Ухвала суду № 100992457, 04.11.2021, Господарський суд Тернопільської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

04 листопада 2021 року Справа № 921/647/21УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Боровець Я.Я.

за участю секретаря судового засідання Сиротюк К.В.

розглянувши матеріали

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН", м. Дніпро

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" , м. Тернопіль

про відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст.ст. 34, 35 Кодексу України з процедур банкрутства

За участю учасників судового процесу:

від заявника: Недокус В.І. – адвокат,

від боржника: не з"явився.

Учаснику судового процесу оголошено склад суду.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Акорд", відповідно до вимог статті 222 Господарського процесуального кодексу України.

Заяв про відвід (самовідвід) судді та секретаря судового засідання з підстав, визначених статтями 35-37 Господарського процесуального кодексу України не надходило.

Встановив:

Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" звернулося до Господарського суду Тернопільської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутства до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ".

Ухвалою суду від 07.10.2021 заяву про відкриття провадження у справі про банкрутства прийнято до розгляду та підготовче засідання призначено на 26.10.2021, яке протокольною ухвалою відкладалося на 04.11.2021.

Представник заявника в підготовче засідання 04.11.2021 з"явився, підтримав заяву.

Боржник в підготовче засідання 04.11.2021 не з"явився, однак подав заяву про розгляд справи без участі представника боржника (вх.№8950 від 04.11.2021).

Також, боржником подано відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство (вх.№8709 від 26.10.2021), в якому ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" визнає заборгованість перед ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" у розмірі 262 199,88 грн з підстав, викладених в ньому, долучивши при цьому ряд документів.

Розглянувши матеріали заяви, дослідивши подані документи, суд у підготовчому засіданні, встановив наступне:

Кодекс України з процедур банкрутства встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів.

Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор ( стаття 8 Кодексу України з процедур банкрутства).

Приписи статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства передбачають, що боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав.

Кредитор - юридична або фізична особа, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника.

Неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Як визначено статтею 39 Кодексу України з процедур банкрутства, перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом (ч.1).

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи (ч.2).

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав (ч.3).

Згідно з частиною 6 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Системний аналіз зазначених положень Кодексу України з процедур банкрутства дає підстави для висновку про те, що на кредитора, з урахуванням положень статей 74, 76 - 77 ГПК України, покладено обов`язок надати докази на підтвердження наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, а на боржника покладено обов`язок надати суду докази, які спростовують або підтверджують вимоги заявника (постанова Верховного Суду від 16.06.2021 у справі № 910/6210/20).

Так, ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" звернулося до Господарського суду Тернопільської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст.ст. 34, 35 Кодексу України з процедур банкрутства.

В обґрунтування заяви заявник посилається на наявність у боржника заборгованості у розмірі 262 199,88 грн згідно договору про надання поворотної фінансової допомоги №АЕ19-10 від 05.09.2019.

Як вбачається з матеріалів справи, 05.09.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС – ЕВОЛЮШН" (заявник /підприємство ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" (боржник/користувач) укладено договір про надання поворотної фінансової допомоги №АЕ19-10, відповідно умов якого підприємство надає користувачеві фінансову допомогу у розмірі 800 000,00 грн, а користувач зобов`язується повернути фінансову допомогу у визначений цим Договором термін ( п.1.1, п.2.1 Договору).

Пунктом 3.2. Договору, сторони домовились, що фінансова допомога надається в безготівковому порядку платіжним дорученням шляхом перерахування відповідних коштів на поточний рахунок ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ".

Термін користування фінансовою допомогою визначається з моменту перерахування грошових коштів підприємством згідно п.3.2. Договору до 31.12.2020 (п.4.1. Договору).

Згідно п.5.1. Договору користувач зобов"язується повернути суму фінансової допомоги протягом 14 календарних днів підприємству після закінчення терміну, визначеного у п.4.1 Договору.

