Рішення № 102057847, 29.11.2021, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"29" листопада 2021 р.м. Одеса Справа № 916/1448/21

Господарський суд Одеської області у складі судді Бездолі Ю.С.

при секретарі судового засідання: Кожухарь Є.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» (65009, Одеська обл., м. Одеса, вул. Генуезька, буд. 24-Б, офіс 514, код ЄДРПОУ 42678269)

до відповідача: Акціонерного товариства «Українська залізниця» (03150, м. Київ, вул. Єжи Ґедройця, буд. 5, код ЄДРПОУ 40075815) в особі Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 19, код ЄДРПОУ 40081200)

про стягнення, -

за участю представників сторін:

від позивача: Бондаровський С.І., адвокат, діє на підставі ордеру

від відповідача: Слюсар М.М., в порядку положень про самопредставництво

Суть спору: Товариство з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» про стягнення 84976,15 грн. вартості недостачі вантажу. В позовній заяві окрім витрат на оплату судового збору заявлені також 2880 грн. витрат, пов`язаних із залученням експерта та проведенням експертизи.

Позовні вимоги обґрунтовані незабезпечення перевізником - Одеською залізницею схоронності вантажу під час залізничного перевезення, що є підставою для його матеріальної відповідальності за нестачу вантажу.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.06.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; визначено здійснювати розгляд справи у порядку спрощеного позовного провадження; розгляд справи призначено на 06.07.2021 об 11:45.

30.06.2021 за вх.№17538/21 до суду від позивача надійшло клопотання про об`єднання позовних заяв в одне провадження, в якій позивач просив об`єднати справу №916/1448/21 та справу №916/1518/21 в одне провадження у зв`язку з недотриманням вимог господарського процесуального законодавства. У судовому засіданні 27.07.2021 судом у протокольній формі відмовлено у задоволенні клопотання позивача про об`єднання позовних заяв в одне провадження.

05.07.2021 за вх.№17985/21 до суду від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, яка прийнята судом до розгляду, та додаткові документи, які залучено судом до матеріалів справи. У поданій заяві позивач збільшив позовні вимоги на суму 49429,46 грн. вартості недостачі вантажу, які просив стягнути з відповідача - Акціонерного товариства «Українська залізниця» на користь позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС». В заяві окрім витрат на оплату судового збору заявлені також 8460 грн. витрат, пов`язаних із залученням експерта та проведенням експертизи.

06.07.2021 за вх.№18093/21 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, який прийнято судом до розгляду, та додаткові документи, які залучено судом до матеріалів справи. У поданому відзиві на позовну заяву відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог з огляду на наступне:

- відповідач зазначає, що вимоги позивача по справі №916/1448/21 є необ`єктивними і безпідставними у зв`язку з відсутністю вини залізниці;

- відповідач посилається на те, що завантаження вагонів проводилося засобами і силами позивача; позивачем самостійно було визначено масу вантажу перед відправленням вагонів, без участі представника залізниці, та одержано вантаж вантажоодержувачем, який надійшов на його адресу, зазначену в залізничних накладних;

- відповідач вказує, що пам`яткою №2520 від 11.11.2020 «Про подавання вагонів» (Форма ГУ-45) підтверджується, що залізниця передала на під`їзду колію ПрАТ «Київ-Дніпровське МППЗТ» Ольшанська філія дільниця №2 три вагони з вантажем, а саме: вантаж згідно з накладною №50038181 (вагон №58547241), вантаж згідно з накладною №40031890 (вагони №58531849, №95259842), пам`ятку №2520 від 11.11.2020 «Про подавання вагонів» (Форма ГУ-45) підписав уповноважений представник вантажовласника Балюк Т.В. без будь-яких застережень та прийняв зазначені три вагони з вантажем;

- відповідач вважає, що факт підписання уповноваженим представником вантажовласника Балюк Т.В. пам`ятки №2520 від 11.11.2020 «Про подавання вагонів» (Форма ГУ-45) без будь-яких застережень та прийняття трьох вагонів з вантажем підтверджує обставини того, що залізниця передала на під`їзну колію ПрАТ «Київ-Дніпровське МППЗТ» Ольшанська філія дільниця №2 три вагони з вантажем, а саме: вантаж згідно з накладною №50038181 (вагон №58547241), вантаж згідно з накладною №40031890 (вагони №58531849, №95259842), тобто, як зазначає відповідач, уповноважений представник вантажовласника Балюк Т.В. без будь-яких застережень чи зауважень прийняв зазначені три вагони з вантажем з цілісними запірно-пломбувальними пристроями відправника, що підтверджується документально;

- відповідач зазначає, що комерційний акт залізницею не складався у зв`язку з підписанням представником вантажовласника Балюк Т.В. пам`ятки №2520 від 11.11.2020 «Про подавання вагонів» (Форма ГУ-45) без будь-яких застережень та прийняття трьох вагонів з вантажем з цілісними запірно-пломбувальними пристроями відправника, що підтверджується документально;

- відповідач вказує, що скарга вантажоодержувача від 12.11.2020 №999 щодо надання «розпорядження (вказівки) начальнику станції Миколаїв-Вантажний про проведення комісійної перевірки маси і стану вантажу у вагонах №№ 58547241, 58531849, 95259842 та складання відповідних комерційних актів», які прибували з вантажем пшениці за відправками Капітанівка-Миколаїв-Вантажний №№ 42993642, 40031890 розглянута, але задоволенню не підлягала;

- відповідач посилається на те, що вагони прибули на станцію Миколаїв-Вантажний: - вагон №58547241 прибув 09.11.2020 о 03 год. 51 хв. поїздом №3601 інд. 4151+054+4152, на адресу вантажоодержувача. При огляді вагона по прибуттю комерційних несправностей виявлено не було, про що свідчить запис у книзі форми ГУ- 98; - вагони №№ 58531849, 95259842 прибули 09.11.2020 о 23 год. 30 хв. поїздом №3609 інд. 4151+058+4152, на адресу вантажоодержувача. При огляді вагонів по прибуттю комерційних несправностей виявлено не було, про що свідчить запис у книзі форми ГУ-98. Відповідач вказує, що подавалися та фактично прийняті вагони на передавальних коліях станції, згідно з умовами договору про експлуатацію залізничної під`їзної колії ПрАТ «Київ Дніпровське М11113Т» Ольшанська філія дільниця №2 11.11.2020 о 14 год. 00 хв. Згідно з пам`яткою про подавання вагонів №2520; вагони були прийняті без зауважень, про що свідчать підписи у зазначеній пам`ятці;

- відповідач зазначає, що з графи « 52» «Календарний штемпель видачі вантажу» та « 53» «Підтвердження одержання вантажу вантажоодержувачем» перевізних документів вбачається: - №42993642, вантаж був розкредитований 09.11.2020 о 05 год. 26 хв. представником вантажоодержувача (на підставі довіреності №158 від 27.02.2020) шляхом проставлянням ЕЦП у відповідних графах накладної; - №40031890, вантаж був розкредитований 10.11.2020 о 00 год. 41 хв. представником вантажоодержувача (на підставі довіреності №157 від 28.02.2020) шляхом проставлянням ЕЦП у відповідних графах накладної;

- як вказує відповідач, наявність підписів у пам`ятці про подавання вагонів №2520 свідчить про те, що працівник станції Миколаїв-Вантажний Шкаброва І.П. передала, а представник вантажоодержувача Балюк Т.В. прийняв вагони №№ 58547241, 58531849, 95259842 у технічно справному стані з цілісними пломбами, які відповідають перевізному документу та на момент передачі вагонів були відсутні підстави для складання комерційного акту, передбачені ст. 52 Статуту залізниць України;

- відповідач посилається на те, що враховуючи, що вагони №№ 58547241, 58531849, 95259842 прибули на станцію Миколаїв-Вантажний 09.11.2020 о 03 год. 51 хв. (вагон №58547241) та о 23 год. 30 хв. (вагони №№ 58531849, 95259842), були прийняті 11.11.2020 о 14 год. 00 хв. без будь-яких зауважень під час приймально-здавальних операцій, а заявки на комісійну видачу вантажу надійшли тільки 12.11.2020 о 10 год. 30 хв. (тобто, через 20 год. 30 хв. після фактичної видачі), скарга вантажоодержувача від 12.11.2020 №999 є необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню;

- відповідач зазначає, що з односторонніх актів експертизи №120-1107 та №120-1107/1 від 13.11.2020 Торгово-промислової палати Миколаївської області вбачається, що номери запірно-пломбувальних пристроїв (ЗПУ) відповідають даним, зазначеним у залізничних накладних та виконують свої функції по збереженню вантажу в процесі перевезення, тобто втрата вантажу в процесі перевезення неможлива;

- відповідач вказує, що «одностороння експертиза» проводилась через дві доби після видачі вантажу та не є судовою експертизою, а експерт, який проводив дві односторонні експертизи, взагалі не попереджався про кримінальну відповідальність відповідно. На думку відповідача, односторонні акти експертизи №120-1107 та №120-1107/1 від 13.11.2020 Торгово-промислової палати Миколаївської області не можна вважати належними доказами по справі №916/1448/21.

