Рішення № 101559323, 02.12.2021, Кіровоградський окружний адміністративний суд

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

_____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2021 року м.Кропивницький Справа № 340/3834/21

Кіровоградський окружний адміністративний суд в складі головуючого судді Пасічника Ю.П., розглянувши за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ІМЕНІ ЮРІЯ ГАГАРІНА" (вул. Слави, 140, смт. Новоархангельськ, Кіровоградська область, 26100, код ЄДРПОУ 38485266) до Головного управління ДПС у Кіровоградський області (вул. Велика Перспективна, 55, м. Кропивницький, Кіровоградська область, 25006, код ЄДРПОУ 43995486) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду із позовною заявою, в якій просить:

- визнати протиправним та скасувати Податкове повідомлення-рішення №00006610706 від 10.03.2021 року винесене Головним управлінням Державної податкової служби у Кіровоградській області.

В обґрунтування вимог позивача зазначає, що на підставі висновків акту про результати документальної позапланової виїзної перевірки від 04.02.2021 року №344/11-28-07-04/38485266 відповідачем встановлено порушення пп. 141. 4. І., 141.4.2., 141.4.4. п. 141.4 ст. 141 ПК України - при здійсненні виплати дивідендів Товариством застосовано понижену ставку податку на доходи нерезидента в розмірі 5%, в той час, як необхідно було сплатити, відповідно до вимог п.п.б) п.2 ст. 10 Конвенції про уникнення подвійного опублікування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012 р., податок на доходи нерезидента у розмірі 10%, у зв`язку з чим відповідачем прийнято оскаржуване податкове повідомлення-рішення, яким донараховано податкове зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 3067790,00 грн.

Позивач зазначає, що ним вживались заходи адміністративного оскарження рішення, за наслідками якого податкове повідомлення-рішення залишено без змін.

Позивач не погоджуючись з рішенням відповідача вказує, що ним учаснику ТОВ «ім. Ю.Гагаріна» компанії Кінтас Лімітед (Company KINTAS LIMITED), яка зареєстрована у відповідності до законодавства Республіки Кіпр та яка володіє 100% статутного капіталу позивача нараховано дивіденди за 2015-2018 роки в загальній сумі 91849650,80 грн.

21.05.2020р. позивачем здійснено виплату дивідендів за 2015 та 2016 роки в сумі 61355810,62 грн., з яких сума дивідендів 58288020,09 грн. та податок на прибуток іноземних юридичних осіб 3067790,53 грн. Вказана обставина підтверджується податковою декларацією на прибуток іноземних юридичних осіб за 2020 р., де у рядку 23 додаток ПН «Розрахунок (звіт) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом походження з України» та у рядку 2 «Дивіденди» зазначено суму доходу за 2020 р. в сумі 61355810,62 грн. та застосовано ставку податку згідно міжнародного договору в розмірі 5%.

Разом з тим, на переконання відповідача позивачем мала бути застосована ставка податку 10%, як це передбачено п. п. б) п.2 ст.10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012 р., яка ратифікована 04.07.2013 р. (дата набрання чинності для України 07.08.2013 р.), зі змінами внесеними Законом України від 30 жовтня 2019 року №243-ІХ «Про ратифікацію Протоколу про внесення змін до Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи» (дата набрання чинності 28.11.2019 р.), оскільки сума внеску до статутного капіталу, яка обліковується по рахунку 401 «Статутний капітал» Товариства становить 18000,0 грн., збільшення або зменшення якого не відбувалося, що не відповідає вимогам п. п. а) п.2 ст.10 Конвенції щодо інвестування в придбання корпоративних прав компанії в еквіваленті не менше 100000 євро.

Позивач не погоджуючись з вказаними висновками відповідача звернувся до суду з даним позовом.

Ухвалою суду від 19.07.2021р. відкрито загальне позовне провадження у справі, підготовче судове засідання призначено на 16.08.2021р. (т.1а.с.150).

