Окрема ухвала № 101835292, 13.12.2021, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ОКРЕМА УХВАЛА

13 грудня 2021 року Справа №160/12020/21

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Голобутовського Р.З., розглянувши в порядку письмового провадження у місті Дніпрі адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору – ОСОБА_2 , про визнання протиправним та скасування наказу, визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

19.07.2021 року ОСОБА_1 (далі – позивач) звернулась до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області (далі – відповідач), в якій, з урахуванням уточнених позовних вимог від 18.08.2021 року, просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області «Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою», яким ОСОБА_2 надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність за рахунок земель сільськогосподарського призначення державної власності, розташованої за межами населеного пункту на території Лобойківської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області, орієнтований розмір земельної ділянки 2,00 га із цільовим призначенням (01.03) - для ведення особистого селянського господарства;

- визнати дії Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області, які полягають у залишенні без розгляду заяви про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки кадастровий номер 1223781700:01:001:0007 та передання у власність гр. ОСОБА_1 , протиправними;

- зобов`язати Головне управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області затвердити проект землеустрою та передати у власність гр. ОСОБА_1 земельну ділянку кадастровий номер 1223781700:01:001:0156 для ведення особистого селянського господарства на території Лобойківської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області (за межами населених пунктів).

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.12.2021 року в адміністративній справі № 160/12020/21 позовну заяву ОСОБА_1 до Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області про визнання протиправним та скасування наказу, визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії - задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано наказ Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області «Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою», яким ОСОБА_2 надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність за рахунок земель сільськогосподарського призначення державної власності, розташованої за межами населеного пункту на території Лобойківської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області, орієнтований розмір земельної ділянки 2,00 га із цільовим призначенням (01.03) - для ведення особистого селянського господарства.

Визнано протиправними дії Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області, які полягають у залишенні без розгляду заяви про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки кадастровий номер 1223781700:01:001:0007 та передання у власність гр. ОСОБА_1 .

Зобов`язано Головне управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 28.04.2021 року № 301032-015582-216-13-2021 про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, загальною площею 1,4819 га, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада та прийняти відповідне рішення, з урахуванням правової оцінки, наданої судом у рішенні.

У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.

Під час розгляду справи судом встановлено, що 22.03.2021 року Головним управлінням Держгеокадастру у Дніпропетровській області винесено наказ № 4-2691/15-21-СГ «Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою», яким ОСОБА_1 надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність за рахунок земель сільськогосподарського призначення державної власності, розташованої за межами населеного пункту на території Лобойківської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області, орієнтовний розмір земельної ділянки 2,00 га із цільовим призначенням (01.03) - для ведення особистого селянського господарства.

24.03.2021 року позивач звернулась до Товариства з обмеженою відповідальністю «ГЕОЛЕНД 2001» для здійснення останнім організації роботи з виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, загальною площею 1,4819 га, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада.

31.03.2021 року відповідачем прийнято для погодження документацію із землеустрою проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_1 , 01-03 - для ведення особистого селянського господарства, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада, підготовлену ТОВ «ГЕОЛЕНД 2021» на замовлення позивача.

06.04.2021 року відповідачем за результатами розгляду вказаного проекту землеустрою надано висновок про розгляд документації із землеустрою №3441/82-21 від 06.04.2021 року, відповідно до якого Головним управлінням Держгеокадастру у Дніпропетровській області погоджується проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_1 , 01-03 - для ведення особистого селянського господарства, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада.

Відповідно до вказаного висновку будь-які зауваження та пропозиції до документації із землеустрою у відповідача відсутні (п. 9 висновку).

19.04.2021 року територіальним органом Держгеокадастру зареєстровано земельну ділянку з кадастровим номером 1223781700:01:001:0007, площею 1,4819 га, за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада, на підставі проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки від 25.03.2021 року ТОВ «ГЕОЛЕНД 2021».

27.04.2021 року позивачем отримано витяг з Державного земельного кадастру про земельну ділянку № НВ-990020928221 щодо земельної ділянки кадастровий номер 1223781700:01:001:0007, площею 1,4819 га, за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада.

28.04.2021 року позивачем через Центр надання адміністративних та дозвільних процедур Дніпровської міської ради до Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області подано заяву про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, загальною площею 1,4819 га, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада. Вказану заяву прийнято та зареєстровано за № 301032-015582-216-13-2021 від 28.04.2021 року.

Станом на день розгляду справи судом будь-якої відповіді відповідачем не надано, доказів протилежного суду не надано.

