Рішення № 101600706, 25.11.2021, Полтавський окружний адміністративний суд

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 листопада 2021 року м. ПолтаваСправа № 440/7213/21

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Удовіченка С.О.,

за участю:

секретаря судового засідання - Карпінської М.Д.,

прокурора - Харенка В.М.

представника Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради - Бондар Н.М.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області в інтересах держави в особі територіальної громади міста Полтави до Полтавської міської ради, Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 про визнання протиправними та скасування пунктів рішення, Паспорту, зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Керівник Полтавської окружної прокуратури Полтавської звернувся в інтересах держави в особі територіальної громади міста Полтави до Полтавського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Полтавської міської ради третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 в якій (з урахуванням уточненої позовної заяви від 23 липня 2021 року (т.1 а.с. 64-79)) просить:

- визнати протиправним та скасувати пункти 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 19 березня 2021 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині продовження розміщення тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, продовження дії особистих строкових земельних сервітутів та паспортів прив`язки на наступні тимчасові споруди згідно з додатком 1 до рішення ФОП ОСОБА_1 надано дозвіл на розміщення стаціонарної тимчасової споруди: під номером 22 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; під номером 23 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві,

- визнати протиправними та скасувати паспорти прив`язки №01-10-17/1067-789 та № 01-10-17/729-792 від 23 квітня 2013 року.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що Полтавська міська рада рішенням від 19 березня 2021 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава" дала дозвіл ФОП ОСОБА_1 на продовження розміщення стаціонарної тимчасової споруди - під номером 22 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; під номером 23 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві. Оскаржуваним рішенням ФОП ОСОБА_1 продовжено дію особистого строкового сервітуту, хоча на час прийняття оспорюваного рішення Полтавською міською радою документ, що посвідчує продовження права користування земельними ділянками площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; під номером 23 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві був відсутній, що унеможливило продовження Управлінням з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради терміну дії оформлених паспортів прив`язки ФОП ОСОБА_1 . Прокурор зазначає, що за вимогами Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. У свою чергу Положенням про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженим рішенням Полтавської міської ради від 18 травня 2012 року, також встановлено, що стаціонарна тимчасова споруда - це споруда, яка має закрите приміщення для тимчасового перебування людей і по зовнішньому контуру площу до 30 кв.м. Зазначені вимоги кореспондуються із Положеннями порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21 жовтня 2011 року. Однак, спірним рішенням Полтавською міською радою продовжено право користування стаціонарними тимчасовими спорудами - торговельними павільйонами по АДРЕСА_1 загальною площею по зовнішньому контуру 40,84 кв.м, що перевищує визначену законом площу. Прокурор звернув увагу, що відповідно до листа Департаменту патрульної поліції Управління патрульної поліції в Полтавській області № 6196/41/26/0/2021 від 19 квітня 2021 року торговельні павільйони ФОП ОСОБА_1 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" без погодження із патрульною поліцією та на відстані менше 5 метрів від проїзної частини, на зупинці громадського транспорту на відстані ближче ніж 20 метрів в обидва боки по тротуару від установленого дорожнього знака, що її позначає. Дане розміщення тимчасової споруди є порушенням ДСТУ № 3587-97 "Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди". Пояснює, що предметом спору є дотримання визначеного законом порядку надання у користування земельних ділянок комунальної власності та розміщення на них тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності. За твердженням прокурора, порушення порядку та протиправне надання землі у користування з порушенням закону завдає шкоду власності територіальної громади міста Полтави та суперечить інтересам держави в цілому у сфері земельних правовідносин, які нерозривно пов`язані із правильним застосуванням та дотриманням усіма суб`єктами законодавства в сферах життєдіяльності суспільства, що контролюється і охороняється державою. Прокурор зазначає, що Полтавська міська рада, яка діє від імені власника землі в особі територіальної громади міста Полтави, повинна діяти в інтересах територіальної громади та виключно у спосіб і у межах повноважень, передбачених законом. Зазначає, що оскаржуване рішення прийнято Полтавською міською радою з порушенням закону та порушує інтереси держави в особі територіальної громади міста, тому наявні підстави для звернення до суду прокурора та визначення міської ради відповідачем, оскільки іншого органу місцевого самоврядування, який би міг здійснити захист інтересів держави в особі територіальної громади міста, не існує.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 05 липня 2021 року позовну заяву залишено без руху.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 26 липня 2021 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі №440/7213/21, вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання, витребувано докази від відповідачів.

04 серпня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду від Полтавської міської ради надійшла заява про відвід судді (т.1 а.с. 96-99).

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 05 серпня 2021 року для вирішення питання про відвід судді Удовіченка Сергія Олександровича заяву представника Полтавської міської ради про відвід судді передано для визначення судді у порядку, встановленому частиною першою статті 31 Кодексу адміністративного судочинства України.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 05 серпня 2021 року (суддя Клочко К.І.) у задоволенні заяви Полтавської міської ради про відвід судді Удовіченка С.О. у справі №440/7213/21 за адміністративним позовом Керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області до Полтавської міської ради, Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 про визнання протиправними та скасування пунктів рішення, Паспорту, зобов`язання вчинити певні дії - відмовлено.

13 серпня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшов відзив Полтавської міської ради на позов. У відзиві відповідач проти задоволення позовних вимог заперечував, вказуючи на правомірність оскаржуваного в частині рішення. Зазначив, що згідно з протоколом засідання комісії з розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м.Полтава від 20 листопада 2020 року № ПР/01.5/11 погоджено клопотання ФОП ОСОБА_1 щодо можливості подальшого розміщення стаціонарної - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; під номером 23 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві. Стверджував, що згідно із пунктами 22 та 23 додатку 1 до рішення третьої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" від 19 березня 2021 року продовжено ФОП ОСОБА_1 подальше розміщення стаціонарних споруд на земельних ділянках з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 площею 26 кв.м. та з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 площею 20 кв.м., а тому твердження прокурора, що тимчасові споруди є одним приміщенням та відповідно їх площа по зовнішньому контуру складає 40,84 кв.м. не відповідають фактичним обставинам справи (т.1 а.с. 147-155).

