору та Кодексу ГТС.

Відповідач не належним чином виконав свої зобов`язання з оплати негативних щодобових небалансів за період з квітня по грудень 2020 року і з січня по березень 2021 року, допустивши при цьому порушення встановленого пунктом 9.3 Договору строку оплати щодобових негативних небалансів. Борг відповідача перед позивачем з оплати негативних щодобових небалансів за вказаний період на день ухвалення господарським судом цього рішення становить 48693371,01 грн.

Господарський суд відхиляє доводи відповідача, приведені ним в обгрунтування заперечень проти позову, з таких підстав.

Укладений сторонами Договір відповідає Типовому договору транспортування природного газу, затвердженому постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497. Предметом Договору, як зазначено у його пункті 2.1, є надання оператором замовнику послуг транспортування природного газу.

Згідно з пунктом 2.7 Договору додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби, а додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та /або протягом доби.

Таким чином, наявність додатків 1 і 2 до Договору є обов`язковим лише у вказаних у п. 2.7 Договору випадках і не є обов`язковим при замовленні потужності на добу наперед та /або протягом доби.

З пункту 1 глави 3 розділу ІХ Кодексу ГТС випливає, що саме замовник послуги транспортування, який має намір замовити (забронювати) потужність (крім потужності на добу наперед/протягом доби) має подати оператору газотранспортної системи відповідну заявку на використання гарантованої та/або переривчастої потужності, або потужності з обмеженнями, на підставі якої оператор газотранспортної системи проводить розподіл потужностей замовнику послуги транспортування і оформляються додатки 1 та 2 до договору транспортування природного газу.

Відповідач як замовник послуги транспортування природного газу доказів подання ним позивачу такої заявки господарському суду не надав, а отже не доказав необхідності підписання сторонами у спірних правовідносинах додатків 1 та 2 до Договору.

Щодо відсутності підписаного обома сторонами додатку 3 до Договору слід зауважити, що додатковою угодою від 22.06.2020 №1 (т. 1 а. с. 57-60) до Договору із пункту 2.7 останнього був виключений третій абзац про необхідність додатку 3 як невідємної частини Договору. Тим самим сторони підтвердили відсутність істотного значення для Договору цього додатку.

Крім того, в матеріалах справи містяться належним чином завірені копії актів приймання-передачі природного газу за спірні газові місяці, підписані обома сторонами, що свідчить про погодження відповідачем переданих йому позивачем обсягів природного газу та про відповідність їх показникам комерційних вузлів обліку газу, встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Вказані обставини не заперечуються та не спростовуються відповідачем і означають про укладення сторонами Договору і виникнення із нього у сторін зобов`язань з надання послуг транспортування природного газу.

Питання щодо затвердження НКРЕКП для відповідача тарифів на розподіл природного газу стосуються лише відносин НКРЕКП з відповідачем і не мають значення для вирішення даного спору.

Подані позивачем до суду докази є належними, допустимими і достовірними, оскільки на їх підставі можна встановити дійсні обставни щодо здійснення позивачем комерційного балансування при наданні відповідачу послуг транспортування природного газу. Вони передбачені Кодексом ГТС і відповідають вимогам чинного законодавства та Договору.

Кодекс ГТС передбачає фізичне балансування і комерційне балансування як дві складові балансування системи.

Як уже зазначалося вище фізичне балансування Кодекс ГТС визначає як заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу, а комерційне балансування – як діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації.

Отже, фізичне балансування спрямоване на підтримання функціонування газотранспортної системи в цілому, запобігання відхилень у її функціонуванні від її звичайного рівня (загрози цілісності газотранспортної системи).

Комерційне ж балансування спрямоване на врегулювання небалансу конкретного замовника послуг транспортування на підставі алокацій і не залежить від наявності чи відсутності відхилень у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загрози цілісності газотранспортної системи).

Даний спір стосується саме комерційного балансування, тому обставини щодо наявності відхилень у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загрози цілісності газотранспортної системи) не мають значення для вирішення цього спору.

Крім того, пункт 5 глави 1 розділу 1 Кодексу ГТС визначає послугу балансування як послугу, що надається оператору газотранспортної системи на підставі відповідного договору купівлі-продажу природного газу, необхідного для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ, що не є короткостроковим стандартизованим продуктом, а короткостроковий стандартизований продукт – як визначений обсяг природного газу, який продається і придбавається на торговій платформі на умовах передачі протягом газової доби (D) або (D+1) сім днів на тиждень відповідно до правил торгової платформи та положень цього Кодексу; .

Згідно з пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС врегулювання добового небалансу є складовою послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування,

Отож, необхідно розрізняти послугу балансування, яка фактично є купівлею оператором газотранспортної системи природного газу для вчинення балансуючих дій, спрямованих на забезпечення підтримання певної кількості та тиску газу в газотранспортній системі, та послугу з врегулювання добового небалансу, яка є складовою послуги транспортування природного газу та надається замовникам цих послуг оператором газотранспортної системи.