20.05.2021 року відповідачем зареєстровано заяву ОСОБА_2 про затвердження документації із землеустрою, за № Я-2394/0/2Т- 21 та видано відповідний наказ, зазначена інформація знаходиться на сайті Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру https://land.gov.ua, у розділі «Архів наказів щодо розпорядження С/Г землями Дніпропетровської області за 2021 рік» за посиланням https://land.gov.ua/t/Дніпропетровська-область/.

Відповідно до Публічної кадастрової карти (посилання map.land.gov.ua) земельна ділянка кадастровий номер 1223781700:01:001:0156, площею 0,3161 є частиною земельної ділянки з кадастровим номером 1223781700:01:001:0007 площею 1,4819 га, яку зареєстровано територіальним відділом Держгеокадастру 19.04.2021 року та внесено до Державного земельного кадастру на підставі погодження проекту землеустрою, наданого позивачем.

Крім того, саме після реєстрації земельної ділянки з кадастровим номером 1223781700:01:001:0156, площею 0,3161 га та внесення даних до Державного земельного кадастру, земельна ділянка з кадастровим номером 1223781700:01:001:0007 площею 1,4819 га у Державному земельному кадастрі вже відсутня.

Під час розгляду справи встановлено, що Головне управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області, нехтуючи повноваженнями та обов`язками, встановленими частиною шостою статті 123 Земельного кодексу України, не здійснило розгляд заяви ОСОБА_1 про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, загальною площею 1,4819 га, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, Лобойківська сільська рада (зареєстрована за № 301032-015582-216-13-2021 від 28.04.2021 року).

У подальшому, без надання відповіді на заяву позивача від 28.04.2021 року у визначений частиною шостою статті 123 Земельного кодексу України двотижневий строк з дня отримання проекту землеустрою, Головним управлінням Держгеокадастру у Дніпропетровській області прийнято протиправний наказ «Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою», яким ОСОБА_2 надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність за рахунок земель сільськогосподарського призначення державної власності, розташованої за межами населеного пункту на території Лобойківської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області, орієнтований розмір земельної ділянки 2,00 га із цільовим призначенням (01.03) - для ведення особистого селянського господарства.

Таким чином, Головним управлінням Держгеокадастру у Дніпропетровській області проігноровано норми Земельного кодексу України та надано перевагу щодо затвердження проекту землеустрою фізичній особі, клопотання якої надійшло пізніше, аніж у відповідача закінчився строк розгляду клопотання ОСОБА_1 .

При цьому Головним управлінням Держгеокадастру у Дніпропетровській області не надано жодної відповіді на заяву про затвердження проекту землеустрою ОСОБА_1 .

Верховним Судом у постанові від 22.01.2020 року у справі №707/2230/18 зазначено, що отримавши та реалізувавши відповідне рішення уповноваженого органу державної влади (розпорядження про надання дозволу на розробку технічної документації із землеустрою, на підставі якого виготовлено проект із землеустрою), позивач мав всі підстави розраховувати на законний перебіг подій, що є правомірним очікуванням.

Відповідно до статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини") суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Стаття 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод підлягає застосуванню для захисту правомірних очікувань щодо певного стану речей (у майбутньому), оскільки їх можна вважати складовою частиною майна.

Відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування у двотижневий строк з дня отримання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, а в разі необхідності здійснення обов`язкової державної експертизи землевпорядної документації згідно із законом - після отримання позитивного висновку такої експертизи приймає рішення про надання земельної ділянки у користування (частина шоста статті 123 ЗК України).

Позивач мала правомірні очікування щодо оформлення правовідносин щодо земельної ділянки, оскільки нею було дотримано всю процедуру, і ця процедура не завершилась внаслідок протиправної бездіяльності відповідача. Наказом відповідача спірну земельну ділянку передано іншій особі з порушенням права позивача та порядку, встановленого статтею 123 ЗК України

У пункті 39 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.09.2020 року у справі №688/2908/16-ц вказано, що може кваліфікуватися як недобросовісна така поведінка власника земельної ділянки (в особі органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування), коли він необґрунтовано зволікає з наданням дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, не повідомляє чи несвоєчасно повідомляє про відмову у наданні дозволу або не наводить вичерпні мотиви такої відмови, надає дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, завідомо знаючи про перешкоди у наданні земельної ділянки в оренду, необґрунтовано зволікає з розглядом проекту землеустрою щодо відведення, безпідставно відмовляє у його затвердженні і у той же час надає дозвіл на розробку проекту землеустрою та затверджує цей проект щодо іншої особи.