17 серпня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшов відзив Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради на позов. У відзиві відповідач проти задоволення позовних вимог заперечував, вказуючи, що продовження строку дії паспорта прив`язки ТС здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки ТС органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради. Пунктом 4 рішення третьої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" від 19 березня 2021 року передбачено замовникам, зазначеним в додатку 1 до цього рішення, в Управлінні з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради продовжити термін дії оформлених паспортів прив`язки. При цьому, приписи Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244, з урахуванням змін, внесених наказом Міністерства розвитку громад та територій від 23 листопада 2020 року № 284, не визначають умову вирішення питання продовження розміщення тимчасових споруд від наявності існування відповідного оформленого права користування землею. Розміщення тимчасових споруд здійснюється упродовж тривалого часу, дозвільні документи стосовно їх розміщення оформлялися окремо стосовно кожної тимчасової споруди, право власності на них ФОП ОСОБА_1 було набуто на підставі різних правочинів (т.1 а.с. 222-231).

17 серпня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшло клопотання Полтавської міської ради про залишення позовної заяви без розгляду (т.1 а.с. 233-241).

За результатами розгляду вищевказаного клопотання протокольною ухвалою суду від 17 серпня 2021 року відмовлено у його задоволенні.

29 серпня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшла відповідь прокурора на відзив Полтавської міської ради. У відповіді на відзив прокурор зазначив, що на даний час здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні за № 42021172060000012 від 30 березня 2021 року за частиною другою статті 364 Кримінального кодексу України за фактом зловживання службовим становищем. У ході здійснення досудового розслідування здійснено огляд торгівельних павільйонів ФОП ОСОБА_1 на земельних ділянках з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 та з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090. За результатами огляду складено протокол у якому зафіксовано, що торгівельні павільйони ззовні являють єдину споруду, вхід до павільйону здійснюється через двоє металопластикових дверей. Довжина фасаду павільйонів загалом становить 7,08 метрів, ширину виміряно ззовні по крайньому правому павільйону, яка становить 5,6 метрів. Таким чином, згідно проведених вимірів площа тимчасової споруди по зовнішньому контурі становить майже 40 кв.м. (т.2 а.с. 1-7).

01 вересня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшли заперечення Полтавської міської ради на відповідь на відзив. У запереченнях відповідач зазначив, що відповідно до рішень органів місцевого самоврядування, паспортів прив`язок, актів введення в експлуатацію, договорів дарування та купівлі-продажу тимчасові споруди для здійснення підприємницької діяльності, належать на праві приватної власності ФОП ОСОБА_1 є окремими тимчасовими спорудами. Крім того, згідно пункту 1.8 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 18 травня 2012 року, передбачається можливість розміщення групи тимчасових споруд та розроблення єдиного паспорту ТС з прив`язкою кожної окремої ТС з відображенням благоустрою прилеглої території та інженерного забезпечення. Стверджував, що єдиною підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки (т.2 а.с. 24-31).

08 вересня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшло клопотання Полтавської міської ради про закриття провадження у справі (т.2 а.с. 88-93).

10 вересня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшли пояснення Полтавської міської ради по справі. У поясненнях відповідач вказував, що Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244, не містить юридичних приписів щодо обов`язкової наявності у суб`єкта господарювання будь-яких прав на земельні ділянки, державної реєстрації вказаного права, як необхідної підстави для продовження строку дії паспорту прив`язки (т.2 а.с. 105-112).

Протокольною ухвалою суду від 14 вересня 2021 року продовжено строк підготовчого провадження у справі на 30 днів.

13 жовтня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшли пояснення прокурора на позов. У поясненнях прокурор наполягав на тому, що тимчасове приміщення перевищує допустиму визначену Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" площу у 30 кв.м. Наполягав та тому, що Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 18 травня 2012 року передбачає можливість розробки єдиного паспорта прив`язки для групи тимчасових споруд, проте в такому разі останні повинні бути окремими спорудами, площа кожної з яких по зовнішньому контуру не перевищує 30 кв.м. (т.2 а.с. 175-180).

13 жовтня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшли заперечення прокурора на клопотання Полтавської міської ради про закриття провадження у справі (т.2 а.с. 182-184).

13 жовтня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшла відповідь прокурора на відзив Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради. У відповіді на відзив вказував на безпідставність доводів відповідача, вказуючи, що на момент прийняття оскаржуваного рішення право власності на земельні ділянки не було зареєстровано, що підтверджується відповідними витягами, що у свою чергу виключає можливість укладення та продовження договору строкового земельного сервітуту та як наслідок продовження дії паспорту прив`язки. Площа тимчасової споруди по зовнішньому контуру складає майже 40 кв.м., що перевищує визначену законом площу. Крім того, згідно ДБН В.2.2-23:2009 міститься визначення павільйону, як торгівельного об`єкту у роздрібній торгівлі, призначений для організації продажу товарів кінцевим споживачем, розміщений в окремій споруді полегшеної конструкції та має торговельну залу для покупців (т.2 а.с. 186-190).

Протокольною ухвалою суду від 13 жовтня 2021 року відмовлено у задоволенні клопотання Полтавської міської ради про закриття провадження у справі.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2021 року закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 28 жовтня 2021 року.

26 жовтня 2021 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшло клопотання Полтавської міської ради про відкладення розгляду справи (т.2 а.с. 213).

Розгляд справи призначений на 28 жовтня 2021 року відкладено на 25 листопада 2021 року.

У судовому засіданні прокурор підтримав позов та просив задовольнити позовні вимоги.

У судовому засіданні представник Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради проти задоволення позову заперечував.

Полтавська міська рада про розгляд справи повідомлена у встановленому Кодексом адміністративного судочинства України порядку, однак явку уповноваженого представника у судове засідання не забезпечила (т.2 а.с. 217).