У судовому засіданні 06.07.2021 судом у протокольній формі винесено ухвалу в порядку ст. 202 ГПК України про відкладення судового засідання на 21.07.2021 о 12:45.

У судовому засіданні 21.07.2021 судом у протокольній формі оголошено перерву до 27.07.2021 о 10:00.

27.07.2021 за вх.№20015/21 до суду від позивача надійшла відповідь на відзив, яка прийнята судом до розгляду. У поданій відповіді на відзив позивач посилається на наступне:

- позивач зазначає, що посилання відповідача на наявність пам`яток форми ГУ-45 безпідставні і жодним чином не спростовують доводів позивача про втрату вантажу;

- позивач вказує, що всупереч вимогам ст.129 Статуту залізниць України відповідач відмовився від складання комерційних актів, незважаючи на наполегливі вимоги вантажоотримувача, а зараз відсутність таких актів представляє як доказ відсутності втрати вантажу;

- позивач посилається на те, що акти експертизи, складені Торгово-промисловою палатою Миколаївської області, дійсно не є актами судової експертизи, але це жодним чином не позбавляє їх статусу доказу при розгляді будь-яких справ, в тому числі й справ в господарському суді;

- позивач зазначає, що відповідно до п.3.9 роз`яснень Вищого господарського суду України №04-5/601 від 29.05.2002 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з перевезення вантажів залізницею» коли технічна несправність мала прихований характер або виникла у процесі перевезення вантажу - відповідальність за нестачу вантажу покладається на перевізника, а прихованими є такі технічні несправності, які не могли бути виявлені відправником під час звичайного огляду вагону або контейнера. У такому разі відповідальність за незбереження вантажу покладається на залізницю.

У судовому засіданні 27.07.2021 судом у протокольній формі винесено ухвалу в порядку ст. 250 ГПК України про здійснення переходу розгляду справи №916/1448//21 зі спрощеного позовного провадження до розгляду справи №916/1448/21 за правилами загального позовного провадження та призначення підготовчого засідання на 15.09.2021 о 14:00. У зв`язку із перебуванням судді Бездолі Ю.С. на лікарняному з 08.09.2021, підготовче засідання 15.09.2021 о 14:00 не відбулось. Після виходу судді Бездолі Ю.С. з лікарняного, ухвалою суду від 20.09.2021 продовжено строк підготовчого провадження у справі №916/1448/21 на 30 днів; призначено підготовче засідання у справі №916/1448/21 на 11.10.2021 об 11:20.

У підготовчому засіданні 11.10.2021 судом у протокольній формі винесено ухвалу в порядку ст. 183 ГПК України про відкладення підготовчого засідання на 19.10.2021 об 11:30.

У підготовчому засіданні 19.10.2021 судом у протокольній формі за письмовою згодою сторін розгляд справи по суті розпочато у той самий день після закінчення підготовчого судового засідання - 19.10.2021, а також оголошено перерву до 09.11.2021 о 12:00.

У судовому засіданні 09.11.2021 судом у протокольній формі оголошено перерву до 16.11.2021 о 10:30.

Ухвалою суду від 16.11.2021 відкладено розгляд справи №916/1448/21 на 17.11.2021 о 12:00.

17.11.2021 за вх.№30857/21 до суду від відповідача надійшли пояснення, які прийнято судом до розгляду. Подані пояснення відповідача за своїм змістом відповідають відзиву на позовну заяву за вх.№18093/21 від 06.07.2021.

У судовому засіданні 17.11.2021 судом у протокольній формі оголошено перерву до 24.11.2021 о 13:45.

У судовому засіданні 24.11.2021 судом у протокольній формі, з метою забезпечення учасникам справи належних процесуальних гарантій на отримання доступу до суду та повної реалізації належних їм процесуальних прав, винесено ухвалу в порядку ст. 202 ГПК України про відкладення судового засідання на 29.11.2021 о 15:00.

У судовому засіданні 29.11.2021 представник позивача підтримав позовні вимоги в повному обсязі, просив суд їх задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні 29.11.2021 просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог з підстав, викладених у заявах по суті справи.

Справа №916/1448/21 розглядалась судом в період оголошеного загальнодержавного карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

Жодних заяв та/або клопотань, пов`язаних з неможливістю вчинення якихось процесуальних дій у зв`язку з оголошеним загальнодержавним карантином, та про намір вчинити такі дії до суду від сторін не надійшло.

Керуючись головною метою внесених законодавцем змін до господарського процесуального законодавства у зв`язку з оголошеним загальнодержавним карантином, господарський суд при розгляді даної справи та інших справ, які перебували та перебувають в провадженні суду в період дії загальнодержавного карантину - керується головними завданнями господарського судочинства та водночас важливістю не формального дотримання процесуальних строків розгляду справи, обчислення яких в період карантину законодавцем змінювалось із визначенням критеріїв оцінки - забезпечення учасникам справ можливості отримати повний та справедливий розгляд господарських справ по суті виниклих між сторонами спірних правовідносин. Господарський суд зі свого боку забезпечив учасникам справи можливість вчинити процесуальні дії повної мірою задля забезпечення гарантованого Конституцією України та Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод - права на справедливий суд, а також забезпечення учасникам справ процесуальних гарантій на отримання справедливого, незалежного та неупередженого судочинства.

У відповідності до вимог пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод - кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку. Поняття розумного строку не має чіткого визначення, проте розумним слід вважати строк, який необхідний для вирішення справи у відповідності до вимог матеріального та процесуального законів.

Господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду справи за наявними матеріалами.

Відповідно до ст. 240 ГПК України в судовому засіданні 29.11.2021 оголошено вступну та резолютивну частини рішення, а також повідомлено, що повний текст рішення буде складено 09.12.2021.

Між тим, з 06.12.2021 суддя Бездоля Ю.С. перебувала на лікарняному, у зв`язку з чим повний текст рішення складається після виходу судді з лікарняного.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд встановив:

06.11.2020 зі станції відправлення Капітанівка на станцію призначення Миколаїв-Вантажний Одеської залізниці Товариством з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» (відправник) на адресу ПрАТ «Миколаївський комбінат хлібопродуктів» (одержувач) відправлено вантаж, зокрема, у вагонах №95259842 у кількості 64500 кг, №58531849 у кількості 69550 кг, що підтверджується накладною №40031890 (у накладній наявна відмітка, що право на пред`явлення претензій та позову передано ТОВ «МВК ТРАНС»), згідно з якою вантаж завантажений у вагон насипом, вагони запломбовані ЗПП відправника. Відповідно до відміток у залізничній накладній: вантаж - пшениця, відповідальний за навантаження Панков Ян, власний вагон; власник ТОВ «Смарт Рейл Логістик», насипом; вага вантажу визначена на 150-т вагонних вагах. Вагони прибули на станцію призначення Миколаїв-Вантажний 09.11.2020, в залізничній накладній наявна відмітка видачі вантажу - 10.11.2020.

05.11.2020 зі станції відправлення Капітанівка на станцію призначення Миколаїв-Вантажний Одеської залізниці Товариством з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» (відправник) на адресу ПрАТ «Миколаївський комбінат хлібопродуктів» (одержувач) відправлено вантаж, зокрема, у вагоні №58547241 у кількості 69650 кг, що підтверджується накладною №42993642 (у накладній наявна відмітка, що право на пред`явлення претензій та позову передано ТОВ «МВК ТРАНС»), згідно з якою вантаж завантажений у вагон насипом, вагони запломбовані ЗПП відправника. Відповідно до відміток у залізничній накладній: вантаж - пшениця, відповідальний за навантаження Панков Ян, власний вагон; власник ТОВ «Смарт Рейл Логістик», насипом; вага вантажу визначена на 150-т вагонних вагах. Вагон прибув на станцію призначення Миколаїв-Вантажний 09.11.2020, в залізничній накладній наявна відмітка видачі вантажу - 09.11.2020.

Господарський суд приймає до уваги, що в провадженні Господарського суду Одеської області одночасно перебувають дві справи: №916/1448/21 та №916/1518/21, підстави для об`єднання яких були відсутні, натомість, позовні вимоги у обох справах заявлені на підставі одних і тих же перевізних документів - залізничних накладних, що об`єктивно унеможливило надання частини оригіналів у справу №916/1448/21.

