Ухвала суду № 102731129, 11.01.2022, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ С У Д

Кіровоградської області

вул.В`ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 32-05-11/24-09-91 E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

11 січня 2022 рокуСправа № 912/220/13-г

Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Коваленко Н.М.

при секретарі судового засідання Пастуховій А.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання №02-22/584 від 30.11.2021 ліквідатора, арбітражного керуючого Носань Н.С.

про надання згоди на продаж та погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" на аукціоні

у справі №912/220/13-г від 18.02.2013

за заявою кредитора - Олександрійського об`єднаного управління Пенсійного фонду України Кіровоградської області, 28000, Кіровоградська область, м. Олександрія, пл. Соборна, 8,

про банкрутство комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" (далі - КП "Теплоелектроцентраль"), 28000, Кіровоградська область, м. Олександрія, вул. Кільцева, 9,

ПРЕДСТАВНИКИ:

від кредиторів – не з`явилися;

від банкрута – участі не брали.

ВСТАНОВИВ:

Постановою від 15.07.2013 господарський суд визнав КП "Теплоелектроцентраль" банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру щодо банкрута. Призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Зімницю О.І.

Ухвалою від 01.08.2014 господарський суд заяву арбітражного керуючого Зімниці О.І. про дострокове припинення повноважень ліквідатора КП "Теплоелектроцентраль" задовольнив. Припинив повноваження ліквідатора КП "Теплоелектроцентраль" арбітражного керуючого Зімниці О.І. з 01.08.2014. Призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Назаренка С.А.

Ухвалою від 25.12.2015 господарський суд заяву арбітражного керуючого Назаренка С.А. про дострокове припинення повноважень ліквідатора КП "Теплоелектроцентраль" задовольнив. Припинив повноваження ліквідатора КП "Теплоелектроцентраль" арбітражного керуючого Назаренка С.А. з 25.12.2015. Призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Носань Н.С.

До господарського суду 08.12.2021 надійшло клопотання №02-22/584 від 30.11.2021 ліквідатора, арбітражного керуючого Носань Н.С. про надання згоди на продаж та погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" на аукціоні з вимогами:

1. Прийняти до розгляду клопотання ліквідатора КП “ТЕЦ” № 02-22/584 від 30.11.2021 до розгляду.

2. Надати згоду на продаж майна КП “ТЕЦ” на умовах, запропонованих у клопотанні ліквідатора банкрута №02-22/584 від 30.11.2021.

Ухвалою від 10.12.2021 господарський суд розгляд клопотання №02-22/584 від 30.11.2021 ліквідатора, арбітражного керуючого Носань Н.С. про надання згоди на продаж та погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" на аукціоні призначив на 11:00 – 11.01.2022. Зобов`язав ліквідатора, арбітражного керуючого Носань Н.С. до засідання суду надати господарському суду: документальні докази права власності або господарського відання КП "Теплоелектроцентраль" на майно про надання згоди на продаж та погодження умов продажу якого просить ліквідатор. Явку повноважних представників членів комітету кредиторів в засідання суду визнав обов`язковою.

Повноважні представники членів комітету кредиторів в засідання суд не з`явилися, про наявність поважних причин неможливості прибуття в засідання суду не повідомили.

До господарського суду засобами електронної пошти (з КЕП) 05.01.2022 надійшли додаткові пояснення №02-22/680 від 29.12.2021 ліквідатора, арбітражного керуючого Носань Н.С. до клопотання про надання згоди на продаж та погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" на аукціоні від 30.11.2021 №02-22/584 та 10.01.2022 клопотання №02-22/07 від 10.01.2022 про розгляд справи без участі ліквідатора.

В результаті розгляду клопотання №02-22/584 від 30.11.2021 ліквідатора, арбітражного керуючого Носань Н.С. про надання згоди на продаж та погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" на аукціоні господарський суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для його задоволення, виходячи з такого.

21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ), п. 2 Прикінцевих та перехідних положень якого передбачено, що з дня введення в дію цього Кодексу, визнано таким, що втратив чинність, зокрема, Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень КУзПБ - установлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 КУзПБ провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законами України.

Судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. (ч. 1 ст. 3 ГПК України)

КП "Теплоелектроцентраль" було учасником-засновником Товариства з обмеженою відповідальністю “ОЛЕКСАНДРІСЬКА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ” (далі ТОВ "ОЕК") (ідентифікаційний код 34218868, вул. Кільцева, буд. 9, м. Олександрія, Кіровоградська область, 28000).