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 у судове засідання не прибула, явку уповноваженого представника не забезпечила. Копію повістки направлено на адресу, яка внесена до ЄДРЮОФОПГФ, а саме: АДРЕСА_2 , однак повернулася до суду із відміткою поштового відділення "адресат відсутній" (т.2 а.с. 227-228).

За приписами пункту 1 та 2 частини третьої статті 205 Кодексу адміністративного судочинства України якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки; повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника), незалежно від причин неявки.

Враховуючи вищевикладене, заслухавши думку сторін, суд вважає за можливе проводити розгляд справи за даної явки.

Суд, заслухавши прокурора, представника Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради дослідивши письмові докази, встановив наступні обставини та спірні правовідносини.

23 квітня 2013 року Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради видано ФОП ОСОБА_1 паспорт прив`язки № 01-10-17/1067-789 "Стаціонарна тимчасова споруда - торговельний павільйон по АДРЕСА_3 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня")" та паспорт прив`язки № 01-10-17/729-792 Стаціонарна тимчасова споруда - торговельний павільйон по АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня")" (т.1 а.с. 184 зворотній бік, а.с. 201 зворотній бік).

Рішенням тридцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 12 липня 2013 року дозволено строком на 1 рік розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_1 торговельних павільйонів по АДРЕСА_3 (площа земельної ділянки 20 кв.м.) та торговельний павільйон по АДРЕСА_3 , (площа земельної ділянки 26 кв.м.) (т.1 а.с. 167).

Рішенням позачергової сорок другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання "Про затвердження документації із землеустрою на розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" від 16 червня 2014 року затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) та встановлено особистий строковий земельний сервітут з оформленням відповідного договору у встановленому порядку (т.1 а.с. 168-169).

07 липня 2014 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого земельного сервітуту на земельну ділянку для розміщення торговельного павільйону, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , загальною площею 20 кв.м., кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0090. Термін дії договору з 12 липня 2013 року по 12 липня 2014 року. Договір зареєстрований у виконавчому комітеті Полтавської міської ради, про що у книзі реєстрації записів договорів на встановлення особистого строкового земельного сервітуту вчинено запис 15 липня 2014 року № 223-3с (т.2 а.с. 121-122).

07 липня 2014 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого земельного сервітуту на земельну ділянку для розміщення торговельного павільйону, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , загальною площею 26 кв.м., кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0091. Термін дії договору з 12 липня 2013 року по 12 липня 2014 року. Договір зареєстрований у виконавчому комітеті Полтавської міської ради, про що у книзі реєстрації записів договорів на встановлення особистого строкового земельного сервітуту вчинено запис 15 липня 2014 року № 224-3с (т.2 а.с. 125-126).

Рішенням сорок четвертої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 25 вересня 2014 року продовжено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м.Полтави - ФОП ОСОБА_1 стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону по АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" (земельна ділянка пл. 26 кв.м., кадастровий номер 5310136400:14:008:0091) та стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону по АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" (земельна ділянка пл. 20 кв.м., кадастровий номер 5310136400:14:008:0090) терміном на 5 років

14 жовтня 2014 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого земельного сервітуту на земельну ділянку для розміщення торговельного павільйону, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , загальною площею 20 кв.м., кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0090. Термін дії договору з 25 вересня 2014 року по 25 вересня 2019 року. Договір зареєстрований у виконавчому комітеті Полтавської міської ради, про що у книзі реєстрації записів договорів на встановлення особистого строкового земельного сервітуту вчинено запис 20 жовтня 2014 року № 403-3с (т.2 а.с. 129-130).

14 жовтня 2014 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого земельного сервітуту на земельну ділянку для розміщення торговельного павільйону, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , загальною площею 20 кв.м., кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0091. Термін дії договору з 25 вересня 2014 року по 25 вересня 2019 року. Договір зареєстрований у виконавчому комітеті Полтавської міської ради, про що у книзі реєстрації записів договорів на встановлення особистого строкового земельного сервітуту вчинено запис 20 жовтня 2014 року № 402-3с (т.2 а.с. 133-134).

Рішенням двадцять восьмої сесії сьомого скликання Полтавської міської ради від 29 листопада 2019 року продовжено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м.Полтави - ФОП ОСОБА_1 стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону по АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" (земельна ділянка пл. 26 кв.м., кадастровий номер 5310136400:14:008:0091) та стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону по АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" (земельна ділянка пл. 20 кв.м., кадастровий номер 5310136400:14:008:0090) терміном на 1 рік (т.1 а.с. 175-180).

14 січня 2020 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого земельного сервітуту на земельну ділянку для розміщення торговельного павільйону, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 20 кв.м., кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0090. Термін дії договору з 29 листопада 2019 року до 29 листопада 2020 року. Договір зареєстрований у виконавчому комітеті Полтавської міської ради, про що у книзі реєстрації записів договорів на встановлення особистого строкового земельного сервітуту вчинено запис 03 лютого 2020 року № 34-3с (т.2 а.с. 137-138).

14 січня 2020 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого земельного сервітуту на земельну ділянку для розміщення торговельного павільйону, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 20 кв.м., кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0091. Термін дії договору з 29 листопада 2019 року до 29 листопада 2020 року. Договір зареєстрований у виконавчому комітеті Полтавської міської ради, про що у книзі реєстрації записів договорів на встановлення особистого строкового земельного сервітуту вчинено запис 03 лютого 2020 року № 33-3с (т.2 а.с. 141-142).

04 вересня 2020 року ФОП ОСОБА_1 звернулася до виконавчого комітету Полтавської міської ради із заявами щодо подальшого розміщення тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_1 площею 20,44 кв.м. на земельній ділянці 25,91 кв.м. та тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_1 площею 20,4 кв.м. на земельній ділянці площею 20,4 кв.м. (т.1 а.с. 181, 198).

