Рішення № 102146393, 23.12.2021, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. В`ячеслава Чорновола, 29/32, м. Кропивницький, 25022,

тел. (0522) 32 05 11, факс 24 09 91, код ЄДРПОУ 03499951,

e-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua, web: http://kr.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 грудня 2021 рокуСправа № 912/2971/21 Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Тимошевської В.В. розглянув у порядку спрощеного позовного провадження справу № 912/2971/21

за позовом: Приватного акціонерного товариства "Кіровоградобленерго" в особі Гайворонського району електричних мереж, 26300, Кіровоградська область, м. Гайворон, вул. Воєводіна, 7

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Заваллівський графітовий комбінат", 26334, Кіровоградська область, смт. Завалля, вул. Соборна, 14

про стягнення 218 830,06 грн

без виклику сторін (судове засідання не проводилось).

Приватне акціонерне товариство "Кіровоградобленерго" в особі Гайворонського району електричних мереж (далі - ПрАТ "Кіровоградобленерго", позивач) звернулось до господарського суду з позовною заявою з вимогами до Приватного акціонерного товариства "Заваллівський графітовий комбінат" (далі - ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат", відповідач) про стягнення вартості необлікованої електричної енергії в розмірі 218 830,06 грн.

В обґрунтування підстав позову вказано, що 27.10.2020 при контрольному знятті показів приладу обліку на об`єкті відповідача було виявлено порушення ПРРЕЕ, а саме "самовільне підключення електроустановок до електричної мережі оператора системи поза розрахунковим засобом обліку електроенергії з порушенням схеми обліку", про що складено акт про порушення № 000051 від 27.10.2020 та на підставі чого здійснено розрахунок вартості необлікованої електричної енергії в розмірі 218 830,06 грн.

Ухвалою господарського суду від 25.10.2021 за поданим позовом відкрито провадження у справі № 912/2971/21. Згідно ухвали, враховано, що вказана справа підпадає під визначення малозначної справи, оскільки сума стягнення не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб (ч. 5 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України), з підстав чого ухвалено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами. Сторонам у справі встановлено строк для подання заяв по суті справи.

В межах встановленого строку від ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" надійшов відзив на позовну заяву, відповідно до якого позовні вимоги заперечено повністю з тих підстав, що під час контрольного огляду вузлів уповноважені представники відповідача не були присутні, чим порушено вимоги п. 6.5.2. Кодексу комерційного обліку електричної енергії, тоді як в акті не вказано на підставі яких документів здійснювалось посвідчення особи ОСОБА_1, а з наданої позивачем відеозйомки неможливо встановити дату, час і місце її проведення. На думку відповідача, складання акта без участі представників відповідача, фактично дає можливість самостійно представниками позивача пошкодити пломби і провести самовільне підключення та після чого зафіксувати нібито факт самовільного необлікованого підключення відповідачем.

Відповідач зазначає, що тип кабелю та поперечна площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, безпосередньо впливає на результат обрахунку обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил, тоді як жодними належними та допустимими доказами не підтверджено, тип кабелю та поперечну площу перерізу проводів (кабелів).

За підрахунком відповідача, якщо взяти найменшу допустиму сила струму (І) для проводів з поперечною площею перерізу 16 мм з таблиці № 1.3.7. ПУЕ, то вартість необлікованої енергії складатиме 64 828,67 грн, тоді як позивачем безпідставно нараховано 218 830,06 грн.

У відповіді на відзив, яка надійшла до суду 26.11.2021, ПрАТ "Кіровоградобленерго" з приводу заперечень відповідача вказує на те, що позивач вільного доступу до електроустановки відповідач немає і 27.10.2020 контрольний огляд засобу обліку та складення акту про порушення ПРРЕЕ здійснювалося за участю осіб, які допустили представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки. Крім того, дані особи підписали акт про порушення ПРРЕЕ та в подальшому прибули на засідання комісії з розгляду актів про порушення.

Позивач зазначає, що на місці виявлення порушення ПРРЕЕ було вилучено, поміщено в пакет та опломбовано відрізок проводу А88Н 4*16, яким здійснено самовільне підключення, про що складено відповідний акт. В даному випадку, поперечна площа перерізу алюмінієвого самоутримного ізольованого проводу, що був використаний відповідачем у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначена на підставі показів відповідного засобу вимірювальної техніки, а саме мікрометром МК-25-2, інвентаризаційний номер № 04030153, дата повірки 10.06.2020, про що зазначено в п. 4 Акта, та яка становить 16 кв. мм.

