Ухвала суду № 101306875, 22.11.2021, Господарський суд Житомирської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______

_____________

майдан Путятинський, 3/65, м. Житомир, 10002, тел. (0412) 48 16 20,

e-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, web: https://zt.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ 03499916

УХВАЛА

"22" листопада 2021 р. м. Житомир Справа № 906/903/21

Господарський суд Житомирської області у складі: судді Давидюка В.К.,

розглядаючи клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи у справі за позовом ОСОБА_1

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол"

2. ОСОБА_2

про оскарження рішень загальних зборів та визначення розміру статутного капіталу

за участю представників сторін:

від позивача: Примак В.М. - довіреність від 29.12.2020;

від відповідача - 1: Пилипенко О.С. - ордер №1015109 від 01.09.2021;

від відповідача - 2: Пилипенко О.С. - ордер №1014670 від 29.08.2021;

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до суду з позовними вимогами:

- прийняти рішення, яким визнати недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 26.01.2021 в частині призначення директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 та внесення зміни у відомостях товариства, які містяться в ЄДРПОУ, а саме щодо звільнення директора ОСОБА_3 з 27.01.2021 та призначенням директором товариства ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визначення уповноваженої особи на подання державному реєстратору відповідних статутних документів, в тому числі даного протоколу, а саме ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , надання їй повноваження без довіреності вчиняти всі дії без обмеження, оформлені протоколом №6/21 від 26.01.2021 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "НІРОЛ" код ЄДРПОУ: 42502156;

- прийняти рішення, яким визнати недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальності "Нірол" від 02.04.2021 щодо: Затвердження статуту товариства в новій редакції. Відкладення питання щодо поділ чистого прибутку товариства, виплату дивідендів та визначення їх розміру. Збільшення розміру статутного капіталу товариства на 250000,00 грн та затвердження статутного капіталу товариства в розмірі 505055,71 грн. Встановлення строку формування статутного капіталу товариства 6 (шість) місяців з дня реєстрації внесення змін у відомостях товариства. Погодження, розподілення, затвердження розміру та вартості часток учасників товариства в статутному капіталі товариства, а саме: ОСОБА_2 , володіє 90 (дев`яносто) % статутного капіталу товариства та внесення вкладу в статутний капітал у грошовій формі в розмірі 454550,13 грн. Додатково вносить кошти в розмірі 224999,99 грн. ОСОБА_1 , володіє 10 (десять) % статутного капіталу товариства внесення нею вкладу в статутний капітал у грошовій формі розмірі 50505,57 грн. Додатково вносить кошти в розмірі 25000,00 грн, оформлені протоколом №02/04 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021. Та визнати недійсними з моменту реєстрації статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" у редакції, затверджених рішеннями загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021, оформлене протоколом №02/04 від 02.04.2021.

- визначити розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" в розмірі 255055,71 грн.

Ухвалою від 26.10.2021 суд продовжив строк підготовчого провадження у справі №906/903/21, відклав підготовче засідання на 08.11.2021.

У засіданні суду 08.11.2021 суд оголосив перерву до 22.11.2021 о 15:00.

18.11.2021 через загальний відділ (канцелярію) до суду надійшли письмові пояснення ОСОБА_2 на клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи, у яких зазначено, що з метою забезпечення безперервної роботи ТОВ "Нірол", що обумовлено смертю директора підприємства ОСОБА_3 , ОСОБА_2 скликала загальні збори товариства, підписавши та направивши на адресу іншого учасника товариства - ОСОБА_1 повідомлення про скликання загальних зборів ТОВ "Нірол" від 23.12.2020. Копія вказаного повідомлення, опис та квитанції містяться в ТОВ "Нірол", а також архівних матеріалах нотаріальної справи приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горкуші О.Л., яка готувала проект повідомлення, а згодом посвідчила протокол загальних зборів ТОВ "Нірол" від 26.01.2021. Помилка, яка допущена при оформленні повідомлення від 23.12.2020 в найменуванні товариства, є виключно опискою.

В судовому засіданні представник позивача підтримав подане клопотання про призначення експертизи, зазначивши підпис ОСОБА_2 на повідомленні про скликання зборів учасників ТОВ "Нірол" від 01.03.2021, візуально відрізняється від підпису ОСОБА_2 на інших документах, зокрема статуті в редакції 2021 року, протоколі загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" №6/21 від 26.01.2021, протоколі загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" №02/04 від 02.04.2021.

Представник відповідачів в засіданні суду заперечував щодо задоволення клопотання про призначення у справі про призначення судової експертизи.

Суд, дослідивши клопотання позивача про призначення у справі судової почеркознавчої експертизи, зазначає, що статтею 1 Закону України "Про судову експертизу" визначено, що судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Відповідно до ст. 99 ГПК України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Якщо наявні у справі докази є взаємно суперечливими, їх оцінку в разі необхідності може бути здійснено господарським судом з призначенням відповідної судової експертизи. Питання про призначення судової експертизи повинно вирішуватися лише після ґрунтовного вивчення обставин справи і доводів сторін щодо необхідності такого призначення.

Отже, суд призначає експертизу у випадку необхідності встановлення фактів (обставин), дані про які вимагають спеціальних знань, та які мають суттєве значення для правильного вирішення спору по суті.