Згідно протоколу засідання комісії з розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м.Полтава від 20 листопада 2020 року № ПР/01.5/11 погоджено клопотання ФОП ОСОБА_1 щодо можливості подальшого розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону площею 20,4 кв.м. на земельній ділянці площею 20,4 кв. АДРЕСА_1 , зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" та тимчасової споруди - торговельного павільйону площею 20,44 кв.м. на земельній ділянці площею 25,91 кв. м. по АДРЕСА_1 , зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" (т.1 а.с. 182).

16 грудня 2020 року ФОП ОСОБА_1 звернулася до Полтавської міської ради із заявою про оформлення договору особистого строкового сервітуту на земельну ділянку загальною площею 25,91 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 , для розміщення стаціонарної тимчасової споруди торговельного павільйону площею 20,44 кв.м для здійснення роздрібної торгівлі (т.1 а.с. 181 зворотній бік).

16 грудня 2020 року ФОП ОСОБА_1 звернулася до Полтавської міської ради із заявою про оформлення договору особистого строкового сервітуту на земельну ділянку загальною площею 20,4 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 , для розміщення стаціонарної тимчасової споруди торговельного павільйону площею 20,4 кв.м для здійснення роздрібної торгівлі (т.1 а.с. 198 зворотній бік).

19 березня 2021 року Полтавська міська рада (третя сесія восьмого скликання) прийняла рішення "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава", пунктом 1 якого продовжено розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, згідно з додатком 1 - на 5 років; пунктом 2 рішення замовникам, зазначеним в додатку 1 до цього рішення, продовжено дію особистого строкового земельного сервітуту на раніше сформовані земельні ділянки з оформленням відповідних договорів у встановленому порядку; пунктом 4 рішення замовникам, зазначеним в додатку 1 до цього рішення, в Управлінні з питань містобудування та архітектури продовжити термін дії оформлених паспортів прив`язки (пункт 4) (т.1 а.с. 10).

На виконання пункту 4 вищевказаного рішення Полтавської міської ради Управлінням з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради продовжено ФОП ОСОБА_1 до 19 березня 2026 року дію паспорта прив`язки № 01-10-17/1067-789 "Стаціонарна тимчасова споруда - торговельний павільйон по АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня")" та паспорта прив`язки № 01-10-17/729-792 Стаціонарна тимчасова споруда - торговельний павільйон по АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня")" (т.1 а.с. 184, 201).

Не погодившись з пунктами 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 19 березня 2021 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава" частині продовження розміщення тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, продовження дії особистих строкових земельних сервітутів та паспортів прив`язки на наступні тимчасові споруди згідно з додатком 1 до рішення ФОП ОСОБА_1 надано дозвіл на розміщення стаціонарної тимчасової споруди: під номером 22 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; під номером 23 - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві та паспортами прив`язки №01-10-17/1067-789 та № 01-10-17/729-792 від 23 квітня 2013 року, керівник Полтавської окружної прокуратури Полтавської області звернувся до суду з даним позовом в інтересах держави в особі територіальної громади міста Полтави.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд дійшов наступних висновків.

Частиною другої статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною першою статті 6 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" встановлено, що первинним суб`єктом місцевого самоврядування, основним носієм його функцій і повноважень є територіальна громада села, селища, міста.

Відповідно до частини першої статті 10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Частиною першою статті 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачено, що органи місцевого самоврядування є юридичними особами і наділяються цим та іншими законами власними повноваженнями, в межах яких діють самостійно і несуть відповідальність за свою діяльність відповідно до закону.

Згідно з частиною п`ятою статті 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від імені та в інтересах територіальних громад права суб`єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради.

За приписами статті 25 цього Закону сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Відповідно до пункту 34 частини першої статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин.

Частиною першою статті 122 Земельного кодексу України встановлено, що сільські, селищні, міські ради передають земельні ділянки у власність або у користування із земель комунальної власності відповідних територіальних громад для всіх потреб.

Порядок надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування, передачі земельних ділянок в оренду визначений статтями 123, 124 ЗК. Зокрема, такий порядок передбачає розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), що здійснюється на підставі дозволу, наданого органом місцевого самоврядування; передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

В розумінні Закону України "Про благоустрій населених пунктів" територія - це сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об`єктів благоустрою населених пунктів: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об`єктів, об`єктів промисловості, комунально-складських та інших об`єктів у межах населеного пункту.

За змістом статті 21 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" малі архітектурні форми є елементами (частинами) об`єктів благоустрою. Мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об`єкта благоустрою. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об`єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

Згідно з частиною другою статті 4 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" суб`єктами містобудування є органи виконавчої влади, Верховна Рада Автономної Республіки Крим, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування, фізичні та юридичні особи.

Відповідно до частин другої, третьої та четвертої статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів". Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

На виконання частини четвертої статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до пункту 1.3 Порядку № 244 тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Пунктом 2.1 Порядку № 244 визначено, що підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Відповідно до пункту 1.4 Порядку № 244 паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території. Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (пункту 2.2 Порядку № 244).

Згідно пункту 2.3 Порядку № 244 до заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Приписами пункту 2.4 Порядку № 244 передбачено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до пункту 2.6 Порядку № 244 для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку (пункт 2.7, 2.10 Порядку № 244).

Згідно підпункту 2.11, 2.12 Порядку № 244 паспорт прив`язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. Паспорт прив`язки підписується керівником (заступником керівника) відповідного органу з питань містобудування та архітектури виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

Таким чином, з аналізу наведених правових норм вбачається, що підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки тимчасової споруди, який оформлюється відповідним органом за зверненням особи, яка бажає розмістити тимчасову споруду, до якої додаються відповідні документи.

При цьому, судом встановлено, що за інформацією наданою Управлінням патрульної поліції в Полтавській області в листі № 6196/41/26/0)_2021 від 19 квітня 2021 року торговельні павільйони ФОП ОСОБА_1 , встановлені без погодження з Національною поліцією та на відстані менше 5 метрів від проїзної частини, та на зупинці громадського транспорту на відстані ближче ніж 20 метрів в обидва боки по тротуару від установленого дорожнього знака, що її позначає (т.1 а.с. 43-44).