Вказано про безпідставність посилання відповідача на таблицю 1.3.7 ПУЕ "Допустимий тривалий струм для кабелів з алюмінієвими жилами з гумовою або пластмасовою ізоляцією у свинцевій, полівінілхлорид ній та гумовій оболонках, броньованих і неброньованих", оскільки провід (кабель), яким здійснено самовільне підключення та відрізок, якого було вилучено на місці виявлення порушення є 4-х жильним.

Зазначено, що останній контрольний огляд був проведений більше, ніж шість календарних місяців до моменту виявлення порушення, а тому за кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням ПРРЕЕ взято кількість робочих днів з 28.04.2020, тобто не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення, а саме 125 днів.

На підставі викладеного позивач вважає, що розрахунок відповідача, викладений у відзиві на позовну заяву є необґрунтованими, а твердження щодо неправомірності нарахування обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ, є незаконним.

Відповідачем у запереченнях на відповідь на відзив, які надійшли до суду 14.12.2021, наведено наступні доводи з приводу аргументів позивача: акт пломбування між сторонами по договору не складався, а отже у позивача не виникло обов`язку збереження цілісності пломб; ні в акті про порушення, а ні в протоколі засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕЕ не вбачається, що здійснювалось посвідчення особи ОСОБА_1 та ОСОБА_2 ; позивачем не надано жодних належних та допустимих доказів на підтвердження типу кабелю та поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення.

За правилами ч.ч. 1, 5, 8 ст. 252 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи у порядку спрощеного позовного провадження здійснюється судом за правилами, встановленими цим Кодексом для розгляду справи в порядку загального позовного провадження, з особливостями, визначеними у цій главі. Суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої із сторін про інше. При розгляді справи у порядку спрощеного провадження суд досліджує докази і письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи.

Відповідно до ст. 248 названого Кодексу, суд розглядає справи у порядку спрощеного позовного провадження протягом розумного строку, але не більше шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі.

Частиною 4 ст. 240 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи суд підписує рішення без його проголошення.

Дослідивши докази у справі та письмові пояснення, які викладено у заявах по суті справи, судом встановлено наступні обставини.

26.05.2010 між Відкритим акціонерним товариством "Кіровоградобленерго" (Постачальник) та Відкритим акціонерним товариством "Заваллівський графітовий комбінат" (Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №230 з додатками (а.с. 6-16).

За умовами вказаного даного договору, Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача із загальною приєднаною потужністю 145 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені в п. 6, 7 додатку "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Пунктом 9.4 вищевказаного договору визначено, що цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2010 р. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Як зазначає позивач, враховуючи відсутність заяв сторін протягом 2010-2018 років, вказаний договір діяв до 31.12.2018.

Після набрання 11.06.2017 чинності Законом України "Про ринок електричної енергії" та затвердження постановою НКРЕКП України №312 від 14.03.2018 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" подано заяву-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії та, відповідно, з 01.01.2019 є укладеним договір про надання послуг з розподілу електричної енергії (далі - Договір, а.с.17-22).

Пунктом 11.1 Договору визначено, що цей договір набирає чинності з дня приєднання споживача до умов цього договору і діє протягом 1 року, якщо інший термін не зазначено в заяві-приєднання. Договір вважається продовженим на кожен наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Як зазначає позивач та що не спростовує відповідач, оскільки сторонами не було заявлено про припинення дії Договору він є продовженим на 2020 та 2021 роки.

Згідно Договору, Оператор системи ПрАТ "Кіровоградобленерго" надає Споживачу ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" послуги з розподілу електричної енергії, параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженим постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 309, та Кодексом систем розподілу, затвердженим постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 310, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в Паспорті точки розподілу електричної енергії за об`єктом Споживача, який є додатком 2 до цього Договору, та в особовому рахунку Споживача, облікових базах даних Оператора системи.

Відповідно до п. 6.2 Договору Споживач зобов`язується, зокрема; забезпечити належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; забезпечувати доступ представникам Оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки.