Основним завданням почеркознавчої експертизи є ідентифікація виконавця рукописного тексту, обмежених за обсягом рукописних записів (літерних та цифрових) і підпису. Такою експертизою вирішуються і деякі неідентифікаційні завдання (установлення факту виконання рукописного тексту під впливом будь-яких факторів, що заважають (природних: хворобливий стан, хронічні захворювання, вікові зміни; тимчасових зовнішніх: незвичне тримання засобу для писання, незвична поза, обмеження зорового контролю тощо; тимчасових внутрішніх: алкогольне сп`яніння, фармакологічні, наркотичні засоби тощо; штучних: викривлення письма зміненими рухами); визначення статі виконавця, а також належності його до певної групи за віком тощо). Об`єктом почеркознавчої експертизи є почерковий матеріал, в якому відображені ознаки почерку певної особи у тому обсязі, в якому їх можна виявити для вирішення поставлених завдань. Для проведення почеркознавчих досліджень рукописних записів та підписів надаються оригінали документів (п.1.1 Науково-практичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених Наказом Міністерства юстиції України №53/5 від 08.10.1998р.).

В обґрунтування клопотання про призначення у справі судової почеркознавчої експертизи, позивач посилається на те, що під час проведення почеркознавчої експертизи буде вирішено питання визначення факту підписання ОСОБА_2 повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" від 23.12.2020 та повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Нірол" від 01.03.2021.

Однак позивач не обґрунтував неможливість встановлення судом фактичних обставин за результатами оцінки наявних у справі доказів у їх сукупності та доцільність проведення експертизи. Також позивач не вказав, які фактичні дані не можуть бути встановлені судом при вирішенні даного спору без призначення судової почеркознавчої експертизи.

Пунктом 3 протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" №5/19 від 28.02.2019 затверджено склад учасників та їх часток у статутному капіталі:

- частка учасника ОСОБА_2 становить 229550,14 грн, що становить 90%;

- частка учасника ОСОБА_1 становить 25505,57 грн, що становить 10% (а.с. 29, т. 1).

Відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:

1) з ініціативи виконавчого органу товариства;

2) на вимогу наглядової ради товариства;

3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Згідно з ч. 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

У матеріалах справи міститься копія повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" від 23.12.2020 на вимогу учасника товариства ОСОБА_2 , яка володіє часткою, що становить 90% статутного капіталу товариства, які відбудуться 26.01.2021 об 11:00 за адресою: АДРЕСА_1 , надісланого на адресу позивача (а.с. 78-79, т. 1). У вказаному повідомленні зазначено, що загальні збори скликаються через смерть директора ТОВ "Нірол" ОСОБА_3 . Також визначено порядок денний (питання, що виносяться на голосування): 1. Про призначення директора товариства. 2. Про подання документів до органів державної реєстрації.

Згідно із заявою ОСОБА_1 від 31.12.2020, надісланою іншому учаснику товариства - ОСОБА_2 за декількома адресами, позивач, посилаючись на всесвітню пандемію коронавірусу, просить відкласти загальні збори учасників ТОВ "Нірол", проведення яких ініційоване ОСОБА_2 на 26.01.2021 об 11:00 за адресою: АДРЕСА_1 (а.с. 81-84 т. 1). У вказаній заяві також запропоновано призначити директором ТОВ "Нірол" ОСОБА_4 та висловлено заперечення щодо призначення іншої особи директором товариства.

26.01.2021 відбулися загальні збори учасників ТОВ "Нірол", на яких був присутній один учасник товариства, якому належить 90% статутного капіталу товариства - ОСОБА_2 , про що свідчить протокол №6/21 від 26.01.2021 (а.с. 85, т. 1).

В матеріалах справи міститься копія повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Нірол" від 01.03.2021 на 02.04.2021 об 11:00 за адресою: 10004, м. Житомир, вул. Миру, буд. 83-а (а.с. 188-189, т. 1). У вказаному повідомленні визначено порядок денний зборів учасників товариства: 1. Про затвердження статуту товариства в новій редакції. 2. Про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір. 3. Про збільшення статутного капіталу товариства.

Про проведення зборів учасників ТОВ "Нірол" 02.04.2021, на яких був присутній учасник товариства, якому належить 90% статутного капіталу - ОСОБА_2 , свідчить протокол №02/04 від 02.04.2021 (а.с. 186, т. 1).

У позовній заяві ОСОБА_1 підтверджує факт отримання повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" від 23.12.2020 та повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Нірол" від 01.03.2021.

Отже, суд встановив та матеріалами справи підтверджується обізнаність позивача про порядок денний, дату, час та місце проведення загальних зборів учасників та зборів учасників ТОВ "Нірол", тому ОСОБА_1 не була позбавлена права та можливості бути присутньою на вказаних зборах та взяти участь в голосуванні.

Суд прийшов до висновку, що наявні в матеріалах справи докази не є взаємно суперечливими та підтверджують обізнаність позивача про порядок денний, дату, час та місце проведення загальних зборів учасників та зборів учасників ТОВ "Нірол", а також надають можливість ідентифікувати особу, яка ініціювала скликання загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" на 26.01.2021 об 11:00 за адресою: АДРЕСА_1 , та зборів учасників ТОВ "Нірол" на 02.04.2021 об 11:00 за адресою: 10004, м. Житомир, вул. Миру, буд. 83-а, без проведення судової почеркознавчої експертизи.

Враховуючи наведене, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні клопотання представника позивача про призначення судової почеркознавчої експертизи у справі №906/903/21.

Керуючись ст.ст. 234, 235 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Відмовити в задоволенні клопотання представника позивача - Примака В.М. про призначення судової почеркознавчої експертизи у справі №906/903/21.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та не підлягає апеляційному оскарженню.

Повний текст ухвали складено: 24.11.2021.

Суддя Давидюк В.К.

Друк:

1 - в справу

2 - представнику позивача - ІНФОРМАЦІЯ_2

3 - представнику відповідачів - ІНФОРМАЦІЯ_3