30.12.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС – ЕВОЛЮШН" (заявник /підприємство ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" (боржник/користувач) укладено додаткову угоду №1 до Договору про надання поворотної фінансової допомоги №АЕ19-10 від 05.09.2019, якою пункт 2.1. розділу 2 "Розмір фінансової допомоги" та пункт 4.1. розділу 4 "Термін користування" виклали у наступній редакції: "2.1. Розмір фінансової допомоги за цим Договором надається у сумі, що не перевищує 265 000,00 грн" та "4.1. Термін користування фінансовою допомогою визначається з моменту перерахування грошових коштів підприємством згідно п.3.2. Договору до 01.03.2020".

На виконання умов договору №АЕ-19-10 від 05.09.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" надало фінансову допомогу Товариству з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" здійснивши перерахування коштів у розмірі 262 199,88 грн, що підтверджується платіжними дорученнями №22549 від 06.09.2019 на суму 247 897,08 грн; №22571 від 13.09.2019 на суму 298,00 грн; №22624 від 30.09.2019 на суму 1279,80 грн; №23234 від 21.01.2020 на суму 760,27 грн; №23235 від 21.01.2020 на суму 4 726,02 грн; №23303 від 07.02.2020 на суму 4561,58 грн; №23342 від 18.02.2020 на суму 465,00 грн; №23379 від 24.02.2020 на суму 760,27 грн; №23386 від 25.02.2020 на суму 69,98 грн; №23391 від 25.02.2020 на суму 1381,88 грн.

Проте ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" у встановлений п.5.1 Договору строк не повернуто грошові кошти ТОВ " АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН ", внаслідок чого у боржника перед кредитором виникла заборгованість у розмірі 262 199,88 грн.

15.09.2021 ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" надіслано ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" претензію за №76 про сплату заборгованості в розмірі 262 199,88 грн у місячний термін з дня отримання претензії .

У відповіді №№22/09/21-1 від 22.09.2021 на претензію, ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" визнає свою заборгованість перед ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" на суму 262 199,88 грн у вигляді отриманої та не повернутої фінансової допомоги за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №АЕ19-10 від 05.09.2019. Також у відповіді на претензію, зазначено, що на даний час у ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" немає фінансової можливості погасити наявну заборгованість. При поліпшенні фінансового стану ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" здійснить розрахунок з ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН".

Визнання боржником даної заборгованості підтверджується також Актом звірки взаємних розрахунків від 15.09.2021, підписаний та завірений печатками обох сторін.

Отже заборгованість боржника перед кредитором є не погашеною та становить 262 199,88 грн.

Також, боржником подано відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство (вх.№8709 від 26.10.2021), в якому ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" визнає заборгованість перед ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" у розмірі 262 199,88 грн, оскільки немає змоги погасити кредиторські вимоги ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" у зв"язку з відсутністю активів та наявністю у ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" ознак неплатоспроможності.

Таким чином, безспірні вимоги TOB "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" перед TOB "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" становлять 262 199,88 грн та є такими, строк яких настав.

Частиною 5 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі.

За змістом частини 13 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном вводиться господарським судом на строк, визначений частиною другою статті 44 цього Кодексу, одночасно з постановленням ухвали про відкриття провадження у справі.

Зважаючи на встановлені обставини з урахуванням наведених правових приписів, встановивши, що при зверненні до суду кредитором доведено належними та допустимими доказами відсутність спору між боржником та кредитором щодо заявлених вимог, наявність ознак неплатоспроможності боржника, а тому суд дійшов висновку про наявність правових підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" та введення процедури розпорядження майном боржника .

Грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом ( стаття 1 Кодексу України з процедур банкрутства).

Як визначено частиною 8 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про визнання вимог кредитора та їх розмір.

Оскільки до грошових зобов`язань перед кредитором належить певна сума заборгованості за цивільно-правовим договором та на інших підставах, отже у суда наявні підстави для визнання кредиторських грошових вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" на суму 262 199,88 грн – заборгованість за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №АЕ19-10 від 05.09.2019.

Відповідно до частини 8 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати.

Суд зазначає, що з 17.10.2020 набули чинності зміни, які внесені до Кодексу України з процедур банкрутства Законом № 686-ІХ від 05.06.2020.

Згідно п. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.

Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

У разі якщо заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не містить пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією або до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не додано заяви цього арбітражного керуючого про участь у справі, або з підстав, визначених частиною третьою статті 28 цього Кодексу, цього арбітражного керуючого не може бути призначено розпорядником майна або керуючим реструктуризацією, або заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство подано боржником - юридичною особою, призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією здійснюється господарським судом самостійно з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, у порядку, що діяв до дня введення цього Кодексу в дію, шляхом застосування автоматизованої системи.

Так, в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство заявник просить призначити розпорядником арбітражного керуючого Шимечка А.Я., а також додано заяву арбітражного керуючого Шимечка А.Я. про згоду на участь у справі про банкрутство.

Оцінивши зазначені документи, судом встановлено, що вказаний арбітражний керуючий не відноситься до категорії осіб визначених ч. 2 ст. 11 та ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства. Доказів протилежного суду не надано.

Враховуючи зазначене, суд вважає за можливе призначити розпорядником майна у справі про банкрутство ТОВ "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" арбітражного керуючого Шимечка А.Я.

При цьому, відповідно до частини 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

У зв`язку з викладеним, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Шимечку А.Я. розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох розмірів мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів, авансованих ТОВ "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН".

Частиною 9 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що з метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення).

Керуючись Кодексом України з процедур банкрутства та ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі №921/647/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ", вул. За Рудкою, 33, м. Тернопіль, код ЄДРПОУ 40472785.

2. Визнати грошові вимоги кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН" (вул. Набережна Перемоги, 38, м. Дніпро, код ЄДРПОУ 40473938) до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" (вул. За Рудкою, 33, м. Тернопіль, код ЄДРПОУ 40472785) у сумі 262 199,88 грн.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

4. Ввести процедуру розпорядження майном боржника.

5. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ", арбітражного керуючого Шимечка Андрія Ярославовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №738 від 08.04.2013 ( вул.Копичинецька 124 Є, м.Чортків, Тернопільська область).

6. Встановити арбітражному керуючому Шимечку Андрію Ярославовичу оплату послуг (грошову винагороду) розпорядника майна в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" за рахунок коштів, авансованих Товариством з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН".

7. Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

8. Призначити попереднє засідання на "21" грудня 2021 року о 14:30 год., яке відбудеться у приміщенні Господарського суду Тернопільської області за адресою: 46000, м. Тернопіль, вул. Князя Острозького, 14 А, зал судових засідань № 4, 5 поверх.

9. Оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ", вул. За Рудкою, 33, м. Тернопіль, код ЄДРПОУ 40472785.

10. Зобов"язати розпорядника майна боржника подати/надіслати до суду в строк до 14.12.2021 відомості про результати розгляду вимог кредиторів.

11. Зобов`язати розпорядника майна у строк до 04.01.2022 провести інвентаризацію майна боржника, скласти опис майна боржника та визначити вартість майна.

12. Копію ухвали надіслати рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення:

Товариству з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ЕВОЛЮШН", вул. Набережна Перемоги, 38, м. Дніпро,

Товариству з обмеженою відповідальністю "МАВІБОНД КОНСАЛТИНГ" , вул. За Рудкою, 33, м. Тернопіль,

- арбітражному керуючому Шимечку Андрію Ярославовичу, вул. Копичинецька, 124 Є, м. Чортків, Тернопільська область,

- Головному управлінню ДПС у Тернопільській області, вул. Білецька, 1, м. Тернопіль,

- Сектору з питань банкрутства Головного управління юстиції у Тернопільській області, вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль,

- державному реєстратору Відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців управління державної реєстрації Тернопільської міської ради, бул. Т. Шевченка, 3, м. Тернопіль,

- Тернопільському міськрайонному суду Тернопільської області, вул. Котляревського, 34, м. Тернопіль,

- Тернопільському міському відділу державної виконавчої служби Південно-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Івано-Франківськ), вул. Князя Острозького, 14, м. Тернопіль.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена.

Ухвалу підписано "11" листопада 2021 року.

Учасники справи можуть отримати інформацію на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою - https://te.court.gov.ua/sud5022.

Суддя Я.Я. Боровець