У пунктах 77-80 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.09.2020 року у справі №688/2908/16-ц зазначено, що неконкурентне надання землі у користування за наявності двох або більше бажаючих не відповідає зазначеним принципам.

Зокрема, не можна вважати справедливим і розумним надання землі особі, яка раніше за інших дізналася про існування вільної земельної ділянки і звернулася з відповідною заявою. Крім того, такий підхід стимулює використання інсайдерської інформації, що є одним із проявів корупції, а тому є неприпустимим.

Тим більше не можна вважати справедливим і розумним надання землі особі, яка пізніше за інших звернулася з відповідною заявою, але якій тим не менше надано перевагу. Такий підхід може створювати підґрунтя для розвитку корупції.

Велика Палата Верховного Суду вважає, що законодавець, запроваджуючи регулювання щодо надання землі у користування, не міг мати на меті стимулювання зловживань, посилення соціальної нерівності і спрямованість на неправовий та непрозорий перерозподіл основного національного багатства - землі. Отже, відповідне законодавство слід тлумачити таким чином, що за наявності двох або більше бажаючих отримати земельну ділянку державної чи комунальної власності у власність - право власності такої земельної ділянки підлягає продажу на конкурентних засадах.

З урахуванням встановлених у цій справі обставин, суд кваліфікує дії Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області як недобросовісну поведінку власника земельної ділянки, оскільки має місце:

- зволікання та порушення строків розгляду заяви однієї фізичної особи ( ОСОБА_1 ) щодо затвердження проекту землеустрою;

- неповідомлення цієї фізичної особи ( ОСОБА_1 ) про результати розгляду заяви про затвердження проекту землеустрою;

- прийняття наказу про затвердження проекту землеустрою щодо іншої фізичної особи ( ОСОБА_2 ), завідомо знаючи про наявність нерозглянутого клопотання іншої особи ( ОСОБА_1 ), поданого раніше.

Відтак, у цьому випадку має місце неконкурентне надання землі у власність за наявності двох або більше бажаючих без дотримання норм Земельного кодексу України.

За позицією Великої Палати Верховного Суду, викладеної у постанові від 29.09.2020 року у справі №688/2908/16-ц, такий підхід Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області є одним із проявів корупції, а тому є неприпустимим.

Тим більше не можна вважати справедливим і розумним надання землі особі, яка пізніше за інших звернулася з відповідною заявою, але якій тим не менше надано перевагу. Такий підхід Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області може створювати підґрунтя для розвитку корупції (відповідний висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.09.2020 року у справі №688/2908/16-ц).

У відповідності до пункту 1 частини першої статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі – Закону) державні службовці, посадові особи місцевого самоврядування, посадові та службові особи державних органів, є суб`єктами, на яких поширюється дія цього Закону (далі – суб`єкти відповідальності).

Статтею 38 Закону передбачено, що особи, зазначені у пункті 1, підпункті «а» пункту 2 частини першої статті 3 цього Закону, під час виконання своїх службових повноважень зобов`язані неухильно додержуватися вимог закону та загальновизнаних етичних норм поведінки, бути ввічливими у стосунках з громадянами, керівниками, колегами і підлеглими

Статтею 39 Закону передбачено, що особи, зазначені у пункті 1 частини першої статті 3 цього Закону, представляючи державу чи територіальну громаду, діють виключно в їх інтересах.

Статтею 42 Закону передбачено, що особи, зазначені у пункті 1, підпункті «а» пункту 2 частини першої статті 3 цього Закону, сумлінно, компетентно, вчасно, результативно і відповідально виконують службові повноваження та професійні обов`язки, рішення та доручення органів і осіб, яким вони підпорядковані, підзвітні або підконтрольні, не допускають зловживань та неефективного використання державної і комунальної власності.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.12.2021 року позовну заяву ОСОБА_1 до Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області про визнання протиправним та скасування наказу, визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії задоволено частково. Судом встановлено наявність допущених порушень посадовими особами Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області, які одночасно є суб`єктами відповідальності та зобов`язані неухильно додержуватися вимог закону, представляючи державу, діяти виключно в її інтересах, сумлінно, компетентно, вчасно, результативно і відповідально виконують службові повноваження та професійні обов`язки, не допускати неефективного використання державної власності.

Таким чином, посадовими особами Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області допущено також порушення антикорупційного законодавства (статті 38, 39, 42 Закону).

У частині першій статті 11 Закону України «Про запобігання корупції» наведено перелік повноважень національного агентства з питань запобігання корупції, до яких, зокрема, належить надання роз`яснень, методичної та консультаційної допомоги з питань застосування актів законодавства з питань етичної поведінки, запобігання та врегулювання конфлікту інтересів у діяльності осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та прирівняних до них осіб (пункт 15).