Заперечуючи проти позову відповідачем 10.08.2021. надано відзив на позов та зазначено, що позивачем не дотримано вимоги п.п. а) п. 2 ст. 10 Конвенції в частині інвестування в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше 100000 євро при виплаті доходів у вигляді дивідендів на користь Кінтас Лімітед (Company KINTAS LIMITED) (Кіпр), оскільки сума внеску до статутного капіталу, яка обліковується по рахунку 401 «Статутний капітал» Товариства становить 18000,0 грн., збільшення або зменшення якого не відбувалося, що не відповідає вимогам п. п. а) п.2 ст.10 Конвенції щодо інвестування в придбання корпоративних прав компанії в еквіваленті не менше 100000 євро. Таким чином, на переконання відповідача, позивачем неправомірно застосовано 5% податку, що стягується від загальної суми дивідендів. Відповідно до п. п. б) п.2 ст.10 Конвенції сума податку, що стягується становить 10% загальної суми дивідендів у всіх інших випадках. В результаті чого, на порушення пп. 141.4.1., пп. 141.4.2 п. 141.4. ст.141 ПК України позивачем занижено податок з доходу нерезидента за 2020 рік в сумі 3067790 грн. (т.1а.с.157-159).

Ухвалою суду від 16.08.2021р. підготовче провадження закрито, справу призначено до розгляду в судовому засіданні на 08.09.2021р. (т.1а.с.212).

08.09.2021 в судовому засіданні оголошено перерву до 22.09.2021 (т.1а.с.233).

22.09.2021, 12.10.2021, 08.11.2021 в судових засіданнях оголошувались перерви відповідно до 12.10.2021, 08.11.2021, 26.11.2021 (т.2а.с.4,30-33).

26.11.2021 в судовому засіданні розпочато дослідження письмових доказів, які містяться в матеріалах справи та оголошено технічну перерву до 30.11.2021 (т.3а.с.18-20).

29.11.2021 та 30.11.2021 представниками сторін подано клопотання про подальший розгляд справи у письмовому провадженні, у зв`язку з чим та на підставі ч. 3 ст. 194 КАС України подальший розгляд справи здійснено у письмовому провадженні.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши наявні в справі документи, всебічно й повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд дійшов наступних висновків.

ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» є юридичною особою за законодавством України, зареєстроване 02.11.2000р., що підтверджується випискою з ЄДРПОУ (т.1а.с.136).

Станом на дату звернення до суду з даним позовом, згідно статуту ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» учасником товариства та власником 100% статутного капіталу, розмір якого складає 18000грн., є компанія Кінтас Лімітед (Company KINTAS LIMITED), що зареєстрована та діє відповідно до законодавства Республіки Кіпр (т.1а.с.138-144).

Факт реєстрації компанії Кінтас Лімітед (Company KINTAS LIMITED) за законодавством Республіки Кіпр підтверджується Сертифікатом виданим Міністерством фінансів (т.1а.с.71-75).

Набуття компанією Кінтас Лімітед (Company KINTAS LIMITED) у власність 100% статутного капіталу ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» відбувалось наступним чином.

За замовленням ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» у 2014 р. суб`єктом оціночної діяльності ТОВ «Юкрейніан Апрейзед» здійснено незалежну оцінку корпоративних прав у розмірі 99,9% статутного капіталу ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» власником яких є компанія КРАСОНІ ЛІМІТЕД, про що складено Звіт (т.2а.с.183-220).

Згідно висновку суб`єкта оціночної діяльності ТОВ «Юкрейніан Апрейзед» станом на 01.12.2014р. ринкова вартість корпоративних прав у розмірі 99,9% статутного капіталу ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» власником яких є компанія КРАСОНІ ЛІМІТЕД, становить (без ПДВ) 9 593 400,00 грн. (т.2а.с.180).