Оператор системи має право, зокрема: на безперешкодний доступ (за пред`явленням службового посвідчення) до електричних установок Споживача для проведення технічної перевірки та контрольного огляду вузла вимірювання; вимагати від Споживача відшкодування збитків, завданих порушеннями, допущеними Споживачем під час користування електричною енергією; контролювати додержання Споживачем вимог ПРРЕЕ; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) Споживача умовам Договору та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

Відповідно до заявки ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" про приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії вказано об`єкт, на який здійснюється розподіл електричної енергії "Вантажний двір" за адресою: вул. Шевченка, 22/01, смт. Завалля, Гайворонський район, Кіровоградська область.

27.10.2020 при контрольному знятті представниками ПрАТ "Кіровоградобленерго" показів приладу обліку на об`єкті "Вантажний двір" за адресою: смт. Завалля, вул. Шевченка, 22/01, виявлено порушення обліку електричної енергії за п.п. 1.2.1., 2.3.1., 5.5.5.1., 8.2.4. ПРРЕЕ, п. 6.1. розділу 5 ККОЕЕ, п. п.11.9.1., 11.9.2. КСР - Самовільне підключення електроустановок до електричної мережі оператора системи поза розрахунковим засобом обліку електроенергії з порушенням схеми обліку. Самовільне підключення виконано кабелем від КТП 450 від відданого комутаційного апарата.

Про вказане складено Акт про порушення № 000051 від 27.10.2020 (далі - Акт, а.с. 23-24).

За змістом вказаного Акта, його складено за участі споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача): ОСОБА_1, головного енергетика ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат", ОСОБА_2, інженер-енергетик 1-х кат. ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат".

В Акті наведено схему електроживлення споживача та вказано, що споживачу продемонстровано порушення.

Під час перевірки вилучено та опломбовано в пакеті пломбу захисну ШП 1879 та відрізки проводу Аssn 4х16 4 шт, про що складено Акт № 1 тимчасового збереження вилученого речового доказу ПРРЕЕ (а.с. 28).

Акт № 000051 від 27.10.2020 підписано всіма особами, які зазначені в Акті.

До Акта додано фото та відеоматеріали (а.с. 25-27), Акт тимчасового збереження вилученого речового доказу ПРРЕЕ, сейф-пакети.

В Акті зазначено додаткові відомості, що споживач зобов`язується привести точки обліку до вимог ПУЕ та інших нормативних документів, а також про отримання екземпляра Акта особою ОСОБА_1

Згідно пункту 11 Акта вказано, що комісія оператора системи з розгляду складеного Акта про порушення буде проводити засідання 04.11.2020 за адресою: м. Гайворон, вул. Воєводіна, 7, о 13:30.

04.11.2020 відбулось засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕЕ, про що складено протокол № 6 (а.с. 30-31).

З протоколу вбачається, що на засіданні комісії були присутні гр. ОСОБА_3 та ОСОБА_1, які не мали при собі довіреності на уповноважену особу, але надали для ознайомлення копію договору оренди №08-2020 від 05.10.2020.

Комісією розглянуто Акт про порушення №000051 від 27.10.2020 з метою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПРРЕЕ, яка підлягає оплаті споживачем. Встановлено, що споживач на об`єкті "Вантажний двір" ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" порушив "Правила роздрібного ринку електричної енергії" шляхом самовільного підключення електроустановок до електричної мережі оператора системи позарозрахунковими засобами обліку електричної енергії з порушенням схеми обліку.

За результатами засідання комісії прийнято рішення оголосити перерву в засіданні комісії до 25.11.2020 з повідомленням споживача.

Листом від 11.11.2020 на адресу ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" направлено копію Акта про порушення №000051 від 27.10.2020 та запрошено представника ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" на засідання комісії, призначене на 25.11.2020 (а.с. 32).

Вказаний лист отримано позивачем 12.11.2020, про свідчить відбиток штемпеля на листі.

25.11.2020 відбулось засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕЕ, за результатами якого складено протокол №7 (а.с. 33-34).

Згідно вказаного протоколу, представник споживача не з`явився на засідання комісії, хоча належним чином повідомлений. На засіданні комісії прийнято рішення провести нарахування в сумі 218830,06 грн; направити споживачу копію протоколу засідання комісії, розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення; рахунок на оплату вартості необлікованої електричної енергії.