Відповідно до ч. 1 ст. 13 Закону України «Про запобігання корупції» уповноважені особи Національного агентства мають право:

- вимагати необхідні документи та іншу інформацію, у тому числі з обмеженим доступом, у зв`язку з реалізацією своїх повноважень;

- отримувати в межах своєї компетенції письмові пояснення від посадових осіб та службових осіб державних органів, органів Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування, суб`єктів господарювання незалежно від форми власності та їх посадових осіб, громадян та їх об`єднань;

- проводити перевірки з питань, які цим Законом віднесено до повноважень Національного агентства.

Згідно з ч. 1 ст. 67 Закону України «Про запобігання корупції» нормативно-правові акти, рішення, видані (прийняті) з порушенням вимог цього Закону, підлягають скасуванню органом або посадовою особою, уповноваженою на прийняття чи скасування відповідних актів, рішень, або можуть бути визнані незаконними в судовому порядку за заявою заінтересованої фізичної особи, об`єднання громадян, юридичної особи, прокурора, органу державної влади, зокрема Національного агентства, органу місцевого самоврядування.

Орган або посадова особа надсилає до Національного агентства протягом трьох робочих днів копію прийнятого рішення про скасування або одержаного для виконання рішення суду про визнання незаконними відповідних актів або рішень.

З аналізу наведених норм Закону України «Про запобігання корупції» видно, що до повноважень Національного агентства з питань запобігання корупції належить проведення перевірок з метою виявлення порушення вимог законодавства, наслідком чого є прийняття органом державної влади (у цьому випадку Головним управлінням Держгеокадастру у Дніпропетровській області) необ`єктивного та упередженого рішення щодо передачі земельної ділянки фізичній особі без дотримання принципу конкурентоспроможності.

При цьому Закон України «Про запобігання корупції» містить імперативну норму щодо скасування рішення винною особою, прийнятого внаслідок допущення протиправних дій, які мали місце під час допущення порушення вимог статей 38, 39,42 Закону особами Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області.

У відповідності до матеріалів справи та відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань підписантом розпорядчих документів Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області - посадовою особою (начальником), на момент встановлених судом порушень законодавства, був ОСОБА_3 .

На підставі положень ч. 1 ст. 249 Кодексу адміністративного судочинства України суд, виявивши під час розгляду справи порушення закону, може постановити окрему ухвалу і направити її відповідним суб`єктам владних повноважень для вжиття заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли порушенню закону.

У разі необхідності суд може постановити окрему ухвалу про наявність підстав для розгляду питання щодо притягнення до відповідальності осіб, рішення, дії чи бездіяльність яких визнаються протиправними (ч. 2 ст. 249 Кодексу адміністративного судочинства України).

З огляду на викладені обставини, а саме:

- на наявність встановленого судом конфлікту інтересів;

- порушення посадовими особами Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області норм Земельного кодексу України;

- надання переваги щодо передачі у власність земельної ділянки фізичній особі без дотримання засад конкурентоспроможності;

- створення підґрунтя для розвитку корупції,

з метою необхідності вжиття заходів для унеможливлення вчинення подібних порушень у подальшому, суд вважає за необхідне довести до відома Національного агентства з питань запобігання корупції обставини, викладені в цій ухвалі, для вжиття передбачених законом заходів реагування і впливу, та направити окрему ухвалу до Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру для вжиття невідкладних заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли встановленим судом порушенням.

Керуючись ст. ст. 248, 249 Кодексу адміністративного судочинства України,

УХВАЛИВ:

Постановити окрему ухвалу за виявленими фактами порушень вимог закону посадовою особою – начальником Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області ОСОБА_3 або іншими посадовими особами, якими було допущено порушення законодавства.

Довести до відома Національного агентства з питань запобігання корупції (бульвар Дружби Народів, буд. 28, м. Київ, 01103, код ЄДРПОУ 40381452) обставини, викладені в цій ухвалі, для вжиття передбачених законом заходів реагування і впливу на винних осіб, якими було допущено порушення законодавства.

Направити окрему ухвалу до Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру (вул. Народного Ополчення, буд. 3, м. Київ, 03151, код ЄДРПОУ 39411771) для вжиття невідкладних заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли встановленим судом порушенням.

Про вжиті заходи повідомити суд не пізніше 30 днів з моменту отримання окремої ухвали.

Ухвала набирає законної сили відповідно до ст. 256 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена в порядку та строки, встановлені ст. ст. 294, 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Р.З. Голобутовський