Ухвалою від 25.04.2016 у даній справі господарський суд заяву № 02-15/729 від 04.06.2015 КП "Теплоелектроцентраль" м. Олександрія в особі ліквідатора задовольнив. Визнав недійсним договір про задоволення вимог заставодержателя шляхом уступки частки в статутному капіталі ТОВ "ОЕК" від 29.11.2012, укладений між КП "Теплоелектроцентраль" та приватним підприємством "Діалін", з моменту його укладення. Застосував наслідки недійсності договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом уступки частки в статутному капіталі ТОВ "ОЕК" від 29.11.2012: КП "Теплоелектроцентраль" повернути приватному підприємству "Діалін" грошові кошти в сумі 1600000,00 грн., а приватному підприємству "Діалін" повернути КП "Теплоелектроцентраль" частку в статутному фонді ТОВ "ОЕК".

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 10.10.2016 у справі №912/2808/16 позов КП "Теплоелектроцентраль" задоволено повністю. Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "ОЕК" від 29.11.2012, оформлене протоколом від 29.11.2012. Визнано недійсним статут ТОВ "ОЕК" код 34218868, нова редакція, зареєстрований 04.12.2012 за №14451050016000651.

В подальшому до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено зміни до відомостей про ТОВ "ОЕК", зокрема щодо складу учасників цього товариства, до якого повернуто КП "Теплоелектроцентраль" із часткою в статутному капіталі товариства у розмірі 39%.

Приватним нотаріусом Черкаського районного нотаріального округу Черкаської області Старовойтовим О.С. 20.05.2021 засвідчено справжність підпису ліквідатора КП "Теплоелектроцентраль" Носань Н.С. на заяві про вихід КП "Теплоелектроцентраль" із складу засновників ТОВ "ОЕК", з внесенням до статуту ТОВ "ОЕК" змін, пов`язаних із виходом КП "Теплоелектроцентраль" та реєстрацією статуту у новій редакції, та зареєстровано таку заяву в реєстрі за номером 1827.

26.05.2021 ліквідатором банкрута у порядку, передбаченому Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань", подано через центр надання адміністративних послуг документи, передбачені ч. 5 ст. 17 Закону, зокрема заяву про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, документ про сплату адміністративного збору та оригінал нотаріально посвідченої заяви про вихід КП "Теплоелектроцентраль" зі складу учасників ТОВ "ОЕК".

Державним реєстратором внесено зміни до відомостей про ТОВ "ОЕК" та виключено зі складу учасників товариства ККП "Теплоелектроцентраль".

В силу положень ст. 24 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", статуту ТОВ "ОЕК", КП "Теплоелектроцентраль", як учасник товариства з обмеженою відповідальністю, з моменту виходу зі складу учасників товариства та проведення державним реєстратором відповідних реєстраційних дій, пов`язаних із виходом учасника зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю в Єдиному держаному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, має право вимагати від ТОВ "ОЕК" виплатити вартість частки учасника.

Відповідно до ч. 1 ст. 62 КУзПБ, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання, включаються до складу ліквідаційної маси.

Таким чином, оскільки право вимоги виплати частки у статутному капіталі за своєю правовою природою являється майновим правом, то воно підлягає включенню до ліквідаційної маси та продажу в порядку, передбаченому розділом V Кодексу України з процедур банкрутства.

Разом із тим, оскільки КП "Теплоелектроцентраль" не володіє фінансово-господарською документацією ТОВ "ОЕК", розміром майнових активів товариства, що перебувають у нього на балансі, інформацією про здійснення товариством господарської діяльності станом на сьогодні, а посадові особи товариства ухиляються від надання відповідної інформації, у тому числі ігнорують листи ліквідатора КП "Теплоелектроцентраль" (від 10.06.2021 № 02-22/299), визначення розміру частки відповідно до її ринкової вартості не вдається за можливе, тому ліквідатором визначено розмір частки у статутному капіталі відповідно до її номінальної вартості, яка становить 10437500,00 грн.

На виконання вимог ст. 75 КУзПБ, 03.11.2021 на адреси членів комітету кредиторів ліквідатором направлено заяву №02-22/550 про погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" на аукціоні, згідно якої ліквідатор банкрута запропонувала погодити викладені у заяві умови продажу майна боржника, та надати згоду на його продаж на аукціоні в межах ліквідаційної процедури. Докази направлення заяви на адресу членів комітету кредиторів додано до клопотання.

Одночасно із цим, на адреси членів комітету кредиторів направлено запрошення №02-22/551 від 03.11.2021 на засідання комітету кредиторів, призначене на 29.11.2021 об 14:00, на якому ліквідатором запропоновано вирішити питання щодо погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль".

Листом Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області від 15.11.2021 № 1100-0801-8/47788 повідомлено, що управління погодить умови продажу, запропоновані ліквідатором банкрута виключно за умов, якщо отриманих від реалізації майна коштів буде достатньо для погашення кредиторських вимог головного управління, включених до реєстру вимог кредиторів.

