Ухвала суду № 100991783, 08.11.2021, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

08.11.2021Справа № 910/16870/21

за заявою Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці

Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495)

Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор-Агро» (ідентифікаційний

код: 36913885)

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Український дистрибуційний

центр» (ідентифікаційний код: 37339531)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Омельченко Л.В.

За участю секретаря судового засідання Марюхни Ю.А.

Особи, які беруть участь у справі:

від заявника 1 - Кромп О.П., самопредставництво суб`єкта владних повноважень.

від заявника 2 - Нечіпайло Р.С., адвокат за ордером серія АВ № 1020931 (свідоцтво адвоката № 000419 від 24.01.19)

від боржника - Бутко Д.Г., адвокат за ордером серія КС №515234 (свідоцтво адвоката № 4401/10)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Головне управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495) звернулось до Господарського суду м. Києва із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) у зв`язку з наявною та непогашеною заборгованістю у розмірі 1 513 430,74 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.10.2021 було прийнято до розгляду заяву Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531), підготовче засідання суду призначено на 08.11.2021 об 11:00, зал судових засідань № 7, здійснено виклик для участі у судовому засіданні представників заявника, боржника та арбітражного керуючого Котенка Дмитра Сергійовича, зобов`язано заявника надати у засідання суду оригінали документів, копії яких приєднано до поданої ним заяви, а також додаткові відомості (за їх наявності), необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Український дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) надати суду відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство з додатками, складений відповідно до ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства та з урахуванням п. 6 ст. 39 цього Кодексу, копію ухвали направлено заявнику, боржнику, арбітражному керуючому Котенку Дмитру Сергійовичу, органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

23.10.2021 через відділ діловодства суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор-Агро» надійшла заява про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний Центр» (ідентифікаційний код: 37339531).

04.11.2021 через відділ діловодства суду від Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополя надійшло клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.11.2021 було прийнято для одночасного розгляду разом із заявою Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495) заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор-Агро» (ідентифікаційний код: 36913885) (реєстраційний № 910/17167/21) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний Центр» (ідентифікаційний код: 37339531), повідомлено заявника про призначення підготовчого засідання суду на 08.11.2021 об 11:00, здійснено виклик для участі у судовому засіданні представника заявника, якого зобов`язано надати у засідання суду оригінали документів, копії яких приєднано до поданої ним заяви, а також додаткові відомості (за їх наявності), необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство, копію ухвали направлено заявнику, боржнику, органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

05.11.2021 на електронну пошту суду від ТОВ «Український Дистрибуційний Центр» надійшов відзив на заяву Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополя про відкриття провадження у справі про банкрутство із посиланням на абз. 6 п.1-2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.11.2021 було відмовлено у задоволенні клопотання Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополя про участь у судовому засіданні 08.11.2021 об 11:00 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

08.11.2021 через відділ діловодства суду від арбітражного керуючого Котенка Д.С. надійшло клопотання про розгляд справи без його участі.

У підготовче засідання суду 08.11.2021 з`явився представник заявника, який надав пояснення по суті поданої заяви про відкриття провадження у справі, повідомив суд про дотримання положень ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства, просив суд відкрити провадження у справі, розпорядником майна боржника призначити арбітражного керуючого Котенка Д.С.

Присутній у судовому засіданні представник боржника повідомив суд про визнання заявлених Головним управлінням ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополя грошових вимог у розмірі 1 513 430,74 грн, підтвердив несплату наявного податкового боргу та не заперечував проти відкриття провадження у справі про банкрутство.

Отже, заслухавши в судовому засіданні обґрунтування представників заявника та боржника, повно та всебічно дослідивши надані заявником докази, суд

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Український дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) було зареєстровано як юридичну особу у 2011 році.

Станом на час проведення підготовчого засідання місцезнаходженням юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань вказано: 03115, місто Київ, проспект Перемоги, будинок 121 В.