18.12.2014 р. між компанією Красоні Лімітед (продавець) та компанією Кінтас Лімітед (Покупець) укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ «Імені Юрія Гагаріна». За умовами п. 1.1. Договору, Продавець продав і передав у власність Покупця частку у розмірі 99,9 % статутного капіталу Товариства. Відповідно до п. 4.1. Договору загальна ціна частки складає 637 174,19 дол. США (т.1а.с.96-106).

Копіями звіту про дебетові та кредитові операції по рахунку Компанії Кінтас Лімітед за період з 11.12.2015 по 11.12.2015 р. та з 17.12.2015 по 17.12.2015 р., підтверджено факт списання коштів з рахунку компанії Кінтас Лімітед на рахунок компанії Красоні Лімітед, на виконання умов Договору купівлі-продажу від 18.12.2014 р. (т.1а.с.107,108).

24.01.2019р. (з урахування додаткової угоди до договору від 21.06.2019 р. (т.1а.с.129-132)) між компанією Девісал Лімітед (Продавець) та компанією Кінтас Лімітед (Покупець) укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ «Імені Юрія Гагаріна». За умовами п. 1.1. Договору, Продавець продав і передав у власність Покупця частку у розмірі 0,1 % статутного капіталу Товариства. Відповідно до п. 4.1. Договору, загальна ціна частки складає 18,00 дол.США (т.1а.с.121-128).

Листом банку EFG Bank AG (Switzerland) від 04.09.2019 року підтверджено факт перерахування коштів компанією Кінтас Лімітед на підставі договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 24.01.2019р. (т.1а.с.134).

З урахування вищевикладеного компанія Кінтас Лімітед (Company KINTAS LIMITED) набула у власність 100% статутного капіталу ТОВ «Імені Юрія Гагаріна».

26.02.2020р. компанією Кінтас Лімітед, як учасником ТОВ «Імені Юрія Гагаріна», який володіє 100% капіталу товариства, прийнято рішення №26/02/20-01 про затвердження результатів фінансово-господарської діяльності товариства, розподіл прибутку за 2015-2018 роки та виплату дивідендів за вказаний період, з визначенням їх розміру і порядку виплати (т.1а.с.79-81).

Згідно вказаного рішення нараховано дивідендів: - 2015 – 36665465,63грн; - 2016 – 24690344,99грн; - 2017 – 17739965,48грн; - 2018 – 12753874,69грн, а всього 91 849 650,80 грн., виплату яких вирішено здійснити до 31.12.2020р. шляхом перерахування грошових коштів в національній валюті України на банківський рахунок учасника товариства компанії Кінтас Лімітед.

Згідно банківської виписки за період з 21.05.2020 по 22.05.2020 по рахунку ТОВ «Імені Юрія Гагаріна», вбачається перерахування компанії Кінтас Лімітед грошових коштів на підставі рішення власника ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» від 26.02.2020 №26/02/20-01 в якості дивідендів за період 2015-2016 в сумі 61 355 810,62 грн, з яких сума дивідендів 58 288 020,09 грн та податок на прибуток іноземних юридичних осіб 3 067 790,53 грн. (т.1а.с.82).

Вказані фінансові операції знайшли своє відображення у Податковій декларації з податку на прибуток підприємства за 2020 рік (подана ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» 16.01.2020), де у рядку 23 Додаток ПН «Розрахунок (звіт) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом походження з України» та у рядку 2 «Дивіденди» зазначено суму доходів за 2020 рік в сумі 61 355 811 грн та застосовано ставку податку згідно міжнародного договору в розмірі 5% (т.2а.с.215-220).

Застосовуючи ставку податку 5 % від загальної суми дивідендів, позивач керувався положеннями п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, із змінами, внесеними до неї Протоколом від 11.12.2015, ратифікованим Верховною Радою України 30.10.2019, який набрав чинності 28.11.2019.

Посадовими особами відповідача в період з 20.01.2021 по 28.01.2021 проведено документальну позапланову виїзну перевірку податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладеного на контролюючі органи, результати якої оформлено актом від 04.02.2021 №344/11-28-07-04/38485266 (т.1а.с.11-51).