Матеріали справи містять лист ПрАТ «Миколаївський комбінат хлібопродуктів» (вантажоодержувач) від 12.11.2020 №996 на адресу начальника станції Миколаїв-Вантажний регіональної філії «Одеська залізниця» про проведення комісійної перевірки та видачу вантажу у вагонах №58531849 та №95259842, що прибули на адресу ПрАТ «Миколаївський комбінат хлібопродуктів» зі станції відправлення Капітанівка (відправник ТОВ «МВК Транс») згідно з накладною №400318890. В листі вказано, що при огляді нижніх розвантажувальних люків даних вагонів виявлені сліди доступу до вантажу - затиснуті зерна в нижніх розвантажувальних люках; при первинному перевантаженні вагонів на брутто виявилась різниця із вагою відправника в сторону зменшення (недостача вантажу): вагон №58531849 - різниця в сторону зменшення на - 1750 кг; вагон №95259842 - різниця в сторону зменшення на - 1500 кг. У листі заявлено клопотання за результатами перевірки скласти відповідні комерційні акти щодо виявленої недостачі вантажу у зазначених вагонах. Також повідомлено, що вказаним вагонам з вантажем забезпечена цілодобова охорона, що унеможливлює доступ до них та втручання до вантажу сторонніх осіб.

Листом від 12.11.2020 №682/М станцією Миколаїв-Вантажний повідомлено про відсутність підстав для комісійної видачі вагонів №№ №58531849, 95259842 та 58547241, оскільки під час огляду вагонів представниками станції виявлено наступне: - вагони №№ №58531849, 95259842 та 58547241 у технічно справному стані; - оглянуті за участю агента комерційного станції та представника вантажоодержувача, ЗПП відправника у наявності не пошкоджені, відбитки відповідають вказаним у перевізних документах, інших комерційних несправностей не виявлено.

12.11.2020 ПрАТ «Миколаївський комбінат хлібопродуктів» звернулось до начальника виробничого підрозділу «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» регіональної філії «Одеська залізниця» АТ «Укрзалізниця» зі скаргою №999 в порядку п.16 Правил складання актів, в якій просив надати розпорядження (вказівку) начальнику станції Миколаїв-Вантажний про проведення комісійної перевірки маси і стану вантажу у вагонах №58531849, 95259842 та 58547241 та складення відповідних комерційних актів.

Матеріали справи містять лист Виробничого підрозділу «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» від 13.11.2020 №ДН5-07/745 на адресу ПрАТ «Миколаївський комбінат хлібопродуктів», в якому зазначено, що скарга від 12.11.2020 №999 задоволенню не підлягає.

В матеріалах справи наявна заявка на проведення експертизи від 12.11.2020 №621 та рахунок на оплату №120-1107 віл 17.11.2020 на суму 2880 грн.

У відповідності до висновку експертизи Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області від 13.11.2020 №120-1107 в оглянутих вагонах №58531849, №95259842, завантажених зерном пшениці, фактично виявилось: маса нетто 130700 кг згідно переважування, що на 3350 кг менше проти даних вантажовідправника, вказаних в накладній №40031890.

Експертизою встановлено:

«Експерту для огляду пред`явлено 2 (два) залізничних вагона (хопер) №58531849; №95259842 згідно накладної №40031890 завантажених зерном пшениці (насип), масою нетто 134050 кг. При зовнішньому огляді вагонів встановлено:

- кожен вагон опломбований сім`ю ЗПП «ВАРТА-УНІВЕРСАЛ». Номери ЗПП відповідають даним, які вказані в накладній №40031890;

- в вагоні №58531849 на другому і третьому (від драбини) розвантажувальному люкові запірних штурвалів в місці прилягання кришки до корпусу люка, виявлено затиснуте зерно пшениці, на другому розвантажувальному люкові з боку запірних штурвалів в місці прилягання кришки до корпусу люка виявлено порушення лакофарбового покриття;

- в вагоні №95259842 на другому і третьому (від драбини) розвантажувальному люкові з боку запірних штурвалів в місці прилягання кришки до корпусу люка виявлено затиснуте зерно пшениці;

- просипання вантажу з вагону немає.

На вимогу замовника експертизи, в присутності експерта, проведено переважування вагона. Переважування вагона (вага брутто, вага тари) проводилось на вагах вагонних тензометричних 150 ВВС-2-1-13,5 заводський №1139, з зупинкою вагона, при участі представника, зазначеного в п.4 даного акту. В вагоні №58531849, після зняття пломб і розкриття верхніх завантажувальних люків, встановлено:

- в районі між другим і третім (від драбини) завантажувальними люками мається конусоподібні поглиблення вантажу у вигляді воронки (порожнини) зі стіканням вантажу у бік другого та третього розвантажувального люка, з боку запірних штурвалів.

В вагоні №95259842, після зняття пломб і розкриття верхніх завантажувальних люків встановлено:

- в районі між другим третім та четвертим (від драбини) завантажувальними люками, мається два конусоподібних поглиблення вантажу у вигляді воронки (порожнини) зі стіканням вантажу у бік другого та третього розвантажувального люка, з боку запірних штурвалів. По інших частинах вагону вантаж має рівну поверхню.

Проводилось фотографування».

Відповідно до висновку експертизи Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області від 13.11.2020 №120-1107/1 в оглянутому вагоні №58547241, завантаженому зерном пшениці, фактично виявилось: маса нетто 60200 кг згідно переважування, що на 9450 кг менше проти даних вантажовідправника, вказаних в накладній №42993642.

Експертизою встановлено:

«Експерту для огляду пред`явлено 1 (один) залізничний вагон (хопер) №58547241, накладної №42993642 від 05.11.2020, завантажений зерном пшениці (насип), масою 69650 кг. При зовнішньому огляді вагона встановлено:

- вагон опломбований сім`ю ЗПП «ВАРТА-УН1ВЕРСАЛ». Номери ЗПП відповідають даним, які вказані в накладній №42993642;

- на другому і третьому (від драбини) розвантажувальному люкові, з сторони штурвалів, в місці прилягання кришки до корпусу люка, виявлено затиснуте зерно пшениці;

- просипання вантажу з вагону немає.

На вимогу замовника експертизи, в присутності експерта проведено переважування вагона. Переважування вагона (вага брутто, вага тари) проводилось на вагах вагонних тензометричних 150 ВВС-2-1-13,5 заводський №1139, з зупинкою вагона, при участі представника, зазначеного в п.4 даного акту. В вагоні №58547241, після зняття пломб і розкриття верхніх завантажувальних люків, встановлено:

- в районі між другим третім та четвертим (від драбини) завантажувальними люками мається два конусоподібних поглиблення вантажу у вигляді воронки (порожнини) зі стіканням вантажу у бік другого та третього розвантажувального люка, з боку запірних штурвалів. По інших частинах вагону вантаж має рівну поверхню.

Проводилось фотографування».

Матеріали справи містять контракт №271020-АР від 27.10.2020, укладений між ТОВ «Агро-Прім» (продавець) та POSCO INTERNATIONAL CORPORATION (покупець), відповідно до якого продавець зобов`язується поставити, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити пшеницю 2-го та/або 3-го класу, українського походження, врожаю 2020 року (товар), насипом, у кількості та на умовах, визначених цим контрактом.

Матеріали справи містять рахунки: від 10.11.2020 №3-271020-АР на загальну суму 122001,94 доларів США; від 09.11.2020 №2-271020-АР на загальну суму 176170,15 доларів США; від 05.11.2020 №1-271020-АР на загальну суму 157109,32 доларів США.

В матеріалах справи наявна претензія від 24.12.2020 ТОВ «МВК ТРАНС» на адресу Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» про необхідність здійснення перерахунку та відшкодування TOB «МВК ТРАНС» збитків, які спричинено недостачею вантажу в сумі 3242,24 доларів США, що еквівалентно гривні по курсу НБУ станом на дату перерахування коштів. У претензії зазначено, що у випадку неотримання грошових коштів, а також неотримання відповіді на претензію у термін передбачений ст. 7 ГПК України, або відмови в її задоволенні ТОВ «МВК ТРАНС» буде вимушене вирішувати питання стягнення заборгованості в судовому порядку.

В матеріалах справи наявний лист Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 27.01.2021 на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС», в якому зазначено, що претензія від 24.12.2020 №721 щодо відшкодування вартості недостачі вантажу на суму 3242 долари 24 цента не може бути прийнята до розгляду з наступних причин: - згідно зі ст. 130 Статуту залізниць України необхідно додати до претензійної заяви оригінал комерційного акта та оригінал рахунка відправника, що засвідчує кількість і вартість відправленого вантажу з вказаним у ньому номером залізничної накладної, по якій відправлений вантаж; - відповідно до ст. 198 ГК України грошові зобов`язання учасників господарських відносин повинні бути виражені і підлягають оплаті в гривнях - національній грошовій одиниці України, враховуючи те, що перевезення вантажу здійснювалось всередині України (претензія позивачем заявлена в доларах); - підстав для комісійної видачі вантажу не вбачалось, так як на станцію призначення вагони №№58547241, 58531849, 95259842 з вантажем пшениця прибували без комерційних несправностей; під час огляду вагонів встановлено, що ЗПП вантажовідправника справні та без видимих ознак вилучення вантажу; - вагони №№58547241, 58531849, 95259842 були подані 11.11.2020 о 14-00 на під`їзну колію вантажоодержувача; пам`ятка на подавання вагонів від 11.11.2020 №2520 та забирання вагонів від 13.11.2020 №№2576, 2577 підписані без зауважень під час операцій, а заявки на комісійну видачу вантажу надійшли тільки 12.11.2020 о 10 год. 30 хв., тобто через 20 год. 30 хв. після фактичної видачі; - на листи вантажоодержувача від 12.11.2020 №№996, 999 були надані відповіді листом від 12.11.2020 №682/М за підписом заступника начальника станції Миколаїв-Вантажний та листом від 13.11.2020 №ДН-5-07/745 за підписами начальника дирекції та заступника начальника дирекції виробничого підрозділу «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» про відсутність підстав щодо проведення комісійної видачі вантажу, на підставі ст. 52 Статуту залізниць України; пред`явлені ТОВ «МВК ТРАНС» акти експертизи №120-1107 та №120-1107/1 від 13.11.2020 складені без участі відповідного представника залізниці та не можуть бути прийняті до відома.