Відповідно до даних з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань - засновниками (учасниками) юридичної особи є: Товариство з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Полісся», код ЄДРПОУ:41102844, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 11101, Житомирська обл., Овруцький р-н, село Радчиці, вулиця Шевченка, будинок 39, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Південь Агро Інвест», код ЄДРПОУ: 41107067, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 73008, Херсонська обл., місто Херсон, шосе Бериславське, будинок 33, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Райз-Схід», код ЄДРПОУ: 41104731, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 37200, Полтавська обл., Лохвицький р-н, місто Лохвиця, вулиця Аеродромна, будинок 1/1, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Аграрне підприємство «Придніпровське», код ЄДРПОУ: 41102163, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 03115, місто Київ, проспект Перемоги , будинок 121-В, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Поділля Агропродукт», Код ЄДРПОУ: 41104967, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 21100, Вінницька обл., місто Вінниця, вулиця Батозька, будинок 1, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Західна Агровиробнича Компанія», код ЄДРПОУ: 41099127, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 11162, Житомирська обл., Овруцький р-н, село Невгоди, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Агрокомпанія Прикарпаття», код ЄДРПОУ: 41481188, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 77400, Івано-Франківська обл., Тисменицький р-н, місто Тисмениця, вулиця Галицька, будинок 93, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,50; Товариство з обмеженою відповідальністю «Гетьманське», Код ЄДРПОУ: 41105190, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 16512, Чернігівська обл., Бахмацький р-н, місто Батурин, вулиця імені Віктора Ющенка, будинок 61, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Райз Північ», Код ЄДРПОУ: 34264631, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 42304, Сумська обл., Сумський р-н, селище міського типу Степанівка, вулиця Заводська, будинок 4, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Агро-Край», код ЄДРПОУ: 41103827, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 37300, Полтавська обл., місто Гадяч(пн), вулиця Лохвицька, будинок 29, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45; Товариство з обмеженою відповідальністю «Ютс-Агропродукт», код ЄДРПОУ: 41101589, країна резиденства: Україна, місцезнаходження: Україна, 74360, Херсонська обл., Бериславський р-н, селище Новорайськ, вулиця Промислова, будинок 3, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 4545,45.

Кінцевий бенефіціарний власник (контролер) юридичної особи: П`яцца Ніколас Ентоні, Сполучені Штати Америки, Штат Вайомінг, місто Коді, вулиця Дженні Лейн, будинок 229, тип бенефіціарного володіння: не прямий вирішальний вплив, відсоток частки статутного капіталу в юридичній особі або відсоток права голосу в юридичній особі:100, відомості про юридичних осіб, через яких здійснюється опосередкований вплив на юридичну особу: ТНА КОРПОРЕЙТ СОЛЮШНЗ ЛЛС (TNA CORPORATE SOLUTIONS LLC).

Основним видом діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю «Український дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань є оптова торгівля хімічними продуктами.

На підтвердження викладених у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство обставин заявником було надано наступні документи: витяг з ЄДРПОУ; докази сплати судового збору; докази авансування винагороди арбітражному керуючому; заяву арбітражного керуючого про участь у справі; копію корінця податкової вимоги від 05.07.2019 № 3568-17; копію рішення від 05.07.2019 № 3568-17 про опис майна; витяг реєстраційних відомостей; розрахунок виникнення податкового боргу; витяг інтегрованих карток платника податків; копію рішення ОАС м. Києва від 19.10.2020 у справі № П/320/359/20; копію акту опису від 25.07.2019 № 714; копію довідки з ДРРПННМ; копію витягу з НАІС ЄДР МВС України; копії інкасових доручень від 18.01.2021 № 31-90; докази направлення заяви (з додатками) стороні по справі (копія фіскального чеку та оригінал опису вкладення у поштове відправлення).

Як вбачається із поданої заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531), у останнього існує заборгованість перед Головним управлінням ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495) у розмірі 1 513 430,74 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши подані заявником документи, судом встановлено, що з метою забезпечення погашення податкового боргу за рахунок грошових коштів контролюючий орган звертався до суду з позовами про стягнення коштів платника податків, який має податковий борг, з рахунків у банках, що обслуговують такого платника податків.

Так, Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 19.10.2020 № П/320/359/20 адміністративний позов Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі до Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» було задоволено повністю, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (код ЄДРПОУ 37339531) в рахунок погашення податкового боргу з орендної плати з юридичних осіб (стаття 0) у сумі 1 469 632,01 грн до місцевого бюджету; з орендної плати з юридичних осіб стаття 2) у сумі 24 822,25 грн; по податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки (стаття 0) у сумі 11 212,82 грн; по податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки (стаття 2) у сумі 7 763,66 грн.