Перевіркою встановлено порушення, в т.ч., пп. 141.4.1., пп. 141.4.2 п. 141.4. ст.141 ПК України, в результаті чого при виплаті дивідендів на користь компанії Кінтас Лімітед (Кіпр) занижено податок з доходу нерезидента за 2020 рік в сумі 3067790 грн.

На підставі акту перевірки відповідачем прийнято податкове повідомлення рішення форми «Р» від 10.03.2021 №00006610706, яким ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток іноземних юридичних осіб в сумі 3067790 грн. (т.1а.с.76-78).

Висновки посадових осіб відповідача щодо порушення позивачем вимог пп. 141.4.1., пп. 141.4.2 п. 141.4. ст.141 ПК України ґрунтуються на тому, що при виплаті дивідендів ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» застосовано понижену ставку податку на доходи нерезидентів в розмірі 5% згідно із міжнародним договором. При цьому умова щодо володіння безпосередньо принаймні 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, дотримана, однак, виходячи з даних бухгалтерського обліку, статистичної звітності, наданих товариством первинних документів та відповідно баз даних податкового органу, сума внеску до статутного капіталу, яка обліковується по рахунку 401 «Статутний капітал» Товариства становить 18000,0 грн., збільшення або зменшення якого не відбувалося, що не відповідає вимогам п. п. а) п.2 ст.10 Конвенції щодо інвестування в придбання корпоративних прав компанії в еквіваленті не менше 100000 євро.

Таким чином, ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» не дотримано вимоги п. п. а) п.2 ст.10 Конвенції в частині інвестування в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше 100000 євро при виплаті доходів у вигляді дивідендів на користь компанії Кінтас Лімітед (Кіпр), у зв`язку з чим неправомірно застосовано 5% податку, що стягується від загальної суми дивідендів. Відповідно до п. п. б) п.2 ст.10 Конвенції сума податку, що стягується становить 10% загальної суми дивідендів у всіх інших випадках.

В результаті чого, на порушення пп.141.4.1., пп.141.4.2 п.141.4. ст.141 ПК України, ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» занижено податок з доходу нерезидента за 2020 рік в сумі 3 067 790 грн.

Не погоджуючись з вказаними висновками позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам суд дійшов наступних висновків.

Згідно ч. 1 ст. 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування» від 19 березня 1996 року № 93/96-ВР (далі – Закон 93/96) іноземні інвестори - суб`єкти, які провадять інвестиційну діяльність на території України, в т.ч., юридичні особи, створені відповідно до законодавства іншого, ніж законодавство України.

Відповідно до ст. 3 Закону 93/96 іноземні інвестиції можуть здійснюватися у таких формах, зокрема, створення підприємств, що повністю належать іноземним інвесторам, філій та інших відокремлених підрозділів іноземних юридичних осіб або придбання у власність діючих підприємств повністю.

Як вже встановлено судом та підтверджено матеріалами справи компанія Кінтас Лімітед (Кіпр) зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр (т.1а.с.73), а тому в розумінні ст. 1 Закону 93/96 може бути суб`єктом, який проводить інвестиційну діяльність на території України.

Зважаючи на зміст Звіту про незалежну оцінку корпоративних прав у розмірі 99,9% статутного капіталу ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» (т.2а.с.183-220) та договори купівлі продажу часток у статутному капіталі ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» від 18.12.2014 та 24.01.2019 (т.1а.с.96-106,121-128) компанія Кінтас Лімітед (Кіпр) здійснила придбання 100% статутного капіталу ТОВ «Імені Юрія Гагаріна», що відповідає поняттю «інвестиція» в розумінні ст. 3 Закону 93/96 - придбання у власність діючих підприємств повністю.

Загальна сума інвестиції фактично внесена компанією Кінтас Лімітед (Кіпр) станом на дату виникнення спірних правовідносин складає 637 174 ,19 дол. США, що також не заперечується відповідачем.