Листом від 03.02.2021 №116 ТОВ «МВК ТРАНС» звернулось до директора ТОВ «Агро-Прім» з проханням надати довідку в довільній формі за підписом головного бухгалтера, в якій необхідно зазначити вартість вантажу, який перевозився за залізничними накладними №42993642 від 05.11.2020 та №40031890 від 06.11.2020, із розрахунку 1 метрична тонна = сума грн., вартість вантажу зазначити станом на дату оформлення залізничних накладних в національній валюті України, так як перевезення здійснювалось на території України.

Відповідно до наявної в матеріалах справи довідки ТОВ «Агро-Прім» від 11.03.2021 №34: - станом на 05.11.2020 (на дату оформлення залізничної накладної) вартість вантажу (пшениці), що перевозився згідно з залізничною накладною №42993642 від 05.11.2020 складає 7220,92 грн. за 1 метричну тонну (з розрахунку: 253,30 доларів США за 1 метричну тонну * 28,5074 (курс НБУ 05.11.2020); - станом на 06.11.2020 (на дату оформлення залізничної накладної) вартість вантажу (пшениці), що перевозився згідно з залізничною накладною №40031890 від 06.11.2020 складає 7184,68 грн. за 1 метричну тонну (з розрахунку: 253,30 доларів США за 1 метричну тонну * 28,3646 (курс НБУ 06.11.2020).

Окрім того, з матеріалів справи вбачається, що 27.11.2020 зі станції відправлення Низи на станцію призначення Миколаїв-Вантажний Одеської залізниці Товариством з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» (відправник) на адресу ТОВ «ДССК» (одержувач) відправлено вантаж, зокрема, у вагоні №95359733 у кількості 65000 кг, №95368775 у кількості 65000 кг, №953268536 у кількості 65000 кг, що підтверджується накладною №44233377 (у накладній наявна відмітка, що право на пред`явлення претензій та позову передано ТОВ «МВК ТРАНС»), згідно з якою вантаж завантажений у вагон насипом, вагони запломбовані ЗПП відправника. Відповідно до відміток у залізничній накладній: вантаж - зерно кукурудзи, відповідальний за навантаження Ганзевич Роман, експорт, власний вагон; власник Філія «ЦТЛ» АТ «Укрзалізниця», насипом; вага вантажу визначена на 150-т вагонних вагах. Вагони прибули на станцію призначення Миколаїв-Вантажний 02.12.2020, в залізничній накладній наявна відмітка видачі вантажу - 02.12.2020.

19.12.2020 зі станції відправлення Мена на станцію призначення Жовтнева Одеської залізниці Товариством з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» (відправник) на адресу ТОВ «МСП «Ніка-Тера» (одержувач) відправлено вантаж, зокрема, у вагоні №95555629 у кількості 70000 кг, що підтверджується накладною №34594689 (у накладній наявна відмітка, що право на пред`явлення претензій та позову передано ТОВ «МВК ТРАНС»), згідно з якою вантаж завантажений у вагон насипом, вагони запломбовані ЗПП відправника. Відповідно до відміток у залізничній накладній: вантаж - зерно кукурудзи, відповідальний за навантаження експедитор Кульчицький В.В., експорт, власний вагон; власник (орендар, оператор) вагонів див. відомість, насипом; вага вантажу визначена на 150-т вагонних вагах. Вагони прибули на станцію призначення Миколаїв-Вантажний 23.12.2020, в залізничній накладній наявна відмітка видачі вантажу - 23.12.2020.

Матеріали справи містять телефонограму №01 від 02.12.2020 на станцію Миколаїв-Вантажний про необхідність організувати комерційну видачу вантажу кукурудзи, вагон №95800124 - затискання вантажу в розвантажувальному люку - нестача складає - 4100 кг; №95368536 - затискання вантажу в розвантажувальному люку - нестача складає - 2850 кг; №95368775 - піна в ущільненні краю люку, нестача складає -2200 кг; №95359733 нестача складає -1900 кг.

Листом від 02.12.20120 №718/М Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» станція Миколаїв-Вантажний на телефонограму ТОВ «ДССК» №1 від 02.12.2020 повідомила, що під час огляду вагонів представниками станції виявлено: вагони №№ 95800124, 95368536, 95368775, 95359733 у технічно справному стані; оглянуті на колії станції за участю агента комерційного станції та представника вантажоодержувача, ЗПП відправника у наявності не пошкоджені, відбитки відповідають вказаним у перевізних документах; інших комерційних несправностей не виявлено. В листі зазначено, що станція не має підстав для комісійної видачі вагонів №№ 95800124, 95368536, 95368775.

02.12.2020 ТОВ «ДССК» звернулось до начальника виробничого підрозділу «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» регіональної філії «Одеська залізниця» АТ «Укрзалізниця» зі скаргою №069/20 щодо оформлення комерційних актів з порушенням Правил складання актів в порядку п.16 складання актів, в якій просило задовольнити скаргу та невідкладно забезпечити складення станцією Миколаїв-Вантажний комерційного акту на підставі телефонограми ТОВ «ДССК» та комісійну видачу №01 від 02.12.2020. В скарзі зазначено, що листом від 02.12.2020 вих.№718/М станцією Миколаїв-Вантажний виробничого підрозділу «Дирекція Залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» Регіональної філії «Одеська Залізниця» АТ «Укрзалізниця» було надано відмову на телефонограму №01 від 02.12.2020 на комісійну видачу вагонів № 95800124, 95368536, 95368775, 95359733, в якій було заявлено станції про вимогу щодо складення комерційного акту у зв`язку із тим, що при огляді на станції у розвантажувальних люках виявлені затиснуті зерна вантажу, монтажна піна, про що написані зауваження у пам`ятках Ф ГУ-45, та великою недостачею вантажу в вагонах. Також вказано, що для запобігання факту розкрадання вантажу представники ТОВ «ДССК», які перебували біля вагонів на станції увесь час до момента забирання вагонів зі станції, не зафіксували жодного факту стороннього доступу на станції до вагонів; при зважуванні на електронних вагах №40 ТОВ «ДССК» виявлена нестача: №95800124 (-4100 кг.), №95368536 (-2850кг.), №95368775 (-2200кг.), №95359733 (-1900кг). У скарзі ТОВ «ДССК» просив здійснити комісійну видачу вагонів з кукурудзою, що прибули на станцію Миколаїв-Вантажний зі станції відправлення Низи та Нижнедпровск-Узел (відправник МВК ТРАНС ТОВ та МНТ-АГРО ТОВ).

Матеріали справи містять лист Виробничого підрозділу «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» від 03.12.2020 №ДН5-07/785 ТОВ «ДССК», в якому зазначено, що по скарзі від 02.12.2020 №069/20 прийнято рішення про відмову від комісійної перевірки та зважування вагонів №95368536, №95368775, №95359733 з вантажем зерно кукурудзи, які прибували за відправкою « 44233377 , Низи - Миколаїв-Вантажний. В листі зазначено, що на момент отримання скарги вагони №№ 45368536, 95368775. 95359733 були вже прийняті, вивантажені та відправлені 03.12.2020 о 06 год 51 хв. в порожньому стані.

В матеріалах справи наявний лист від 23.12.2020 ТОВ «Морський спеціалізований порт Ніка-Тера» начальнику станції Жовтнева, в якому зазначено, що вагон, який прибув на ст. Жовтнева в адресу ТОВ «МСП «Ніка-Тера» 23.12.2020 з вантажем кукурудзи №95555629, відправка №34594689, була визначена вага брутто 91000 кг, розходження за документом мінус 2350 кг. В листі зазначено, що ТОВ «МСП «Ніка-Тера» просить надати комісію для проведення видачі вагону.

Як вбачається з наявних матеріалів справи листом від 24.12.20202 №759/М станція Жовтнева повідомила начальника порту ТОВ «МСП «Ніка-Тера» про те, що: - згідно зі ст. 52 Статуту залізниць України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998 №457, і пункту 12 Правил видачі вантажів, затверджених наказом Мінтрансу України від 21.11.2000 №644 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000 за №862/5083, залізниця зобов`язана перевірити масу і стан вантажу лише у разі прибуття вантажу у пошкодженому вагоні, а також у вагоні з пошкодженими пломбами відправника або пломбами попутних станцій; - згідно зі ст. 111 Статуту залізниць України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998 №457, залізниця звільняється від відповідальності за втрату, недостачу, псування або пошкодження вантажу у разі, коли вантаж надійшов у непошкодженому вагоні з непошкодженими пломбами відправника; закладання щілин, отворів в вагонах не є пошкодженням рухомого складу; перевірка маси вантажу в разі прибуття вантажу в закритому рухомому складі при наявності закладання щілин, отворів вагону не передбачено жодним нормативним документом. В листі також зазначено, що підстав для комісійної перевірки маси вантажу у вагоні №95555629 немає.