У свою чергу пунктом 1.12 Порядку № 244 встановлено, що при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Згідно пункту 20 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30 березня 1994 року № 198 у межах смуги відчуження автомобільних (позаміських) доріг і червоних ліній міських вулиць і доріг забороняється: розташовувати будь-які споруди або об`єкти без погодження з власниками автомобільних доріг та уповноваженим підрозділом Національної поліції

При цьому, згідно абзацу другого пункту 27 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30 березня 1994 року № 198, у населених пунктах малі архітектурні форми (крім кіосків для продажу проїзних квитків на зупинках громадського транспорту) розміщуються за межею тротуару, пішохідних доріжок, алей на відстані не менше ніж 1 метр, але не ближче ніж 5 метрів до проїзної частини доріг і вулиць.

За схемами розміщення тимчасових споруд - торговельного павільйону площею 20,4 кв.м. на земельній ділянці площею 20,4 кв. м. Полтава по вул. Олеся Гончара, 27-а, зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" та тимчасової споруди - торговельного павільйону площею 20,44 кв.м. на земельній ділянці площею 25,91 кв. м. по вул. Олеся Гончара, 27, зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня" (т.1 а.с. 187, 206), судом встановлено, що тимчасові споруди розміщені на відстані 0,80 метра від проїзної частини.

Як зазначено судом вище розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Закон України "Про благоустрій населених пунктів" визначено визначає правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою населених пунктів і спрямований на створення умов, сприятливих для життєдіяльності людини.

Відповідно до пункту 1 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, ці Правила, серед іншого, поширюються на міські вулиці і дороги загального користування і є обов`язковими для їх власників або уповноважених ними органів, організацій, що здійснюють ремонт і утримання дорожніх об`єктів і користувачів.

Згідно пункту 4 Єдиних правил мала архітектурна форма для провадження підприємницької діяльності - це невелика (площею до 30 кв. метрів) споруда торговельно-побутового призначення, яка виготовляється з полегшених конструкцій і встановлюється тимчасово без спорудження фундаменту.

Вказане визначення "малої архітектурної форми" повністю відповідає наведеному вище визначенню "тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності", закріпленому в частині другій статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Згідно пункту 26 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони встановлено, що розміщення малих архітектурних форм провадиться за дозволами, що видаються: в межах червоних ліній міських вулиць і доріг - відповідними виконавчими органами міських рад, а у мм. Києві та Севастополі міськими державними адміністраціями відповідно до підпункту 9.3 ДБН А 2.2-3-97 за погодженням з уповноваженим підрозділом Національної поліції, дорожньо-експлуатаційними та іншими заінтересованими організаціями.

Таким чином, тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності є елементом благоустрою, розміщення якої здійснюється на підставі дозвільного документу - паспорта прив`язки, який видає відповідний орган за зверненням особи, яка бажає розмістити тимчасову споруду, з дотриманням вимог, у тому числі, і Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони.

Аналогічний правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду від 18 жовтня 2018 року у справі №821/140/18 та постанові Верховного Суду від 24 січня 2020 року у справі № 821/235/18.

Враховуючи викладене суд приходить до висновку, що при прийнятті рішення про видачу / продовження дії паспорта прив`язки Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради повинно було дотримуватися норм щодо розміщення тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності, закріплених в Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, які за своєю суттю, серед іншого, регулюють і відносини в сфері містобудування.

Також, як зазначалося судом вище, частиною другою статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено, що тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Згідно із пунктом Порядку № 244 стаціонарна ТС - споруда, яка має закрите приміщення для тимчасового перебування людей і по зовнішньому контуру площу до 30 кв.м.

Відповідно ДБН В.2.2-23:2009 малі архітектурні форми - павільйони, кіоски, торговельні намети, рундуки тощо переважно збірно-розбірної конструкції, які застосовуються поряд із засобами благоустрою, включаючи невеликі споруди для відпочинку людей/покупців (лави, можливо тіньові навіси або перголи), урни для сміття, а також різноманітні елементи декоративно-прикладного мистецтва (наприклад, скульптури, декоративні басейни, фонтани тощо).

Кіоск - торговельний об`єкт для організації роздрібного продажу товарів, який має постійне просторове місце, займає окрему закриту споруду некапітального типу на одне робоче місце без торговельної зали для покупців та додаткової площі для розміщення запасу товарів (ДБН В.2.2-23:2009).

Павільйон - торговельний об`єкт у роздрібній торгівлі, призначений для організації продажу товарів кінцевим споживачам, розміщений в окремій споруді полегшеної конструкції та має торговельну залу для покупців (ДБН В.2.2-23:2009).

Як вбачається з матеріалів справи, пунктом 1 рішення Полтавської міської ради від 19 березня 2021 року продовжено розміщення тимчасових споруд - двох торговельних павільйонів.

Відповідно до схеми розміщення двох тимчасових споруд, останні, хоча і мають два входи, однак складають одну суцільну споруду (т.1 а.с. 205-208).

Таким чином, обидва вказані приміщення не є закритими по зовнішньому контуру, а фактично об`єднані в одне ціле. Тобто, згідно вказаної схеми, тимчасова споруда являє собою одну єдину конструкцію площею, що фактично перевищує 30 кв.м.

Крім того, в матеріалах справи наявна фотофіксація спірної споруди, яка свідчить, що остання за своєю конструкцією представляє одноповерхову споруду прямокутної конфігурації, із загальними зовнішніми стінами, тобто площа об`єкта по зовнішньому периметру складає 40,84 кв.м., а тому за своїми параметрами спірна споруда не може відповідати ознакам тимчасової споруди у розумінні статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної (т.2 а.с. 10-12).

Відповідно до пункту 8.2 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської міської ради (двадцять другої сесії шостого скликання) від 18 травня 2012 року "Про затвердження Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава" (офіційне посилання - https://rada-poltava.gov.ua/documents/), строк функціонування ТС може бути продовжено на підставі документа, що посвідчує продовження права користування відповідною земельною ділянкою, або продовження договору сервітуту без переоформлення паспорту прив`язки.

Судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що 14 січня 2020 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого строкового земельного сервітуту (т.2 а.с. 137-138), за умовами якогоих власник на підставі рішення 28 сесії Полтавської міської ради 7 скликання від 29 листопада 2019 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" встановлює сервітутне землекористування (обмежене платне користування) на земельну ділянку для подальшого розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торгівельний павільйон, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня"). В сервітутне землекористування передається земельна ділянка загальною площею 20 кв.м згідно з планом (схемою) земельної ділянки, що є додатком до цього договору. Кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0090.

Відповідно до пункту 12.1 договору цей договір набирає чинності після підписання сторонами та його реєстрації.

Також 14 січня 2020 року між Полтавською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого земельного сервітуту (т.2 а.с. 141-142), за умовами якогоих власник на підставі рішення 28 сесії Полтавської міської ради 7 скликання від 29 листопада 2019 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" встановлює сервітутне землекористування (обмежене платне користування) на земельну ділянку для подальшого розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торгівельний павільйон, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 (зупинка громадського транспорту "1-ша міська лікарня"). В сервітутне землекористування передається земельна ділянка загальною площею 20 кв.м згідно з планом (схемою) земельної ділянки, що є додатком до цього договору. Кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:14:008:0091.

Відповідно до пункту 12.1 договору цей договір набирає чинності після підписання сторонами та його реєстрації.

Частиною першою статті 1 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" передбачено, що дія цього Закону поширюється на відносини, що виникають у сфері державної реєстрації речових прав на нерухоме майно, розміщене на території України, та обтяжень таких прав.

Пунктом 2 Прикінцевих і перехідних положень Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень" та інших законодавчих актів України" встановлено, що державна реєстрація прав на нерухоме майно в порядку, визначеному цим Законом, здійснюється з 1 січня 2013 року.

Відповідно до частини другої статті 100 Земельного кодексу України земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

Згідно із частиною другою статті 402 Цивільного кодексу України земельний сервітут може бути встановлений договором між особою, яка вимагає його встановлення, та власником (володільцем) земельної ділянки або особою, яка використовує земельну ділянку на праві емфітевзису, суперфіцію.

Земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

Відповідно до статті 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Статтею 126 Земельного кодексу України передбачено, що право власності, користування земельною ділянкою оформлюється відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Згідно з приписами статті 2 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державна реєстрація речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень (далі - державна реєстрація прав) - офіційне визнання і підтвердження державою фактів набуття, зміни або припинення речових прав на нерухоме майно, обтяжень таких прав шляхом внесення відповідних відомостей до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Статтею 4 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (у редакції, чинній на час укладення договору) встановлено, що державній реєстрації прав підлягають, зокрема, речові права, похідні від права власності: право користування (сервітут).

Частиною другою статті 28 цього Закону передбачено, що під час проведення державної реєстрації права користування (постійне користування, оренда, користування земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис), користування чужою земельною ділянкою для забудови (суперфіцій), сервітут) земельними ділянками державної чи комунальної власності, право власності на які не зареєстровано в Державному реєстрі прав, державний реєстратор одночасно з проведенням такої реєстрації проводить також державну реєстрацію права власності на такі земельні ділянки без подання відповідної заяви органами, які згідно із статтею 122 Земельного кодексу України передають земельні ділянки у власність або у користування.

Державна реєстрація права власності на земельні ділянки державної чи комунальної власності проводиться з обов`язковим урахуванням пунктів 3 та 4 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розмежування земель державної та комунальної власності".

Таким чином, земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно та право користування земельною ділянкою на підставі договору особистого строкового земельного сервітуту виникає з моменту державної реєстрації цього права у встановленому законом порядку.

Інформаційною довідкою №279210282 та № 279209074 від 12 жовтня 2021 року з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкту нерухомого майна земельної ділянки з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 та кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 підтверджено, що в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та Реєстрі прав власності на нерухоме майно відсутні відомості про реєстрацію права користування (сервітуту) земельною ділянкою з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 та кадастровим номером 5310136400:14:008:0091, у тому числі, на підставі договорів особистого строкового земельного сервітуту від 14 січня 2020 року (т.2 а.с. 173-174).

Оскільки право користування (сервітуту) земельними ділянками з кадастровими номерами 5310136400:14:008:0090 та 5310136400:14:008:0091 на підставі договорів особистого строкового земельного сервітуту від 14 січня 2020 року не було зареєстровано у встановленому Законом порядку, право користування (сервітуту) на підставі вказаних договорів від 14 січня 2020 року у ФОП ОСОБА_1 не виникло.

Таким чином, пунктом 2 рішення Полтавської міської ради (третя сесія восьмого скликання) від 19 березня 2021 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава", замовнику - третій особі ФОП ОСОБА_1 продовжено дію особистого строкового земельного сервітуту на раніше сформовані земельні ділянки з кадастровими номерами 5310136400:14:008:0090 та 5310136400:14:008:0091, який фактично у ФОП ОСОБА_1 не виник, оскільки право користування (сервітуту) земельними ділянкою з кадастровими номерами 5310136400:14:008:0090 та 5310136400:14:008:0091 на підставі договорів особистого строкового земельного сервітуту від 14 січня 2020 року не було зареєстровано у встановленому Законом порядку, а відтак, відсутні й правові підстави для продовження дії особистого строкового земельного сервітуту, який не виник.

Згідно з пунктом 3.1 договору особистого строкового земельного сервітуту від 14 січня 2020 року цей договір укладено на термін з 29 листопада 2019 року по 29 листопада 2020 року.

Відтак, на час прийняття оскаржуваного рішення 19 березня 2021 року строк дії договорів особистого строкового земельного сервітуту від 14 січня 2020 року вже закінчився та не був продовженим.