ПрАТ "Кіровоградобленерго" складено розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ) непобутовим споживачем за період з 28.04.2020 по 27.10.2020 (125 днів), вартість якого склала 218 830,06 грн (а.с. 35-36).

Згідно листа від 27.11.2020 № 914/49 вказані вище копія протоколу засідання комісії Гайворонського РЕМ, розрахунок, а також рахунок для оплати № 230 від 25.11.2020 направлені на адресу ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" (а.с. 37-38).

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 20.04.2021 у справі №912/4213/20 у задоволенні позову ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" до ПрАТ "Кіровоградобленерго" про визнання недійсним рішення комісії ПрАТ "Кіровоградобленерго", оформленого протоколом №7 від 25.11.2020, по розгляду акта про порушення №000051 від 27.10.2020, відмовлено повністю (а.с. 39-42).

За результатами апеляційного перегляду вказане рішення суду залишено без змін згідно постанови Центрального апеляційного господарського суду від 05.07.2021.

Наведені вище обставини та відсутність оплати вартості необлікованої електричної енергії в розмірі 218 830,06 грн стало підставою для звернення до суду з позовом у даній справі.

Норми права, застосовані судом.

Згідно ст. 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" ринок електричної енергії - система відносин, що виникають між учасниками ринку під час здійснення купівлі-продажу електричної енергії та/або допоміжних послуг, передачі та розподілу, постачання електричної енергії споживачам.

Відповідно до частини 1 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

У пункті 4 частини 2 ст. 77 цього Закону зазначено, що правопорушеннями на ринку електричної енергії є крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.03.2018 N312 (ПРРЕЕ), врегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами. Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

За змістом пункту 1.2.1. ПРРЕЕ на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Відповідно до пункту 2.3.1. ПРРЕЕ на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку.

Згідно підпунктів 1, 20 п. 5.5.5. ПРРЕЕ, споживач електричної енергії зобов`язаний користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів) та не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Пунктом 8.2.4. ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

За абзацом першим пункту 8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

У наведеному пункту ПРРЕЕ наведено вимоги щодо оформлення зазначених актів про порушення, зокрема, Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

Згідно з пунктом 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноважені представники оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначають обсяг необлікованої електричної енергії та суму завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати не облікованої електричної енергії та/або збитків.

Пункт 8.4.1 ПРРЕЕ передбачає, що оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

Згідно з підпунктом 7 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

Формула розрахунку за вказане порушення наведена в пункті 8.4.12 ПРРЕЕ.

Відповідно до абзаців 2, 3 пункту 8.2.7. ПРРЕЕ споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Окрім того, основні положення щодо організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії, права та обов`язки учасників ринку, постачальників послуг комерційного обліку та адміністратора комерційного обліку щодо забезпечення комерційного обліку електричної енергії визначено Кодексом комерційного обліку електричної енергії (далі - ККОЕЕ).

Згідно п. 6.1. ККОЕЕ, власники вузлів обліку, а також суб`єкти (власники), які контролюють електроустановки, об`єкти або окремі елементи об`єкта, територію (приміщення), де встановлені вузли обліку (зокрема споживачі), зобов`язані забезпечити безперешкодний доступ уповноваженим представникам контролюючих органів, операторів системи, електропостачальників, ППКО, власників відповідного обладнання та інших заінтересованих сторін, які мають на це право (зокрема субспоживачів), для проведення контрольного огляду та/або технічної перевірки вузлів обліку, зчитування показів, а також отримання інформації, що зберігається в первинній базі даних лічильників електричної енергії.

Пункт 6.4.1. ККОЕЕ передбачає, що учасники ринку та споживачі несуть відповідальність відповідно до законодавства за використання електричної енергії без приладів обліку (якщо використання приладів обліку обов`язкове) або вплив на роботу ЗКО, пошкодження ЗКО, пошкодження або зрив установлених на них пломб, пломбувального матеріалу та індикаторів, порушення схеми комерційного обліку чи в будь-який інший спосіб, що має явні або підтверджені результатами експертизи ознаки втручання в роботу ЗКО.

За правилами ч.ч. 1-3 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Згідно з частиною 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Мотивована оцінка доводів сторін та поданих доказів.