Пунктом 3 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС визначено, що оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

У даному випадку укладені позивачем з АТ НАК "Нафтогаз України" та іншими продавцями природного газу договори купівлі-продажу природного газу, підписані ними акти приймання-передачі купленого за такими договорами природного газу та платіжні доручення на його оплату якраз і є належними доказами вчинення позивачем балансуючих дій шляхом використання послуг балансування, необхідного для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ в газотранспортній системі, що охоплює як фізичне так і комерційне балансування і не є короткостроковим стандартизованим продуктом, що відповідає вимогам пунктом 3 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС.

Частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту.

Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Стаття 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) визначає грошову суму або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до частини 1 статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Згідно з частиною 1 статті 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Статтею 629 Цивільного кодексу України визначено, що договір є обов`язковим для виконання.

Відповідно до частини 2 статті 193, частини 1 статті 216 Господарського кодексу України порушення зобов`язання є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим кодексом, іншими законами або договором; учасники господарських правовідносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Стаття 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у розумінні цього Кодексу визнає господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Частина 2 статті 20 Господарського кодексу України передбачає право кожного суб`єкта господарювання на захист своїх прав і законних інтересів шляхом присудження до виконання обов`язку в натурі та застосування штрафних санкцій.

Відповідач не виконав в установлений пунктом 9.3 Договору строк грошові зобов`язання з оплати позивачу негативних щодобових небалансів за період з квітня по грудень 2020 року і з січня по березень 2021 року і тим самим порушив права позивача на своєчасне і одержання повної плати за ці небаланси. Наразі борг відповідача перед позивачем з оплати негативних щодобових небалансів за вказаний період становить 48693371,01 грн.

Отож позивач в порядку захисту своїх порушених прав вправі вимагати виконання відповідачем грошових зобов`язань в натурі шляхом стягнення з нього на свою користь 48693371,01 грн. боргу, а також передбаченої пунктом 13.5 Договору пені та передбачених частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України інфляційних втрат та трьох процентів річних.

Стягувані суми пені, інфляційних втрат та трьох процентів річних нараховані позивачем відповідно до умов Договору, фактичних обставин його виконання/невиконання сторонами, вимог чинного законодавства, тобто нараховані правильно.

За таких обставин позов підлягає задоволенню в частині стягнення з відповідача на користь позивача 48693371,01 грн. боргу з оплати негативних щодобових небалансів, 2642167,99 грн. пені, 2197980,49 грн. інфляційних втрат і 684780,58 грн. три проценти річних, всього 54216300,07 грн.

В частині вимоги про стягнення боргу з оплати негативних щодобових небалансів в сумі 3000000,00 грн., сплаченій відповідачем після подання позивачем позову, провадження у справі слід закрити на підставі пункту 2 частини 1 статті 231 Господарського процесуального кодексу України у зв`язку з відсутністю предмета спору.

За подання позову з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог позивач за платіжними дорученнями від 20.04.2021 №22999 (т. 1 а. с. 17) і від 09.08.2021 №49017 сплатив відповідно 579074,58 грн. і 215425,42 грн., а разом 794500,00 грн. судового збору, що відповідає встановленому підпунктом 1 пункту 2 частини 2 статті 4 Закону України "Про судовий збір" максимально можливому розміру судового збору за позовами майнового характеру, що подавалися до господарських судів в 2021 році.

Враховуючи, що сума судового збору в розмірі 1,5% від ціни позову, обчислена із загальної суми задоволених судом позовних вимог - 54216300,07 грн., становить 813244,50 грн., що перевищує максимально можливий розміру судового збору, то усю сплачену позивачем за подання позову з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог суму судового збору в розмірі 794500,00 грн. слід покласти на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись статтями 129, 231, 236-241 Господарського процесуального кодексу України Господарський суд Черкаської області

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Судовий збір в сумі 794500,00 грн. покласти на відповідача.

Стягнути з приватного акціонерного товариства "УМАНЬГАЗ" (вул. Дерев`янка, 19, м. Умань, Черкаська область, 20300, код ЄДРПОУ 03361419) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (пр. Любомира Гузара, 44, м. Київ, 03065, код ЄДРПОУ 42795490) 48693371,01 грн. (сорок вісім мільйонів шістсот дев`яносто три тисячі триста сімдесят одну гривню 01 копійку) боргу з оплати негативних щодобових небалансів, 2642167,99 грн. (два мільйони шістсот сорок дві тисячі сто шістдесят сім гривень 99 копійок) пені, 2197980,49 грн. (два мільйони сто дев`яносто сім тисяч дев`ятсот вісімдесят гривень 49 копійок) інфляційних втрат, 684780,58 грн. (шістсот вісімдесят дві тисячі сімсот вісімдесят гривень 58 копійок) три проценти річних і 794500,00 грн. (сімсот дев`яносто чотири тисячі п`ятсот гривень 00 копійок) судового збору.

Провадження у справі №925/530/21 в частині вимог про стягнення 3000000,00 грн. боргу з оплати негативних щодобових небалансів природного газу при його транспортуванні закрити.

Це рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги це рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Це рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 07 лютого 2022 року.

Суддя М.В. Дорошенко