На підставі винесеного судом рішення заявником направлялись інкасові доручення про списання коштів боржника з рахунків, відкритих у банківських установах. Проте, інкасові доручення поверталися без виконання у зв`язку із відсутністю коштів на рахунку.

Згідно з ч. 2 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства до заяви кредитора - контролюючого органу, уповноваженого відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, іншого органу, який відповідно до закону здійснює контроль за справлянням інших обов`язкових платежів на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, додаються докази вжиття заходів щодо стягнення (погашення) податкового боргу або іншої заборгованості у встановленому законодавством порядку.

Порядок стягнення податкового боргу платників податків регулюється статтями 95-99 Податкового кодексу України.

Відповідно до пункту 95.1 статті 95 Податкового кодексу України контролюючий орган здійснює за платника податків і на користь держави заходи щодо погашення податкового боргу такого платника податків шляхом стягнення коштів, які перебувають у його власності, а в разі їх недостатності - шляхом продажу майна такого платника податків, яке перебуває у податковій заставі.

Згідно з абзацом першим пункту 95.3 статті 95 ПК України стягнення коштів з рахунків платника податків у банках, обслуговуючих такого платника податків, здійснюється за рішенням суду, яке направляється до виконання контролюючим органам, у розмірі суми податкового боргу або його частини.

Згідно пункту 95.4 статті 95 ПК України контролюючий орган на підставі рішення суду здійснює стягнення коштів у рахунок погашення податкового боргу за рахунок готівки, що належить такому платнику податків.

На виконання викладених вище нормативних приписів заявником було направлено запити до відповідних органів та отримано відповіді на них.

Так, згідно до витягу з НАІС ЄДР МВС України від 30.08.2021 автотранспортні засоби на обліку підприємства боржника не знаходяться.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 272339832 від 30.08.2021 об`єкти нерухомості за підприємством у власності не обліковуються.

На підставі ст. 89 Податкового кодексу України Головним управлінням ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі складено акт від 25.07.2019 № 714 опису нерухомого майна, що перебуває в іпотеці.

Статтею 14 Закону України від 18.11.2003 № 1255-IV «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень» передбачено, що пріоритет зареєстрованих обтяжень визначається у черговості їх реєстрації, за винятками, встановленими цим Законом. Обтяжувач з вищим пріоритетом має переважне право на звернення стягнення на предмет обтяження. Враховуючи зазначене, після проведення прилюдних торгів та визначення його переможця, податкова застава даного нерухомого майна була припинена.

Згідно підпункту 59.1 статті 59 Податкового кодексу України боржнику було надіслано податкову вимогу від 05.07.2019 за № 3568-17 на суму 457 105,93 гривень.

Згідно статті 89 розділу II Податкового кодексу України контролюючим органом було прийнято Рішення від 05.07.2019 № 3568-17 про опис майна у податкову заставу.

Крім того, згідно інформаційної бази даних Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі платник податків ТОВ «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) має відкриті розрахункові рахунки в банківських установах, а саме: АТ КБ «КриватБанк»: № рахунку НОМЕР_1 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 06.04.2020; № рахунку НОМЕР_2 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 06.04.2020; № рахунку НОМЕР_3 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 06.04.2020; № рахунку НОМЕР_4 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 06.04.2020; ПАТ «Айбокс Банк» № рахунку НОМЕР_5 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 04.07.2020; АТ «Альфа-Банк» у м. Києві: № рахунку НОМЕР_6 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 15.10.2019; № рахунку НОМЕР_7 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 04.02.2016; АТ «Ощадбанк» № рахунку НОМЕР_8 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 30.10.2015; № рахунку НОМЕР_9 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 09.02.2016; № рахунку НОМЕР_10 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 30.10.2015; ПАТ «Мегабанк» м. Харків: № рахунку НОМЕР_11 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 17.06.2016; № рахунку НОМЕР_12 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 09.11.2015; АТ «Кредобанк» № рахунку НОМЕР_13 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 22.10.2015; АТ «КБ «Глобус» № рахунку НОМЕР_14 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 16.12.2015; АТ «ПУМБ» № рахунку НОМЕР_15 (валюта рахунку - 980 - українська гривня), дата відкриття - 04.02.2016.