Як слідує з наведених вище вимог пункту 8.2.5. ПРРЕЕ, виявлення порушення з оформленням акта про порушення здійснюється у присутності споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

Аналогічні вимоги містить і пункт 6.5.13 ККОЕЕ, згідно з якими у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки порушень цього Кодексу або Правил роздрібного ринку електричної енергії, зокрема фактів безоблікового споживання електричної енергії, пошкодження чи зриву пломб тощо, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення відповідно до ПРРЕЕ.

У підпункті 66 пункту 1.1.2 ПРРЕЕ міститься визначення споживача, зокрема, споживач електричної енергії - це фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, або юридична особа, що купує електричну енергію для власного споживання.

Поряд з тим ні ПРРЕЕ, ні Кодекс комерційного обліку електричної енергії не надають визначення (вимог) щодо представника споживача та іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У той же час у підпункті 11 пункту 8.2.5 ПРРЕЕ лише визначено, що представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Аналіз наведених вище положень ПРРЕЕ та Кодексу комерційного обліку електричної енергії дає підстави дійти висновку, що представник споживача повинен бути наділений такими ж правами як і споживач. Тобто представником споживача слід вважати особу, яку споживачем, у передбаченому чинним законодавством порядку, уповноважено, крім участі в процесі контрольного огляду або технічної перевірки, вносити пояснення та зауваження до акта про порушення, викладати мотиви своєї відмови від підписання акта про порушення, підписувати акт про порушення без зауважень.

Подібний правовий висновок викладений у постанова Верховного Суду від 19.07.2018 у справі №923/832/17, від 06.06.2020 у справі №916/2504/18, від 16.06.2021 у справі №911/26/20 та 03.08.2021 зі справи №910/5998/20.

У розгляді даної справи суд звертається до Висновку Верховного Суду викладеного у постанові від 03.08.2021 зі справи №910/5998/20 та зазначає, що "за відсутності визначення, зокрема, ПРРЕЕ, поняття "інша особа, яка допустила представників оператора системи до закритих приміщень споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи)", наведене у підпунктах 1, 8 пункту 8.2.5 ПРРЕЕ, такою особою слід вважати особу, яка: 1) має доступ до електрифікованої споруди, частини електрифікованої споруди, сукупності електрифікованих споруд на одній території, що належить на праві власності або користування споживачу, або має доступ до території, на якій розміщено електрифікована споруда, частина електрифікованої споруди, сукупність електрифікованих споруд, що належить на праві власності або користування споживачу; 2) має можливість допуску представників оператора системи до електрифікованої споруди, частини електрифікованої споруди, сукупності електрифікованих споруд на одній території, що належить на праві власності або користування споживачу, або до території, на якій розміщено електрифікована споруда, частина електрифікованої споруди, сукупність електрифікованих споруд, що належить на праві власності або користування споживачу, для проведення перевірки; 3) таку особу встановлено за документами, які унеможливлюють виникнення будь-яких сумнівів щодо цієї особи. При цьому, ПРРЕЕ не передбачено обов`язку зазначати у акті про порушення документ, за яким відбулось встановлення особи".

Як встановлено матеріалами справи, за фактом виявленого порушення ПРРЕЕ складено Акт про порушення №000051 від 27.10.2020, зміст якого свідчить про те, що цей акт складено на місці виявлення порушення у присутності ОСОБА_1, головного енергетика ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат", ОСОБА_2, інженер-енергетик 1-х кат. ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат". Крім того, ОСОБА_1 був присутній на засіданні комісії з розгляду акта про порушення 04.11.2020, що підтверджується відповідним протоколом.

Вказані особи допустили представників ПрАТ "Кіровоградобленерго" на об`єкт (територію) і до електроустановки ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" та підписали Акт про порушення №000051 від 27.10.2020 без зауважень.

Як зазначає позивач у відповіді на відзив та що не спростовано відповідачем, трансформаторна підстанція, в якій розміщено засіб обліку, знаходиться на балансі відповідача та розміщується на його території, а тому позивач вільного доступу до електроустановки відповідача не має.