Будь-яких інших листів від членів комітету кредиторів ліквідатором отримано не було.

Окрім цього, на засідання комітету кредиторів, призначеного на 29.11.2021 об 14:00, члени комітету кредиторів своїх представників не направили, у зв`язку із чим засідання не відбулось, а рішення щодо погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" - не прийняте.

За ч. 7 ст. 75 КУзПБ - у разі якщо комітет кредиторів або забезпечений кредитор прийняв рішення про відмову в наданні згоди на продаж майна або не прийняв жодного рішення на засіданні комітету кредиторів чи протягом 20 днів з дня, коли забезпечений кредитор одержав чи мав одержати умови продажу, або якщо арбітражний керуючий не згоден з прийнятим комітетом кредиторів або забезпеченим кредитором рішенням, арбітражний керуючий зобов`язаний звернутися до суду. У такому разі умови аукціону визначаються судом.

При цьому, вихід учасника з товариства врегульовано положеннями Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

За ст. 24 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю":

1. Учасник товариства, частка якого у статутному капіталі товариства становить менше 50 відсотків, може вийти з товариства у будь-який час без згоди інших учасників.

2. Учасник товариства, частка якого у статутному капіталі товариства становить 50 або більше відсотків, може вийти з товариства за згодою інших учасників.

3. Рішення щодо надання згоди на вихід учасника з товариства може бути прийнято протягом одного місяця з дня подання учасником заяви, якщо інший строк не передбачений статутом.

4. Якщо для виходу учасника необхідна згода інших учасників товариства, він може вийти з товариства протягом одного місяця з дня надання такої згоди останнім учасником, якщо менший строк не визначений такою згодою.

5. Учасник вважається таким, що вийшов з товариства, з дня державної реєстрації його виходу. Вихід учасника з товариства, внаслідок якого у товаристві не залишиться жодного учасника, забороняється.

6. Не пізніше 30 днів з дня, коли товариство дізналося чи мало дізнатися про вихід учасника, воно зобов`язане повідомити такому колишньому учаснику вартість його частки, надати обґрунтований розрахунок та копії документів, необхідних для розрахунку. Вартість частки учасника визначається станом на день, що передував дню подання учасником відповідної заяви у порядку, передбаченому Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань".

7. Товариство зобов`язане протягом одного року з дня, коли воно дізналося чи мало дізнатися про вихід учасника, виплатити такому колишньому учаснику вартість його частки. Статутом товариства, що діє на момент виходу учасника, може встановлюватися інший строк для здійснення такої виплати.

8. Вартість частки учасника визначається виходячи з ринкової вартості сукупності всіх часток учасників товариства пропорційно до розміру частки такого учасника.

9. За погодженням учасника товариства, який вийшов, та товариства зобов`язання зі сплати грошових коштів може бути замінено зобов`язанням із передачі іншого майна.

10. Товариство виплачує учаснику, який вийшов з товариства, вартість його частки або передає майно лише пропорційно до розміру оплаченої частини частки такого учасника.

11. Товариство зобов`язане надавати учаснику, який вийшов з товариства, доступ до документів фінансової звітності, інших документів, необхідних для визначення вартості його частки.

12. Статутом товариства можуть бути передбачені інші строк, порядок, розмір та спосіб проведення розрахунків з учасником, що виходить з товариства, а також порядок вибору суб`єкта оціночної діяльності. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.

13. Положення частин восьмої - одинадцятої цієї статті застосовуються також до відносин щодо наслідків прийняття загальними зборами учасників рішення про виключення учасника з товариства. Не пізніше 30 днів з дня прийняття загальними зборами учасників такого рішення товариство зобов`язане повідомити колишньому учаснику (його спадкоємцю, правонаступнику) вартість його частки. Вартість частки визначається станом на день, що передував дню прийняття загальними зборами учасників рішення про виключення учасника з товариства.

14. Правила цієї статті застосовуються також до відносин щодо виходу з товариства спадкоємця чи правонаступника учасника.

Тобто, з моменту виходу зі складу учасників товариства відповідного учасника, корпоративні права такого учасника - припиняються, як і правовий статус учасника товариства.

Законом України “Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю” передбачено обов`язок товариства, у разі виходу із його складу учасника, виплатити вартість частки такого учасника у статутному капіталі, що передбачено положеннями ч. 7 ст. 24 Закону.

Виходячи із зазначеного вище, за своєю правовою природою, з моменту в виходу учасника зі складу учасників товариства, його корпоративні права замінюються на відповідне майнове право - право вимагати від товариства виплати вартості частки, належної учаснику, який вийшов, в статутному капіталі товариства.

Така виплата може бути здійснена як у формі грошової виплати, так і замінена передачею майна в натурі.