Отже, із поданої заяви вбачається, що виходячи з приписів статтей 95-99 Податкового кодексу України, ч. 2 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства, доказами на підтвердження безспірності грошових вимог ініціюючого кредитора контролюючого органу, є рішення суду про стягнення грошових коштів у рахунок погашення податкового боргу, що набрало законної сили, інкасові доручення для примусового стягнення коштів в дохід бюджету в рахунок погашення податкового боргу та докази вжиття відповідних заходів до отримання заборгованості за процедурою, визначеною Податковим кодексом України.

Крім того, підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство є й те, що представником боржника було визнано наявність податкового боргу перед заявником у судовому засіданні, вказано про відсутність доказів на підтвердження можливості його погашення, а також з огляду на встановлені судом обставини та надані заявником докази.

Крім того, відповідно до поданої заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, а саме: ідентифікаційних даних ТОВ «Український дистрибуційний центр», платник знаходиться на обліку у Головному управлінні ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі, у зв`язку з чим податковий орган звертається до Господарського суду міста Києва із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.

При цьому, суд також зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Наразі судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Також судом зазначається, що відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

З урахуванням викладеного, судом встановлено, що сума заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» перед Головним управлінням ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі визнається у розмірі 1 513 430,74 грн.

Поряд із цим, суд відхиляє викладені у відзиві боржника доводи щодо неможливості відкриття провадження у справі про банкрутство із посиланням на абз. 6 п.1-2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства.

Так, абзацом 6 п. 1-2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19, та протягом 90 днів з дня скасування карантину: не допускається відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, що виникли з 12 березня 2020 року».

При цьому, боржник посилався на те, що згідно п. 3 огляду правових позицій Верховного Суду щодо застосування положень Кодексу України з процедур банкрутства (Рішення, внесені до ЄДРСР, за другий квартал 2021 року) пряма вказівка у нормах пункту 1-2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства та Закону України «Про внесення зміни до Кодексу України з процедур банкрутства щодо недопущення зловживань у сфері банкрутства на період здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби COVID-19», яким внесені відповідні зміни до цього Кодексу, на недопущення відкриття проваджень у справах про банкрутство боржників - юридичних осіб за заявою кредиторів за вимогами до боржника, які виникли з 12 березня 2020 року, є окремим застереженням стосовно порядку та календарного періоду застосування цієї норми і стосовно поширення цієї норми на правовідносини в часі.

Поряд із цим, судом зазначається, що у Рішенні Окружного адміністративного суду міста Києва від 19.10.2021 у справі № П/320/359/20, зокрема, зазначено, що:

- податковий борг по орендній платі з юридичних осіб (стаття 0) -1 469 632,01 грн, який виник починаючи з 30.06.2019 за рахунок несплати узгоджених грошових зобов`язань, що нараховані згідно: податкового розрахунку по орендній платі з юридичних осіб № 9025619272 від 19.02.2019, термін сплати - 30.06.2019 на суму 379 311,43 грн; податкового розрахунку по орендній платі з юридичних осіб № 9025619272 від 19.02.2019, термін сплати - 30.07.2019 на суму 379 311,43 грн; податкового розрахунку по орендній платі з юридичних осіб № 9025619272 від 19.02.2019, термін сплати - 30.08.2019 на суму 379 311,43 грн; нараховано пені (п. п. 129.1.1 ст. 129 1ІК України) на суму 42,67 грн: податкового розрахунку по орендній платі з юридичних осіб № 9025619272 від 19.02.2019, термін сплати 30.09.2019 на суму 379 311,43 грн; нараховано пені (п. п. 129.1.1 ст. 129ПКУ) на суму 40,3 грн; податкового розрахунку по орендній платі з юридичних осіб № 9025619271 від 19.02.2019, термін сплати - 30.10.2019 на суму 379 311,43 грн, внаслідок часткової сплати у сумі 427 008,11 грн борг складає 1 469 632,01 грн;

- податковий борг по орендній платі з юридичних осіб (стаття 2) - 24 822,25 грн, який виник починаючи з 30.10.2019 за рахунок несплати узгоджених грошових зобов`язань, що нараховані згідно: податкового розрахунку по орендній платі з юридичних осіб № 9182627265 від 19.02.2019, термін сплати - 30.10.2019 на суму 24 822,25 грн;