В матеріалах справи наявні заявка на проведення експертизи від 24.12.2020 №717, заявка на проведення експертизи від 02.12.2020 №674, рахунок на оплату №120-1214 від 03.12.2020 на суму 4860 грн. та рахунок на оплату №120-1324 від 28.12.2020 на суму 3600 грн.

Відповідно до висновку експертизи Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області від 03.12.2020 №120-1214 при зважуванні і огляді трьох залізничних вагонів за №№ 95368536, 95368775, 95359733 завантажених зерном кукурудзи, загальна фактична маса нетто складає - 186850 кг, що на 6700 кг менше проти даних, вказаних у залізничній накладній; щільність закриття розвантажувальних бункерів не забезпечує збереження вантажу при транспортуванні.

Експертизою встановлено:

«Експерту для огляду і переважування замовником експертизи пред`явлені три залізничних вагони (хопери) за №№ 95368536, 95368775, 95359733 завантажених зерном кукурудзи, згідно залізничної накладної загальною масою нетто - 193550 кг. При огляді пломбування вагонів встановлено: вагони опломбовано запірно-пломбувальними пристроями (ЗПП) з відбитком: «Варта, Універсал М, УЗ» номери ЗПП (див. таблицю), відбиток пломб відповідає даним, вказаним у залізничній накладній. При зовнішньому огляді розвантажувальних бункерів встановлено:

ваг. №95368536 у середньому розвантажувальному бункері зі сторони штурвалів вагона, в місці прилягання кришки до корпусу бункера виявлений зазор (щілина) з затиснутими зернами кукурудзи, а також здири верхнього шару метала на корпусі розвантажувального бункера.

У двох вагонах за №№ 95368775, 95359733 у третьому (від сходів) розвантажувальному бункері, зі сторони штурвалів вагона, в місці прилягання кришки до корпуса бункера виявлений зазор (щілина) з затиснутими зернами кукурудзи, а також здири верхнього шару метала на корпусі розвантажувальних бункерів.

При знятті ЗПП та розкритті у присутності експерта верхніх завантажувальних люків та огляді поверхні і місткості вантажу встановлено:

Ваг. №95368536 - перший та четвертий люки мають рівну поверхню без заглиблень, між другим та третім від сходів завантажувальними люками є конусоподібне заглиблення вантажу у вигляді воронки (порожнини) візуально завглибшки до 1,0 м від поверхні вантажу, з чітко позначеною смугою характерною для стікаючого вантажу вниз, у бік середнього розвантажувального бункера зі сторони штурвалів вагона.

У двох вагонах за №№ 95368775, 95359733 перший та другий люки мають рівну поверхню без заглиблень, між третіми та четвертими від сходів завантажувальними люками є конусоподібні заглиблення вантажу у вигляді воронки (порожнини) візуально завглибшки до 0,8 м від поверхні вантажу, з чітко позначеною смугою для стікаючого вантажу вниз, у бік третього (від сходів) розвантажувального бункеру зі сторони штурвалів вагона.

Візуально вільний простір у вагонах дозволяє поміститися нестачі вантажу. Експертом здійснено фотографування».

Згідно з висновком експертизи Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області від 28.12.2020 №120-1324 при зважуванні і огляді залізничного вагону (хопер) №95555629, за непорушеними пломбами відправника, завантаженого зерном кукурудзи, фактична маса нетто склала 67550 кг, що на 2450 кг менше даних, вказаних у накладній №34594689; вагон має сліди механічного впливу на вал блокування, що може сприяти нестачі вантажу у вагоні.

Експертизою встановлено:

«експерту для огляду і переважування замовником експертизи пред`явлений залізничний вагон (хопер) №95555629, завантажений зерном кукурудзи, згідно залізничній накладній, загальною масою нетто - 70000 кг.

При огляді пломбування вагону встановлено: вагон опломбован непорушеними 2 пломбами ЗПП з відтиском: «Варта Універсал-М, УЗ, номери пломб» (див. таблицю), відтиск пломб відповідає даним, вказаним у накладній.

Зовнішній огляд вагону проводився в присутності слідчо-оперативної групи корабельного району, експерта РТПП Миколаївської області та представника ТОВ «МВК ТРАНС» - Онишук М.М.

При зовнішньому огляді вагону встановлено: на середньому розвантажувальному бункері, в місці прилягання кришки до корпусу бункера виявлене затиснуте ганчір`я та зерно кукурудзи. На валу блокування були виявлені сліди механічного впливу у вигляді здертого металу, які різко відрізняються відтінком кольору. При знятті ЗПП з верхніх завантажувальних люках у присутності експерта та огляді поверхні і місткості вантажу через завантажувальні люки, виявлено: в районі третього люка виявлено конусоподібне поглиблення вантажу у вигляді порожнини, з чітко позначеною смугою по ширині вагону, характерною для стікаючого вантажу вниз у бік другого розвантажувального люку, який має затиснуте ганчір`я та зерно кукурудзи.

Експертом здійснено фотографування».

В матеріалах справи наявна претензія від 11.01.2021 №16 ТОВ «МВК ТРАНС» на адресу Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» про здійснення перерахунку та відшкодування ТОВ «МВК ТРАНС» збитків, які спричинено недостачею вантажу в сумі 991,68 доларів США, що еквівалентно гривні по курсу НБУ станом на дату виявлення недостачі і складає 28064,54 грн. Окрім того, ТОВ «МВК ТРАНС» просило компенсувати витрати, понесені TOB «МВК ТРАНС», пов`язані з проведенням експертизи за участю представника Регіональної торгово-промислової палати України в Миколаївській області, рахунок від 03.12.2020 №120-1214 в сумі 4860 грн. з ПДВ.

У відповідь на претензію від 11.01.2021 №16 Регіональна філія «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» надіслала лист на адресу ТОВ «МВК-ТРАНС» від 05.02.2021, в якому зазначено, що претензія не може бути прийнята з огляду на те, що: - згідно зі залізничною накладною вантажовідправником є ТОВ «МВК ТРАНС», вантажоодержувачем є ТОВ «ДССК»; - до претензії прикладена копія інвойсу від 27.11.2020, де продавцем є ТОВ Агрофірма «Туринська», який не є ні вантажовідправником, ні вантажоодержувачами вантажу і не має відношення до даного перевезення; - документи посередників про кількість та ціну, за якими вони продали продукцію, не можуть визнаватися належними доказами вартості і ціни відвантаженої продукції, оскільки відповідно до ст.ст. 114 та 115 Статуту залізниця несе обмежену матеріальну відповідальність, виходячи з вартості вантажу, визначеної на підставі документа вантажовідправника; - підстав для комісійної видачі вантажу не вбачалось, так як на станцію призначення вагони №№95359733, 95368536, 95368775 з вантажем зерно кукурудзи прибували без комерційних несправностей під час огляду вагонів встановлено, що ЗПП вантажовідправника справні та без видимих ознак вилучення вантажу; - вагони були подані 02.12.2020 о 12-20 на під`їзну колію вантажоодержувача; пам`ятки на подавання вагонів від 02.12.2020 №2290 та забирання вагонів від 03.12.2020 №2144 підписані без зауважень під час приймально-здавальних операцій, а скарга на комісійну видачу вантажу щодо оформлення комерційного акта була одержана виробничим підрозділом «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» тільки 03.12.2020 о 08 год. 20 хв., тобто через 20 год. 20 хв. після фактичної видачі; - на телефонограму вантажоодержувача від 02.12.2020 №1 була надана відповідь листом від 02.12.2020 №718/М за підписом заступника начальника станції Миколаїв-Вантажний та на лист вантажоодержувача від 02.12.2020 №069/20 надана відповідь листом від 03.12.2020 №ДН-5-07/785 за підписами начальника дирекції та головного інженера дирекції виробничого підрозділу «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» про відсутність підстав щодо проведення комісійної видачі вантажу, на підставі ст. 52 Статуту залізниць України; на момент отримання скарги вагони №№ 95368536, 95368775, 95359733 були вже прийняті, вивантажені та відправлені 03.12.2020 о 06 год. 51 хв. у порожньому стані; - акт експертизи №120-1214 від 03.12.2020 складений без участі відповідного представника залізниці та не може бути прийнятий до відома.