Станом на дату внесення вказаної суми інвестиції її розмір, в перерахунку на євро за курсом станом на 18.12.2014 (т.2а.с.17-21) складав: 637 174 ,19 дол. США х 15,76 грн. = 10 047 279,30 грн.; 10 047 279,30 грн./19,62 = 511 868,72 євро.

Згідно з положеннями пп. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку за ставками, визначеними ст. 141 Кодексу.

Для цілей п. 141.4 ст. 141 Кодексу під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, розуміється, зокрема, дивіденди, які сплачуються резидентом (пп. "б" пп. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу).

Відповідно до пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб`єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у пп. 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4 - 141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності. Вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, що отримуються ними через їх постійні представництва на території України.

Отже, доходи нерезидента у вигляді дивідендів підлягають оподаткуванню відповідно до вимог пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, якщо інше не встановлено правилами міжнародного договору, чинного на дату виплати такого доходу.

Відповідно до ст. 3 Кодексу, якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.

Порядок застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування стосовно повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидентів із джерелом їх походження з України встановлено ст. 103 розд. II "Адміністрування податків, зборів, платежів" Кодексу.

Положення Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, із змінами, внесеними до неї Протоколом від 11.12.2015, ратифікованим Верховною Радою України 30.10.2019, який набрав чинності 28.11.2019 (далі - Конвенція), поширюються на "осіб, які є резидентами однієї або обох Договірних Держав" (ст. 1 Конвенції) та до податків, одним з яких, зокрема в Україні, є "податок на прибуток підприємств" (ст. 2 Конвенції).

Для цілей цієї Конвенції термін "особа" включає фізичну особу, компанію і будь-яке інше об`єднання осіб (п. 1 ст. 3 Конвенції). Резиденція осіб, на яких поширюється цей міжнародний договір, визначається відповідно до положень ст. 4 Конвенції.

Відповідно до п. 1 ст. 10 (Дивіденди) Конвенції "дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі".

"Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник дивідендів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

a) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичним власником дивідендів є компанія (яка не є товариством), яка володіє безпосередньо принаймні 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди та інвестувала в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше 100000 євро,

b) 10 відсотків від загальної суми дивідендів у всіх інших випадках" (п. 2 ст. 10 Конвенції).

Пунктом 3 ст. 10 Конвенції визначено, що "термін "дивіденди" у випадку використання в цій статті означає дохід від акцій або інших прав, які не є борговими вимогами, що дають право на участь у прибутку, а також дохід від інших корпоративних прав, який підлягає такому самому оподаткуванню, як дохід від акцій відповідно до законодавства тієї Держави, резидентом якої є компанія, що розподіляє прибуток".

У контексті Конвенції термін "компанія" означає будь-яку юридичну особу чи будь-яке утворення, що розглядається з метою оподаткування як юридична особа (п. 1 ст. 3 Конвенції).

Термін "товариство" Конвенцією не визначено.

Водночас відповідно до офіційних Коментарів до статей 1 (Особи, до яких застосовується Конвенція) та 10 (Дивіденди) Модельної податкової конвенції Організації економічного співробітництва і розвитку (ОЕСР), покладеної в основу більшості чинних міжнародних договорів України про уникнення подвійного оподаткування, у тому числі Конвенції, термін "компанія" означає, будь-який суб`єкт оподаткування, який розглядається як корпоративне утворення згідно з законодавством договірної держави, в якій його створено. Згідно із законодавством більшості держав-учасниць ОЕСР такі "компанії" (акціонерні компанії, товариства з акціонерним капіталом, товариства з обмеженою відповідальністю та інші компанії з об`єднаним капіталом) є юридичними особами з окремою від усіх своїх акціонерів (учасників) правосуб`єктністю. Прибуток "компанії" у країні-резиденції оподатковується корпоративним податком і розподіляється між акціонерами (учасниками) у вигляді дивідендів.