При цьому, у товариства також виникає обов`язок щодо повідомлення учаснику, який вийшов, вартості його частки, обґрунтований розрахунок якої здійснюється за день до подання учасником заяви про вихід у порядку, передбаченому Законом України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань”, виходячи із ринкової вартості сукупності всіх часток учасників товариства пропорційна до розміру частки такого учасника.

10.06.2021 ліквідатором КП "Теплоелектроцентраль" направлено на адресу ТОВ “ОЕК”, та керівнику товариства, повідомлення про вихід зі складу учасників товариства та необхідність виплати частки в статутному капіталі №02-22/299, відповідно до якого повідомлено про подання документів щодо виходу зі складу учасників ТОВ “ОЕК” до державного реєстратора, та необхідність повідомлення вартості частки КП "Теплоелектроцентраль" у статутному капіталі товариства.

Відповіді від ТОВ “ОЕК” на лист ліквідатора отримано не було.

Окрім цього, ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 02.07.2020 по справі № 912/220/13-г витребувано у ТОВ “ОЕК” інформацію про останній фінансовий рік діяльності - 2019, зокрема щодо балансової вартості основних фондів, обсяг продукції, кредиторську і дебіторську заборгованість, тощо.

Ухвала суду від 02.07.2020 ТОВ “ОЕК” за твердженням ліквідатора не виконана.

На переконання ліквідатора, вищевказані дії дають підстави вважати, що ТОВ “ОЕК” ухиляється від надання інформації про свій фінансовий стан, та повідомлення вартості частки КП "Теплоелектроцентраль", яка підлягає виплаті банкруту, у зв`язку із чим, ціна права вимоги виплати частки визначена ліквідатором відповідно до номінальної вартості частки у статутному капіталі, яка становить 10437500,00 грн.

Господарський суд не може погодитися з такою позицією ліквідатора, позаяк нормами Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" безальтернативно і чітко визначено, яким чином визначається ціна права вимоги виплати частки, при цьому ліквідатор не вжив відповідних заходів для встановлення ціни права вимоги виплати частки у порядку визначено вказаним законом. Документальні докази звернення ліквідатора в судовому порядку за захистом порушено права та інтересу банкрута до ТОВ "ОЕК" з вимогами вчинити дії, які пов`язані з наданням колишньому учаснику інформації про вартість його частки, обґрунтованого розрахунку цієї частки та підтверджуючих документів, ліквідатором суду не надано.

Відповідно до статей 73-79 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

За таких обставини, господарський суд не вбачає можливим визначити умови аукціону з продажу права вимоги КП "Теплоелектроцентраль" до ТОВ "ОЕК" відповідно до номінальної вартості частки у статутному капіталі, яка становить 10437500,00 грн. Позаяк початковою вартістю права вимоги такого майна (частки учасника) має бути, відповідно до Закону України “Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю”, визначена виключно виходячи з ринкової вартості сукупності всіх часток учасників товариства пропорційно до розміру частки такого учасника.

Керуючись ст. 2, 12, 60-61, 75, п. 2, 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 3, 12, 234-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання №02-22/584 від 30.11.2021 ліквідатора, арбітражного керуючого Носань Н.С. про надання згоди на продаж та погодження умов продажу майна КП "Теплоелектроцентраль" на аукціоні відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття.

Ухвала може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.

Копії ухвали направити кредиторам (п. 1 ухвали від 23.05.2017, в тому числі ГУ ДФС у Кіровоградській області (код ЄДР 39393501, 25006, м. Кропивницький, вул. Велика Перспективна, 55 замість Олександрійської ОДПІ ГУ ДФС у Кіровоградській області та Олександрійської ОДПІ Кіровоградської області ДПС), банкруту, ліквідатору - арбітражному керуючому Носань Н.С. (18029, м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, буд. 7), Олександрійській міській раді Кіровоградської області (28000, м. Олександрія, пр. Леніна, 59), ТОВ "Форест" (77356, Івано-Франківська область, Калуський район, с. Завій, урочище Царків, б.1 корп. А), ТОВ "Енерго-Миг" (49005, м. Дніпропетровськ, вул. Обручева, б. 17), ПП "Діалін" (28000, м. Олександрія, вул. Канатенка, 2), ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" (28000, м. Олександрія, вул. Кільцева, 9), Управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Кіровоградській області (25006, м. Кропивницький, вул. Михайлівська, 64).

Повний текст ухвали складено 17.01.2022.

Суддя Н.М. Коваленко

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості надавати інформацію про вебадресу судового рішення у Єдиному державному реєстрі судових рішень, одночасно з врученням (надсиланням/видачі) копії повного або скороченого такого рішення до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його вебадресою: http://reyestr.court.gov.ua.

Вебадреса сторінки на офіційному вебпорталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається: http://court.gov.ua/fair/sud5013.