Також в матеріалах справи наявна претензія від 02.02.2021 №71 ТОВ «МВК ТРАНС» на адресу Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» про здійснення перерахунку та відшкодування ТОВ «МВК ТРАНС» збитків, які спричинено недостачею вантажу в сумі 453,60 доларів США, що еквівалентно гривні по курсу НБУ станом на дату виявлення недостачі і складає 12904,92 грн. Крім того, ТОВ «МВК ТРАНС» просило компенсувати витрати, понесені TOB «МВК ТРАНС», пов`язані з проведенням експертизи за участю представника Регіональної торгово-промислової палати України в Миколаївській області, рахунок від 28.12.2020 №120-1324 в сумі 3600 грн. з ПДВ.

У відповідь на претензію від 02.02.2021 №71 Регіональна філія «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» надіслала лист ТОВ «МВК-ТРАНС» від 19.03.2021, в якому зазначено, що претензія не може бути прийнята з огляду на те, що: - згідно зі залізничної накладної вантажовідправником є ТОВ «МВК Транс»., вантажоодержувачем є ТОВ МСП «Ніка-Тера»; - розрахунок суми претензії здійснений на підставі контракту №Р12054, укладеного між ТОВ «ДП Зернятко» та Louis Dreyfus Company Suisse SA, які не є ні вантажовідправниками, ні вантажоодержувачами вантажу, що не дозволяє визнати належним доказом вартості та ціни відвантаженої продукції; - підстав для комісійної видачі вантажу не вбачалось, так як на станцію призначення вагон №95555629 з вантажем зерно кукурудзи прибував без комерційних несправностей; під час огляду вагона встановлено, що ЗПП вантажовідправника справні та без видимих ознак вилучення вантажу; вагон був поданий 23.12.2020 о 21-30 на під`їзну коли вантажоодержувача ТОВ МСП «Ніка-Тера»; пам`ятки на подавання вагонів від 23.12.2020 №3451 та забирання вагонів від 25.12.2020 №5128 підписані без зауважень під час приймально-здавальних операцій; - на лист вантажоодержувача ТОВ МСП «Ніка-Тера»» від 23.12.2020 №1096/20 була надана відповідь листом від 24.12.2020 №759/М за підписом начальника станції Жовтнева про відсутність підстав щодо проведення комісійної видачі вантажу, на підставі ст. 52 Статуту залізниць України; - при проведенні експертизи не було повідомлено станцію призначення; - пред`явлений акт експертизи №120-1324 від 28.12.2020 складений без участі відповідного представника залізниці; у зв`язку з відсутністю доказів такого повідомлення складений акт експертизи без участі відповідного представника залізниці не може бути прийнятий до відома.

Листом ТОВ «МВК ТРАНС» від 02.03.2021 №111 звернулось до ТОВ «ДП Зернятко» з проханням надати довідку в довільній формі за підписом головного бухгалтера, в якій необхідно зазначити вартість вантажу, який перевозився за залізничною накладною №34594689 від 19.12.2020, із розрахунку 1 метрична тонна = сума грн., вартість вантажу, зазначати станом на дачу оформлення залізничної накладної, в національній валюті України, так як перевезення здійснювалось на території України.

У відповідь на лист ТОВ «МВК ТРАНС» 15.03.2021 за вих.№62 ТОВ «ДП Зернятко» надіслало лист, в якому повідомлено, що вартість вантажу станом на 19.12.2020, який перевозився за залізничною накладною №34594689 від 19.12.2020 склала 6008,77 грн. за одну метричну тону кукурудзи; загальна вартість вантажу станом на 19.12.2020 за залізничною накладною №34594689 від 19.12.2020 склала 4176095,15 грн.

Листом ТОВ «МВК ТРАНС» від 02.03.2021 №112 звернулось до ТОВ «АФ «Тур`янська» з проханням надати довідку в довільній формі за підписом головного бухгалтера, в якій необхідно зазначити вартість вантажу, який перевозився за залізничною накладною №44233377 від 27.11.2020, із розрахунку 1 метрична тонна = сума грн., вартість вантажу зазначити станом на дачу оформлення залізничної накладної, в національній валюті України, так як перевезення здійснювалось на території України.

У відповідь на лист ТОВ «МВК ТРАНС ТОВ «АФ «Тур`янська» надіслало лист від 03.03.2021, в якому повідомлено, що ціна вантажу за залізничною накладною № 44233377 від 27.11.2020 складає 4920,12 грн/т без ПДВ.

В матеріалах справи також наявні:

- договір про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом від 25.02.2020, укладений між Акціонерним товариством «Українська залізниця» (перевізник) та замовником (вантажовласником, вантажовідправником, вантажоодержувачем, платником), предметом якого є організація та здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, інших послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у власних вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника, пов`язаних з цим супутніх послуг (послуги) і проведення розрахунків за ці послуги;

- договір №ТЕО-27 про транспортно-експедиторське обслуговування від 19.11.2019, укладений між ТОВ «МВК ТРАНС» та ТОВ Агрофірма «Тур`янська» з додатковою угодою №3 від 19.11.2020 до нього. Договір №ТЕО-27 про транспортно-експедиторське обслуговування від 19.11.2019 укладений в цілях організації експедитором транспортно-експедиторського обслуговування внутрішніх, експортно/імпортних вантажів клієнта при перевезенні залізницями України відповідно до Правил перевезень вантажів, Статуту залізниць України, Угоди про міжнародне залізничне залізничне вантажне сполучення (УМВС) від 01.11.1951 зі змінами та доповненнями;

- договір №ТЕО-55 про надання комплексу послуг з транспортно-експедиційного обслуговування від 04.08.2020, укладений між ТОВ «МВК ТРАНС» та ТОВ «ДП ЗЕРНЯТКО», відповідно до якого експедитор за дорученням клієнта приймає на себе обов`язки від свого імені та за рахунок клієнта надавати комплекс послуг з транспортно-експедиційного обслуговування для здійснення перевезень вантажів по території України, країв СНД та інших держав, а клієнт зобов`язується оплачувати надані послуги на умовах даного договору, а також бере на себе відповідальність за збереження, технічних стан рухомого складу та його повернення згідно із умовами даного договору, Правил перевезень вантажів, Статуту залізниць України, Угоди про міжнародне залізничне вантажне сполучення (УМВС) від 01.11.1951 зі змінами та доповненнями;

- складені позивачем односторонні акти.

Згідно з розрахунком вартості недостачі вантажу, який здійснений позивачем, з врахуванням норми природної втрати 0,5%, загальна вартість відповідальної недостачі вантажу складає 134405,61 грн., які позивачем заявлені до стягнення з відповідача.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про часткове задоволення позову, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 307 ГК України за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити ввірений їй другою стороною (вантажовідправником) вантаж до пункту призначення в установлений законодавством чи договором строк та видати його уповноваженій на одержання вантажу особі (вантажоодержувачу), а вантажовідправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату. Договір перевезення вантажу укладається в письмовій формі. Укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням перевізного документа (транспортної накладної, коносамента тощо) відповідно до вимог законодавства. Перевізники зобов`язані забезпечувати вантажовідправників бланками перевізних документів згідно з правилами здійснення відповідних перевезень.

Згідно з ч.ч. 2, 3, 5 ст. 308 ГК України відповідальність перевізника за збереження вантажу виникає з моменту прийняття вантажу до перевезення. Вантажовідправник зобов`язаний підготувати вантаж до перевезення з урахуванням необхідності забезпечення транспортабельності та збереження його в процесі перевезення і має право застрахувати вантаж у порядку, встановленому законодавством. Про прийняття вантажу до перевезення перевізник видає вантажовідправнику в пункті відправлення документ, оформлений належним чином.

У відповідності до ч.ч 1 - 3 ст. 314 ГК України перевізник несе відповідальність за втрату, нестачу та пошкодження прийнятого до перевезення вантажу, якщо не доведе, що втрата, нестача або пошкодження сталися не з його вини. У транспортних кодексах чи статутах можуть бути передбачені випадки, коли доведення вини перевізника у втраті, нестачі або пошкодженні вантажу покладається на одержувача або відправника. За шкоду, заподіяну при перевезенні вантажу, перевізник відповідає: у разі втрати або нестачі вантажу - в розмірі вартості вантажу, який втрачено або якого не вистачає; у разі пошкодження вантажу - в розмірі суми, на яку зменшилася його вартість; у разі втрати вантажу, зданого до перевезення з оголошенням його цінності, - у розмірі оголошеної цінності, якщо не буде доведено, що вона є нижчою від дійсної вартості вантаж

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про торгово-промислові палати України» торгово-промислова палата є недержавною неприбутковою самоврядною організацією, яка об`єднує юридичних осіб, які створені і діють відповідно до законодавства України, та громадян України, зареєстрованих як підприємці, та їх об`єднання.