Враховуючи викладене та обставини допуску зазначеними в Акті особами відповідача представників ПрАТ "Кіровоградобленеро" на об`єкт (територію) підприємства, чого не може зробити неуповноважена особа, господарський суд дійшов висновку, що Акт про порушення №000051 від 27.10.2020 відповідає положенням пункту 8.2.5 ПРРЕЕ та пункту 6.5.13 ККООЕ, як такий, що складений у присутності уповноважених представників відповідача, як того і вимагає ПРРЕЕ, оскільки зазначені особи знаходились на об`єкті відповідача, мали доступ на територію підприємства та допустили представників позивача на об`єкт для проведення перевірки, чого не може зробити неуповноважена особа. Відтак, доводи скаржника щодо невідповідності Акта вимогам ПРРЕЕ та порядку його складання відхиляються судом.

Окрім того, обставини дотримання вимог щодо складення Акта про порушення №000051 від 27.10.2020 за участі споживача були предметом дослідження у справі № 912/4213/20, порушеної за позовом ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" до ПрАТ "Кіровоградобленерго" про визнання недійсним рішення комісії по розгляду Акта про порушення №000051 від 27.10.2020.

Рішенням господарського суду від 20.04.2021, яке залишено без змін згідно постанови суду апеляційної інстанції від 05.07.2021, було відмовлено у задоволенні позову та відхилено доводи ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" щодо складення Акта за відсутності споживача.

Виходячи із аналізу положень пункту 8.2.5 ПРРЕЕ, якщо споживач або представник споживача не погоджується зі змістом акта, він робить про це зауваження в самому акті. Так само споживач або його представник має право викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Поміж тим, як вже встановлено, особами, які допустили представників ПрАТ "Кіровоградобленерго" до електроустановки ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат", Акт про порушення №000051 від 27.10.2020 підписано без зауважень.

Вказане, а також відсутність доказів на спростування порушень, які зафіксовано в Акті №000051 від 27.10.2020, спростовує доводи відповідача щодо відсутності самовільного підключення електроустановок до електричної мережі оператора системи поза розрахунковим засобом обліку електроенергії і порушення схеми обліку.

З приводу відеозйомки, доданої до позову, суд погоджується з доводами відповідача щодо відсутності за даним відеозаписом фіксації дати, місця проведення відеозйомки та присутніх на записі осіб.

Поряд з цим, вказане не спростовує встановлені вище обставини, оскільки Акт про порушення, який складено у відповідності до вимог ПРРЕЕ, є належним доказом на підтвердження зафіксованих в акті порушень.

Згідно з пунктом 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноважені представники оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначають обсяг необлікованої електричної енергії та суму завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати не облікованої електричної енергії та/або збитків.

Згідно з підпунктом 7 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

Формула розрахунку за вказане порушення наведена в пункті 8.4.12 ПРРЕЕ.

За наведеним пунктом, у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6 - 8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою

W доб.с.п. = P с.п. · t вик.с.п.,

де Р с.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулою у разі підключення до однієї фази

P с.п. = I · U ном.фаз. · cosj;

де І - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи:

з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (ПУЕ), А;

з найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3. ПУЕ), А.

де U ном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ;

cosj - косинус кута між фазною напругою U фаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки cosj приймається рівним 0,9;

t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу).

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

Як підтверджено матеріалами справи та змістом Акта про порушення № 000051 від 27.10.2020, на місці виявлення порушення ПРРЕЕ представниками оператора вилучено та поміщено в пакет і опломбовано відрізок проводу А88Н 4*16, яким здійснено самовільне підключення, про що складено відповідний акт.

Поперечна площа перерізу алюмінієвого самоутримного ізольованого проводу, що був використаний відповідачем у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначена на підставі показів відповідного засобу вимірювальної техніки, а саме мікрометром МК-25-2, інвентаризаційний номер № 04030153, дата повірки 10.06.2020 (а.с. 29), про що зазначено в п. 4 Акта, та становить 16 кв. мм.

Тобто, провід (кабель), яким здійснено самовільне підключення та відрізок, якого було вилучено на місці виявлення порушення є 4-х жильним алюмінієвим самоутримним ізольованим з поперечною площею перерізу 16 кв. мм.

Суд погоджується з доводами позивача, що найменший допустимий струм, який може протікати через поперечну площу перерізу даного проводу визначається за таблицею 1.3.40 Правил улаштування електроустановок (ПУЕ) "Допустимий тривалий струм для алюмінієвих самоутримних ізольованих проводів (СІП) і захищених проводів" і становить 75 А.