На відміну від "компанії", "товариство" (англійською мовою "partnership" - товариство, партнерство) з точки зору оподаткування роглядається як "прозоре", тобто не підлягає оподаткуванню згідно з національним законодавством відповідної країни. Прибуток такого "товариства" розподіляється між учасниками-партнерами та, відповідно, підлягає оподаткуванню на рівні цих учасників пропорційно їх часткам у "товаристві". Внаслідок цього таке "товариство" у контексті міжнародного договору про уникнення подвійного оподаткування не може вважатися податковим резидентом відповідної договірної держави - учасниці договору і користуватися перевагами в оподаткуванні, передбаченими цим договором.

Таким чином, при виплаті особою, яка у розумінні Конвенції є "компанією" (у значенні цього терміну, розкритого у п. 1 ст. 3 Конвенції) і резидентом України, доходів, які відповідають визначенню "дивіденди" (п. 3 ст. 10 Конвенції), на користь особи, що є "компанією" (яка не є "товариством"), резидентом Кіпру та фактичним власником дивідендів, у разі виконання цією особою умов, зазначених у пп. "a" п. 2 ст. 10 Конвенції, щодо безпосереднього володіння щонайменше 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, та інвестування в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше, ніж 100000 євро, застосовується ставка оподаткування, визначена цією нормою Конвенції.

Як вже встановлено судом нерезидент, якому позивачем виплачено дивіденди, є саме компанією, що підтверджено Сертифікатом виданим Міністерством фінансів Республіки Кіпр (т.1а.с.71-75).

Зважаючи на вищевикладені обставини суд дійшов висновку, що позивачем правомірно застосовано ставку податку в розмірі 5% при виплаті дивідендів, адже, в даному випадку дотримано всіх умов визначених у пп. "a" п. 2 ст. 10 Конвенції: 1) володіння компанією Кінтас Лімітед (Кіпр) більше 20% (наразі 100%) статутного капіталу компанії, що сплачує дивіденди; 2) сума інвестиції склала не менше 100000 євро (наразі 511 868,72 євро).

Щодо доводів відповідача, що зміни в статутному капіталі не відображені у статуті ТОВ «Імені Юрія Гагаріна», суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 6 лютого 2018 року № 2275-VIII у статуті товариства зазначаються відомості про:

- повне та скорочене (за наявності) найменування товариства;

- органи управління товариством, їх компетенцію, порядок прийняття ними рішень;

- порядок вступу до товариства та виходу з нього.

Отже, чинне законодавство не містить такої обов`язкової умови до змісту статут товариства з обмеженою відповідальністю, які розмір статутного капіталу, а тому відображення в статуті товариства вказаної умови є правом, а не обов`язком учасників товариства, та не можу бути підставою для висновку контролюючого органу про відсутність внесків до статутного капіталу, за умови підтвердження таких внесків іншими документами.

Згідно частини 1 статті 90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

За вказаних обставин, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог.

При вирішенні питання щодо розподілу витрат суд враховує, що відповідно до частини 1 статті 139 КАС України вважає, що при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Під час звернення до суд позивачем сплачено судовий збір в розмірі 22700,00 грн., який належить відшкодувати ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» за рахунок бюджетних асигнувань відповідача.

Керуючись ст.,ст. 9, 14, 73-78, 90, 143, 242-246, 250, 255 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати Податкове повідомлення-рішення №00006610706 від 10.03.2021 року винесене Головним управлінням Державної податкової служби у Кіровоградській області.

Стягнути на користь ТОВ «Імені Юрія Гагаріна» (код ЄДРПОУ 38485266), здійснені ним судові витрати на оплату судового збору в сумі 22700,00 грн. за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління Державної податкової служби у Кіровоградській області (код ЄДРПОУ 43142606).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення за правилами, встановленими ст.ст.293, 295 - 297 КАС України.

Суддя Кіровоградського окружного

адміністративного суду Ю.П. Пасічник