Відповідно до пункту 5.9 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської міської ради (двадцять другої сесії шостого скликання) від 18 травня 2012 року "Про затвердження Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава" після рішення міської ради та документ про право користування земельною ділянкою, управління з питань містобудування та архітектури продовжує строк дії паспорту прив`язки ТС шляхом зазначення нової дати, підпису уповноваженої посадовою особи управління з питань містобудування та архітектури та печатки. Термін дії паспорту прив`язки відповідає терміну дії документу про право користування земельною ділянкою.

Зважаючи на наведені вище обставини у Полтавської міської ради були відсутні підстави для продовження строку функціонування ТС, оскільки на час прийняття оскаржуваного рішення був відсутній документ, що посвідчує продовження права користування відповідною земельною ділянкою.

Оскільки документ про право користування земельною ділянкою відсутній, а тому й відсутній документ, за умови наявності якого управління з питань містобудування та архітектури продовжує строк дії паспорту прив`язки ТС шляхом зазначення нової дати, підпису уповноваженої посадовою особи управління з питань містобудування та архітектури та печатки у відповідності до пункту 5.9 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого рішенням двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 18 травня 2012 року.

Підсумовуючи вищевикладене, враховуючи встановлені обставини справи та наведені вище норми права, якими врегульовано спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що рішення Полтавської міської ради від 19 березня 2021 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава" в частині пунктів 1, 2, 4 щодо продовження продовження фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві, в частині продовження дії особистого строкового земельного сервітуту фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 на земельні ділянки з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 і кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 та продовження терміну дії паспортів прив`язки на вказані тимчасові споруди, прийняте Полтавською міською радою з порушенням вимог Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", вимог Земельного кодексу України, статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21 жовтня 2011 року №244, та вимог Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської міської ради (двадцять другої сесії шостого скликання) від 18 травня 2012 року "Про затвердження Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава", а тому є протиправним.

Відповідно до частини третьої, четвертої та п`ятої статті 53 Кодексу адміністративного судочинства України у визначених законом випадках прокурор звертається до суду з позовною заявою, бере участь у розгляді справ за його позовами, вступає за своєю ініціативою у справу, провадження у якій відкрито за позовом іншої особи, до початку розгляду справи по суті, подає апеляційну, касаційну скаргу, заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами.

Прокурор, який звертається до суду в інтересах держави, в позовній чи іншій заяві, скарзі обґрунтовує, в чому полягає порушення інтересів держави, необхідність їх захисту, визначені законом підстави для звернення до суду прокурора, а також зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах. Невиконання цих вимог має наслідком застосування положень, визначених статтею 169 цього Кодексу.

У разі відкриття провадження за позовною заявою, поданою прокурором в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах, зазначений орган набуває статусу позивача. У разі відсутності такого органу або відсутності у нього повноважень щодо звернення до суду прокурор зазначає про це в позовній заяві і в такому разі прокурор набуває статусу позивача.

Спеціальним законом, яким визначені виключні випадки та порядок представництва прокурором інтересів держави в суді є Закон України "Про прокуратуру".

Згідно з частиною першої статті 23 Закону України "Про прокуратуру" представництво прокурором інтересів громадянина або держави в суді полягає у здійсненні процесуальних та інших дій, спрямованих на захист інтересів громадянина або держави, у випадках та порядку, встановлених законом.

Отже, виключними випадками, за яких прокурор може здійснювати представництво інтересів держави в суді, є порушення або загроза порушення інтересів держави. Ключовим для застосування цієї конституційної норми є поняття "інтерес держави".

У Рішенні Конституційного Суду України від 08 квітня 1999 року № 3-рп/99 Конституційний Суд України, з`ясовуючи поняття «інтереси держави», висловив міркування, що інтереси держави відрізняються від інтересів інших учасників суспільних відносин. В основі перших завжди є потреба у здійсненні загальнодержавних (політичних, економічних, соціальних та інших) дій, програм, спрямованих на захист суверенітету, територіальної цілісності, державного кордону України, гарантування її державної, економічної, інформаційної, екологічної безпеки, охорону землі як національного багатства, захист прав усіх суб`єктів права власності та господарювання тощо (пункт 3 мотивувальної частини).

Інтереси держави можуть збігатися повністю, частково або не збігатися зовсім з інтересами державних органів, державних підприємств та організацій.

Із врахуванням того, що "інтереси держави" є оціночним поняттям, прокурор чи його заступник у кожному конкретному випадку самостійно визначає з посиланням на законодавство, на підставі якого подається позов, в чому саме відбулося чи може відбутися порушення матеріальних або інших інтересів держави, обґрунтовує у позовній заяві необхідність їх захисту та зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах (пункт 4 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 08 квітня 1999 року № 3-рп/99).

Ці міркування Конституційний Суд України зробив у контексті офіційного тлумачення Арбітражного процесуального кодексу України, який уже втратив чинність. Однак, висловлене Судом розуміння поняття «інтереси держави» має самостійне значення і може застосовуватися для тлумачення цього ж поняття, вжитого у статті 23 Закону України "Про прокуратуру".

Відтак, суд вважає, що "інтереси держави" охоплюють широке і водночас чітко не визначене коло законних інтересів, які не піддаються точній класифікації, а тому їх наявність повинна бути предметом самостійної оцінки суду у кожному випадку звернення прокурора з позовом. Надмірна формалізація «інтересів держави», особливо у сфері публічних правовідносин, може призвести до необґрунтованого обмеження повноважень прокурора на захист суспільно значущих інтересів там, де це дійсно потрібно.

Аналогічна правова позиція викладена, зокрема, у постановах Верховного Суду від 05 листопада 2019 року у справі №804/4585/18, від 25 квітня 2018 року у справі № 806/1000/17, від 19 вересня 2019 року у справі № 815/724/15, від 17 жовтня 2019 року у справі № 569/4123/16-а.

Частиною третьою статті 23 Закону України "Про прокуратуру" передбачено, що прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб`єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу.

Наявність таких обставин обґрунтовується прокурором у порядку, передбаченому частиною четвертою цієї статті, крім випадку, визначеного абзацом четвертим цієї частини.