Натомість, відповідач посилається на таблицю 1.3.7 ПУЕ "Допустимий тривалий струм для кабелів з алюмінієвими жилами з гумовою або пластмасовою ізоляцією у свинцевій, полівінілхлорид ній та гумовій оболонках, броньованих і неброньованих", яка стосується іншого виду кабелю, та в якій відсутні дані щодо 4-х жильних кабелів та не надає обґрунтування застосування до 4-х жильних кабелів значень, як для трижильних кабелів згідно таблиці 1.3.7 ПУЕ.

Таким чином, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії виконана через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення

Wдоб.с.п. = Pс.п. х t вик.с.п. становить Wдоб.с.п. = 3*75*0,22*12*0,9 = 534,6 кВт/год.

Згідно матеріалів справи, повторне засідання з розгляду акта про порушення споживачем ПРРЕ відбулось 25.11.2020 і про вказане засідання було повідомлено відповідача листом від 11.11.2020, який ним отримано наручно 12.11.2020.

Однак, на засідання комісії з розгляду Акта про порушення № 000051 від 27.10.2020 відповідач не з`явився та про причини відсутності позивача не повідомив.

За результатами розгляду Акта комісією було прийнято рішення, яке оформлено протоколом № 7 від 25.11.2020, провести нарахування в сумі 218830,06грн; направити споживачу копію протоколу засідання комісії, розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення; рахунок на оплату вартості необлікованої електричної енергії.

Згідно наданого розрахунку, вартість необлікованої електричної енергії здійснювалась відповідно до п. 8.4.7 ПРРЕЕ, виходячи з:

- вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВттод) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВттод);

- величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб, кВттод);

- кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

Відповідно до п.п. 2 п. 8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача, якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку мали можливість, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Як зазначає позивач та що не спростовано відповідачем, в даному випадку, останній контрольний огляд був проведений більше, ніж шість календарних місяців до моменту виявлення порушення. Отже, є правомірним розрахунок, згідно якого за кількість днів (Д), протягом який споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням ПРРЕЕ взято кількість робочих днів з 28.04.2020, тобто не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення, а саме 125 днів.

Рішенням господарського суду від 20.04.2021 у справі № 912/4213/20, залишеним без змін постановою суду апеляційної інстанції від 05.07.2021, відмовлено у задоволенні позову ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" до ПрАТ "Кіровоградобленерго" про визнання недійсним рішення комісії ПрАТ "Кіровоградобленерго", оформленого протоколом №7 від 25.11.2020, по розгляду акта про порушення №000051 від 27.10.2020.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Позивачем оформлено рахунок № 230 від 25.11.2020 на суму 218 830,06 грн. який направлено разом з копією протоколу засідання комісії та розрахунком на адресу ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" згідно листа від 27.11.2020 № 914/49.

Докази оплати зазначеного рахунку в матеріалах справи відсутні.

На підставі вищевикладеного суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог та наявність підстав для стягнення з ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат" на користь ПрАТ "Кіровоградобленерго" вартості необлікованої електричної енергії в розмірі 218 830,06 грн.

Судові витрати.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на ПрАТ "Заваллівський графітовий комбінат".

Інших судових витрат сторони не заявляють.

Керуючись ст. ст. 74, 76, 77, 126, 129, 221, 233, 236-241, 326, 327 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити частково.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Заваллівський графітовий комбінат" (26334, Кіровоградська область, смт. Завалля, вул. Соборна, 14, ідентифікаційний код 00282056) на користь Приватного акціонерного товариства "Кіровоградобленерго" (25015, м. Кропивницький, Студентський бульвар, 15, ідентифікаційний код 23226362) в особі Гайворонського району електричних мереж (26300, Кіровоградська область, м. Гайворон, вул. Воєводіна, 7 ) вартість необлікованої електричної енергії в розмірі 218 830,06 грн, а також 3 282,45 грн судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. У разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Примірники рішення направити Приватному акціонерному товариству "Кіровоградобленерго" в особі Гайворонського району електричних мереж за адресою: 26300, Кіровоградська область, м. Гайворон, вул. Воєводіна, 7 та електронною поштою: rem_qv@kiroe.com.ua; Приватному акціонерному товариству "Заваллівський графітовий комбінат" за адресою: 26334, Кіровоградська область, смт. Завалля, вул. Соборна, 14.

Повне рішення складено 23.12.2021.

Суддя В.В.Тимошевська