Згідно зі ст. 11 Закону України «Про торгово-промислові палати України» торгово-промислові палати мають право: проводити за дорученням державних органів незалежну експертизу проектів нормативно-правових актів з питань економіки, зовнішньоекономічних зв`язків, а також з інших питань, що стосуються прав та інтересів підприємців; представляти і захищати законні інтереси торгово-промислової палати або за дорученням її членів їх інтереси; надавати за дорученням українських та іноземних юридичних і фізичних осіб послуги, пов`язані із захистом їх прав та інтересів, відповідно до законодавства України та міжнародних договорів України; звертатися за дорученням осіб, права яких порушені, до Антимонопольного комітету України із заявами про порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції; проводити на замовлення українських та іноземних підприємців експертизу, контроль якості, кількості, комплектності товарів (у тому числі експортних та імпортних) і визначати їх вартість; засвідчувати і видавати сертифікати про походження товарів, сертифікати визначення продукції власного виробництва підприємств з іноземними інвестиціями та інші документи, пов`язані із здійсненням зовнішньоекономічної діяльності; Торгово-промислова палата України та торгово-промислові палати України залучаються до надання експертних висновків про походження товарів в тих випадках, коли відповідно до міжнародних договорів України повноваження видачі сертифікатів походження товарів надані митному органу, якщо інше не визначено такими міжнародними договорами. Порядок надання експертних висновків встановлюється Кабінетом Міністрів України; здійснювати декларування зовнішньоторговельних вантажів у випадках, передбачених законом; організовувати міжнародні виставки, національні виставки іноземних держав і окремих іноземних фірм, забезпечувати підготовку і проведення виставок українських товарів в Україні та за її межами; організовувати семінари, конференції, ділові переговори з економічних питань за участю українських підприємців та іноземних фірм як в Україні, так і за її межами; укладати необхідні для виконання функцій палат зовнішньоекономічні та інші угоди з українськими та іноземними суб`єктами підприємницької діяльності, а також з окремими громадянами; видавати інформаційні, довідкові, рекламні та методичні матеріали з питань своєї діяльності, а також газети, журнали та інші друковані матеріали для забезпечення підприємницької діяльності; створювати, реорганізовувати і ліквідовувати підприємства та інші організації з метою виконання статутних завдань у порядку, встановленому законом; самостійно визначати методи здійснення своєї діяльності, встановлювати структуру, штатний розпис, чисельність працівників, форми і розміри оплати та матеріального стимулювання їхньої праці згідно з законодавством України; створювати за ініціативою учасників спору третейські суди відповідно до законодавства України, галузеві або територіальні комітети (ради) підприємців, цільові секції фахівців-консультантів; виконувати інші повноваження, що не суперечать законодавству України. Методичні та експертні документи, видані торгово-промисловими палатами в межах їх повноважень, є обов`язковими для застосування на всій території України. Права торгово-промислових палат закріплюються в їх статутах і реалізуються у порядку, передбаченому законодавством України.

У відповідності до ст. 909 ЦК України за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити довірений їй другою стороною (відправником) вантаж до пункту призначення та видати його особі, яка має право на одержання вантажу (одержувачеві), а відправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату. Договір перевезення вантажу укладається у письмовій формі. Укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням транспортної накладної (коносамента або іншого документа, встановленого транспортними кодексами (статутами). Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору перевезення вантажу.

Статут залізниць України, затверджений постановою Кабінету Міністрів України №457 від 06.04.1998, визначає обов`язки, права і відповідальність залізниць, а також підприємств, організацій, установ і громадян, які користуються залізничним транспортом. Статутом регламентуються порядок укладання договорів, організація та основні умови перевезення вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти, основні положення експлуатації залізничних під`їзних колій, а також взаємовідносини залізниць з іншими видами транспорту.

Статею 6 Статуту передбачено, зокрема, що накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов`язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна одночасно є договором на заставу вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення.

В силу вимог ст. 38 Статуту залізниць України завантажені контейнери, а також криті вагони (у тому числі ізотермічні) і цистерни пломбуються тим підприємством, організацією, засобами яких провадиться навантаження. Перелік вантажів, що допускаються до перевезення у вагонах без пломб, технічні умови виготовлення пломб, а також порядок пломбування вагонів і контейнерів встановлюються Правилами.

Відповідно до ст. 52 Статуту на станціях призначення залізниця зобов`язана перевірити масу, кількість місць і стан вантажу у разі, зокрема, прибуття вантажів у вагонах навалом і насипом за вимогою одержувача у розмірах, передбачених Правилами.

Статтею 76 Статуту визначено, що час перебування вагонів під навантаженням і вивантаженням у разі обслуговування залізничної під`їзної колії локомотивом залізниці визначається з моменту фактичної подачі вагонів на місце навантаження або вивантаження до моменту одержання станцією від підприємства повідомлення про готовність вагонів до забирання. Час знаходження вагонів на залізничних під`їзних коліях, що обслуговуються їх локомотивами, визначається з моменту передачі вагонів на передавальних коліях. Місце і порядок операцій встановлюються договором про експлуатацію залізничної під`їзної колії. Норми часу на операції передачі не повинні перевищувати однієї хвилини на вагон і 30 хвилин на всю пред`явлену партію вагонів. Охорона завантажених і порожніх вагонів на залізничних під`їзних коліях здійснюється засобами і за рахунок підприємств. Договір про експлуатацію залізничної під`їзної колії та договір про подачу та забирання вагонів розробляється з урахуванням єдиного технологічного процесу роботи під`їзної колії із станцією примикання. Порядок розроблення та форма договорів встановлюються Правилами.

Відповідно до ст. 110 Статуту залізниць України залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству.

Разом з тим, у ст. 111 Статуту залізниць України наведено перелік обставин, наявність яких звільняє залізницю від відповідальності за втрату, недостачу, псування або пошкодження вантажу, зокрема, якщо вантаж надійшов у непошкодженому вагоні (контейнері) з непошкодженими пломбами відправника чи без пломб, коли таке перевезення дозволено Правилами, а також якщо вантаж прибув у непошкодженому відкритому рухомому складі, завантаженому засобами відправника, якщо немає ознак втрати, псування або пошкодження вантажу під час перевезення.

Статтею 31 Статуту залізниць України визначено, що залізниця зобов`язана подавати під завантаження справні, придатні для перевезення відповідного вантажу, очищені від залишків вантажу, сміття, реквізиту, а у необхідних випадках - продезінфіковані вагони та контейнери. Придатність рухомого складу для перевезення вантажу в комерційному відношенні визначається: вагонів - відправником, якщо завантаження здійснюється його засобами, або залізницею, якщо завантаження здійснюється засобами залізниці.

У відповідності до ст.ст. 114, 115 Статуту залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу, а саме: за втрату чи недостачу - у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі. Вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу.

Згідно зі ст. 127 Статуту залізниця несе матеріальну відповідальність за втрату, недостачу, псування або пошкодження прийнятого до перевезення багажу, вантажобагажу, а також за прострочення його доставки, якщо не доведе, що втрата, недостача, псування, пошкодження, прострочення відбулися не з її вини.

За приписами ст. 129 Статуту обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць. Комерційний акт складається для засвідчення обставин, зокрема, невідповідності найменування, маси і кількості місць вантажу, багажу чи вантажобагажу натурою з даними, зазначеними у транспортних документах. Залізниця зобов`язана скласти комерційний акт, якщо вона сама виявила зазначені вище обставини або якщо про існування хоча б однієї з них заявив одержувач або відправник вантажу, багажу чи вантажобагажу. В усіх інших випадках обставини, що виникли в процесі перевезення вантажу, багажу і вантажобагажу і які можуть бути підставою для матеріальної відповідальності, оформляються актами загальної форми.

Статтею 130 Статуту встановлено, що право на пред`явлення до залізниці претензій та позовів мають: у разі недостачі, псування або пошкодження вантажу: одержувач - за умови пред`явлення накладної, комерційного акта і документа, що засвідчує кількість і вартість відправленого вантажу. Якщо у складанні комерційного акту відмовлено, замість нього подається документ, що підтверджує скаргу про цю відмову.

Наказом Міністерства транспорту та зв`язку України від 21.11.00 №644 затверджено Правила видачі вантажів; Правила оформлення перевізних документів; Правила складання актів та інші Правила.

Згідно з п.16 Правил складання актів у разі відмови начальника станції від складання комерційного акту (акту загальної форми) або оформлення акту з порушенням цих Правил одержувач має право до вивезення вантажу зі станції, а при вивантаженні на місцях незагального користування протягом 24 годин з моменту прийняття від залізниці вагона (контейнера) з вантажем подати про це письмову скаргу начальнику Дирекції залізничних перевезень (далі-Дирекція) безпосередньо або через начальника станції. При поданні скарги через начальника станції або безпосередньо начальнику Дирекції одержувачу видається розписка про прийняття скарги.

Відповідно до п.п. 10, 11, 23 Правил видачі вантажів при подаванні вагонів на під`їзні колії передача їх провадиться в місцях, установлених договорами про подавання й забирання вагонів або договорами про експлуатацію під`їзної колії, і засвідчується підписами представників станції й одержувача в пам`ятці про подавання/забирання вагонів. При передаванні завантажених вагонів і контейнерів сторони зобов`язані зовнішнім оглядом пересвідчитись у справності кузова вагона (контейнера), наявності та цілісності пломб, запірно-пломбувальних пристроїв (ЗПП), відповідності відтиску на них даним, зазначеним у перевізних документах. При перевезенні вантажів на відкритому рухомому складі сторони переконуються у відсутності слідів утрати й пошкодження вантажу. У разі вивантаження на місцях загального користування вимога щодо перевірки маси вантажів може бути заявлена письмово одержувачем до початку вивантаження. Вимога щодо перевірки маси вантажу у вагонах, що подаються на під`їзну колію, може бути заявлена в момент приймання вагонів у пункті, встановленому договором.