Стосовно наявності підстав, визначених частиною третьою статті 23 Закону України "Про прокуратуру", для представництва інтересів держави у суді у справі, що розглядається, суд зазначає наступне.

Відповідно до пункту 34 частини першої статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до виключної компетенції сільських, селищних, міських рад належить, зокрема, вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин.

До повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст, відповідно до частини першої статті 12 Земельного кодексу України, належить, зокрема: розпорядження землями комунальної власності, територіальних громад; надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу.

В адміністративному позові прокурор стверджує, що Полтавська міська рада належним чином не виконала покладені на неї повноваження з розпорядження землею комунальної власності, територіальної громади.

За приписами статті 1 Земельного кодексу України земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави.

Таким чином, протиправне надання землі, що перебуває під особливою охороною держави, у користування третій особі шляхом продовження дії особистого строкового сервітуту для продовження розміщення тимчасової споруди міською радою, що представляє відповідну територіальну громаду та здійснює від її імені та в її інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, суперечить інтересам держави вцілому.

При цьому, як зазначив прокурор, орган, на який покладаються повноваження щодо забезпечення виконання міською радою своїх зобов`язань у спірних правовідносинах, відсутній.

Суд зазначає, що особливістю органів місцевого самоврядування як суб`єктів владних повноважень є те, що кожен з таких суб`єктів, з урахуванням положень Конституції України, є самостійним, автономним та не знаходиться у підпорядкуванні жодного органу.

Позови прокурора до органу місцевого самоврядування, за загальним правилом, подаються з такої підстави, як відсутність суб`єкта, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження. У такій категорії справ орган прокуратури повинен лише довести, що оскаржуваним рішенням, дією або бездіяльністю суб`єкта владних повноважень завдано шкоду інтересам держави.

При цьому інтереси держави, у тому числі охоплюють інтереси мешканців територіальної громади, зокрема, у таких сферах, як земельні відносини щодо розпорядження землями комунальної власності, територіальних громад.

Суд вважає, що такий підхід відповідає положенням статей 5, 7 Конституції України, згідно з якими носієм суверенітету і єдиним джерелом влади в Україні є народ; народ здійснює владу безпосередньо і через органи державної влади та органи місцевого самоврядування; в Україні визнається і гарантується місцеве самоврядування.

За приписами статті 2 Закону України "Про місцеве самоврядування" місцеве самоврядування в Україні - це гарантоване державою право та реальна здатність територіальної громади - жителів села чи добровільного об`єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища, міста - самостійно або під відповідальність органів та посадових осіб місцевого самоврядування вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України.

З огляду на те, що прокурором в адміністративному позові вказано, які саме інтереси держави порушено оскаржуваними положеннями спірного рішення, та враховуючи, що відсутній орган, до компетенції якого належить здійснення нагляду за діяльністю органів місцевого самоврядування, суд вважає, що прокурором доведено підстави для захисту інтересів держави у суді.

При прийнятті рішення у даній справі суд враховує позицію Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки аргументів учасників справи), сформовану, зокрема у справах "Салов проти України" (заява № 65518/01; від 6 вересня 2005 року; пункт 89), "Проніна проти України" (заява № 63566/00; 18 липня 2006 року; пункт 23) та "Серявін та інші проти України" (заява № 4909/04; від 10 лютого 2010 року; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v. Spain) серія A. 303-A; 09 грудня 1994 року, пункт 29).

Відповідно до пункту 2 частини другої статті 245 Кодексу адміністративного судочинства України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень.

Зважаючи на вищевикладене, суд вважає за необхідне визнати протиправними та скасувати пункти 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 19 березня 2021 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава" в частині продовження фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві, в частині продовження дії особистого строкового земельного сервітуту фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 на земельні ділянки з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 і кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 та продовження терміну дії паспортів прив`язки на вказані тимчасові споруди.

Щодо позовної вимоги про визнання протиправними та скасування паспортів прив`язки №01-10-17/1067-789 та № 01-10-17/729-792 від 23 квітня 2013 року, суд зазначає, що в силу пункту 8.1 Порядку № 244 строк дії паспорта прив`язки відповідає терміну дії документу про право користування земельною ділянкою, або терміну, визначеному протоколом Комісії.

Таким чином, адміністративний позов керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області в інтересах держави в особі територіальної громади міста Полтави підлягає частковому задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись статтями 2, 3, 6-10, 241-245 Кодексу адміністративного судочинства України,-

В И Р І Ш И В:

Позов керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області (вул. Володимира Козака, 1, м. Полтава, 36020) в інтересах держави в особі територіальної громади міста Полтави до Полтавської міської ради (код ЄДРПОУ 24388285, вул. Соборності, 36, м. Полтава, 36000), Управління з питань містобудування та архітектури Виконавчого комітету Полтавської міської ради (код ЄДРПОУ02498808, вул. Соборності, 36, м. Полтава, 36000), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (рнокпп НОМЕР_1 , АДРЕСА_4 ) про визнання протиправними і скасування окремих положень рішення та паспортів прив`язки - задовольнити частково.

Визнати протиправними та скасувати пункти 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 19 березня 2021 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава" в частині продовження фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 26 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві; стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 20 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 по АДРЕСА_1 на зупинці громадського транспорту "1-ша міська лікарня" у м.Полтаві, в частині продовження дії особистого строкового земельного сервітуту фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 на земельні ділянки з кадастровим номером 5310136400:14:008:0091 і кадастровим номером 5310136400:14:008:0090 та продовження терміну дії паспортів прив`язки на вказані тимчасові споруди.

В решті позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду в порядку, визначеному частиною 8 статті 18, частинами 7-8 статті 44 та статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України, а також з урахуванням особливостей подання апеляційних скарг, встановлених підпунктом 15.5 підпункту 15 пункту 1 розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України.

Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 03 грудня 2021 року.

Суддя С.О. Удовіченко