У відповідності до ч.1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з вимогами ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 рішення Європейського суду з прав людини у справі «Салов проти України» від 06.09.2005).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Надточий проти України» від 15.05.2008 зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Оцінюючи наявні в матеріалах справи докази та встановлюючи дійсні обставини справи, господарський суд виходить з наступного:

- позивач виявив нестачу вантажу під час переважування вагонів на станції призначення після подавання вагонів, про що одержувачі вантажу за залізничними накладними після надходження вантажів на станції призначення заявляли ознаки втрати вантажу та різниці у масі вантажів, про що заявляли залізниці одночасно з вимогою здійснити комісійну видачу вантажу та скласти комерційні акти, на що отримали відмову;

- ТОВ «МВК ТРАНС» надало суду докази оскарження відмови начальника станції у складанні комерційного акту, які за перевезеннями за залізничними вагонами №95259842, №58531849, №58547241 були подані з порушенням строку, передбачено п.16 Правил складання актів (відмітка видачі вантажу у залізничній накладній №40031890 - 10.11.2020, у залізничній накладній №42993642 - 09.11.2020, а скаргу до начальника виробничого підрозділу «Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій» регіональної філії «Одеська залізниця» АТ «Укрзалізниця» подано 12.11.2020), з огляду на що, в частині вказаних перевезень господарський суд не вбачає підстав для застосування відповідальності перевізника за втрату вантажу. При цьому, господарський суд виходить з дати видачі вантажу, яка проставлена в електронній формі у залізничних накладних №40031890 та №42993642, з урахуванням відповідальності осіб, уповноважених вантажоодержувачами на проставляння відміток про видачу вантажу в залізничних накладних.

Господарський суд вважає, що порушення одержувачем за залізничними накладними №40031890 та №42993642 порядку та строків оскарження дій залізниці щодо нескладання комерційного акту та комісійної видачі вантажу є підставою для висновку суду про недоведення в даному випадку підстав для матеріальної відповідальності залізниці за перевезеннями за накладними №40031890 та №42993642.

- ТОВ «МВК ТРАНС» надало суду докази оскарження відмови начальника станції у складанні комерційного акту (вагони №95359733, №95368775, №953268536, №95555629), порядок (строки) по яким вантажоодержувачами дотримані, у зв`язку з чим господарський суд дійшов висновку, що позивачем, якому вантажоодержувачами передано право на пред`явлення претензій та позовів доведений факт, виходячи з загальних обставин та матеріалів даної справи, неправомірної бездіяльності Одеської залізниці в частині нездійснення комісійної видачі вантажу та нескладення комерційних актів за залізничними накладними №44233377 та №34594689, оригінали наявні в матеріалах справи;

- господарський суд приймає до уваги надані позивачем за залізничними накладними №44233377 та №34594689 акти експертизи Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області, яка уповноважена встановлювати відповідні обставини та висновки якої відповідачем в загальному порядку не спростовані; висновками Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області встановлені факти наявності ознаки втрати вантажу (воронки) та різниця у масі вантажу на суму цієї втрати;

- залізниця несе матеріальну відповідальність за втрату, недостачу, псування або пошкодження прийнятого до перевезення багажу, вантажобагажу, якщо не доведе, що втрата, недостача, псування, пошкодження, відбулися не з її вини;

- встановлені в акті експертизи після зняття непошкоджених пломб обставини наявності ознак втрати (воронкоподібні утворення), а також прибуття вантажу в меншій кількості, ніж прийнято до перевезення, вказують на те, що нестача вантажу відбулась саме під час перевезення;

- розрахунок суми збитків по вагонам №95359733, №95368775, №953268536, №95555629 судом визнається обґрунтованим;

- господарський суд зазначає, що при передаванні завантажених вагонів сторони проводять лише їх зовнішній огляд, який може тривати до 1 хв., без підлазання під вагони та без перевантаження (ст. 76 Статуту, п.3.15 Інструкції позивача з охорони праці для прийомоздавальника №59-П), то отримувач вантажу не позбавлений права заявити вимогу щодо перевірки маси вантажу після подавання вагону. У даному випадку позивач повідомив відповідача про нестачу вантажу (вагони №95359733, №95368775, №953268536, №95555629), у день подавання вагону, а в матеріалах справи відсутні будь-які докази впливу на вантаж та/або на вагон з боку позивача чи інших сторонніх осіб з часу подавання вагону до моменту проведення експертизи, що вказує на виникнення нестачі вантажу під час його перевезення залізницею. Також з цього питання слід приймати до уваги факти, викладені в Актах експертиз, проведених ТПП, про наявність ознак втрат у вагонах, в яких здійснювалося перевезення вантажу, а також прибуття вантажу в меншій кількості, ніж прийнято до перевезення;

- господарський суд вважає, що довідки (листи) про вартість вантажу можуть вважатися належними доказами на підтвердження вартості відправленого вантажу;

- на думку суду акти експертизи Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області є належними та допустимими доказами у даній справі відповідно до тих обставин, які потребують доказуванню. Акти відповідають встановленим вимогам до документів, які складаються торгово-промисловою палатою при проведенні експертиз;

- щодо актів експертизи, з якими відповідач не погодився, суд бере до уваги, що висновки актів, складених РТПП Миколаївської області, не спростовані відповідачем в загальному порядку та відсутні підстави не приймати їх до уваги.

Враховуючи вищевикладене, проаналізувавши наявні матеріали справи, з урахуванням висновків, наведених в актах експертиз Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області, які не спростовані відповідачем в загальному порядку, господарський суд дійшов висновку про доведеність вартості факту недостачі вантажу у вагонах №№95555629, 95368536, 95368775, 95359733, ознак втрати вантажу в цих вагонах, дотримання вантажоодержувачами, які передали позивачу право на пред`явлення позову, порядку оскарження нескладання залізницею комерційних актів, доведення позивачем вартості втраченого вантажу за залізничними перевезеннями №44233377 та №34594689, з огляду на що господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для покладення на залізницю матеріальної відповідальності за недостачу вантажу за залізничними перевезеннями №44233377 та №34594689.

Перевіривши зроблений позивачем розрахунок вартості недостачі вантажу за спірними перевезеннями №44233377 та №34594689, господарський суд встановив його відповідність вимогам законодавства, на підставі чого є правомірними та доведеними у зв`язку з чим позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» про стягнення з відповідача 49429,46 грн. вартості нестачі вантажу.

Господарським судом не приймаються до уваги посилання відповідача на положення укладених договорів (контрактів) про поставку вантажів, оскільки предмет та підстави даного позову обґрунтовуються умовами договорів залізничного перевезення, якими в силу вимог Статуту залізниць України є залізничні накладні, а тому господарський суд розглядаючи дану справу виходить із суті вимог законодавства у сфері залізничних перевезень, з урахуванням встановлених судом обставин даної справи.

Щодо залізничних перевезень №40031890 та №42993642 (вагони №58531849, 95259842 та 58547241), господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог з огляду на те, що позивачем пропущено строки (порушений порядок) оскарження дій залізниці в частині непроведення комісійної видачу вантажу та нескладання комерційних актів, а тому позовні вимоги в цій частині є недоведеними.

Таким чином, позовні вимоги ТОВ «МВК ТРАНС» задовольняються судом частково шляхом стягнення з відповідача 49429,46 грн. вартості нестачі вантажу та судових витрат на суму 8460 грн. вартості експертизи, в решті позову судом відмовляється.

Іншого сторонами не доведено.

Інші наявні в матеріалах справи документи вищевикладені висновки суду не спростовують.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судовий збір у справі покладається на обох сторін пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1.Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» задовольнити частково.

2.Стягнути з Акціонерного товариства «Українська залізниця» (03150, м. Київ, вул. Єжи Ґедройця, буд. 5, код ЄДРПОУ 40075815) в особі Регіональної філії «Одеська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 19, код ЄДРПОУ 40081200) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «МВК ТРАНС» (65009, Одеська обл., м. Одеса, вул. Генуезька, буд. 24-Б, офіс 514, код ЄДРПОУ 42678269) 49429 /сорок дев`ять тисяч чотириста двадцять дев`ять/ грн 46 коп. вартості нестачі вантажу, 8460 /вісім тисяч чотириста шістдесят/ грн. вартості експертизи та 834 /вісімсот тридцять чотири/ грн. 91 коп. судового збору.

3.В решті позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 241 ГПК України та може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги у строки, визначені ст. 256 ГПК України.

Повне рішення складено (з урахуванням перебування судді на лікарняному) 17 грудня 2021 р.

Суддя Ю.С. Бездоля