- податковий борг по податку на нерухоме майно, відмінне від земельно ділянки (стаття 0) - 11 212,82 грн, який виник починаючи з 29.07.2019 за рахунок несплати узгоджених грошових зобов`язань, що нараховані згідно: податкової декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки № 9022971625 від 15.02.2019, термін сплати 29.07.2019 на суму 5 606,39 грн; податкової декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки № 9022971625 від 15.02.2019, термін сплати - 29.07.2019 на суму 5 606,43 грн;

- податковий борг по податку на нерухоме майно, відмінне від земельно ділянки (стаття 2) - 7 763,66 грн, який виник починаючи з 29.07.2019 за рахунок несплати узгоджених грошових зобов`язань, що нараховані згідно: податкової декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки № 9022971585 від 15.02.2019, термін сплати - 29.07.2019 на суму 3 881,83 грн; податкової декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельне ділянки № 9022971585 від 15.02.2019, термін сплати - 29.10.2019 на суму 3 881,83 грн.

Отже, вказане вище спростовує твердження боржника про виникнення вимог до нього після 12.03.2020, оскільки термін сплати узгоджених грошових зобов`язань був встановлений боржнику липнем, серпнем, вереснем та жовтнем 2019 року.

З огляду на викладене, суд не приймає до уваги поданий боржником відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати.

Пунктом 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, у редакції згідно Закону України «Про внесення змін до Кодексу України з процедур банкрутства» від 05.06.2020 який набрав чинності 17.10.2020, встановлено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.

Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

У разі якщо заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не містить пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією або до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не додано заяви цього арбітражного керуючого про участь у справі, або з підстав, визначених частиною третьою статті 28 цього Кодексу, цього арбітражного керуючого не може бути призначено розпорядником майна або керуючим реструктуризацією, або заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство подано боржником - юридичною особою, призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією здійснюється господарським судом самостійно з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, у порядку, що діяв до дня введення цього Кодексу в дію, шляхом застосування автоматизованої системи.

Так, з матеріалів справи вбачається, що заявником було надано кандидатуру арбітражного керуючого Котенка Дмитра Сергійовича для призначення його розпорядником майна боржника у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр».

Частиною 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута встановлено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими особами у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.

Як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, заява від арбітражного керуючого Котенка Дмитра Сергійовича була подана заявником разом із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відомостей про те, що арбітражний керуючий Котенко Дмитра Сергійовича здійснював управління боржником або ж є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, судом не встановлено, не встановлено також обмежень, визначених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута, кандидатура арбітражного керуючого не належить до жодної з категорій осіб, зазначених у вказаній статті.

При цьому, судом зазначається, що відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі. У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі. (абз. 6,7 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства).

Судом встановлено, що в матеріалах справи наявне платіжне доручення № 2218 від 07.10.2021 на суму 54 000,00 грн на підтвердження перерахування заявником грошових коштів на депозитний рахунок Господарського суду міста Києва з метою авансування винагороди арбітражному керуючому трьох розмірів мінімальної заробітної плати за три місяці виконання повноважень.

Отже, суд дійшов висновку про можливість призначення розпоряднику майна боржника грошової винагороди у відповідності до положень ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства.

Щодо заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор-Агро» (ідентифікаційний код: 36913885) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531), суд повертає її заявнику без розгляду, з огляду на таке.

Відповідно до ч. 4 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у разі, якщо до господарського суду до дня підготовчого засідання надійшло кілька заяв і одна з них прийнята судом до розгляду, інші ухвалою господарського суду приєднуються до матеріалів справи і розглядаються одночасно. У разі визнання вимог заявника необґрунтованими господарський суд оцінює обґрунтованість вимог інших заяв кредиторів, приєднаних до матеріалів справи, і вирішує питання про відкриття провадження у справі у порядку, передбаченому цією статтею.

Отже, єдиною підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство у цій справі за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор-Агро» є визнання необґрунтованими вимог Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495) до боржника та відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний Центр» за заявою податкового органу.

Оскільки вимоги Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495) до боржника визнані судом обґрунтованими, а провадження у справі відкрито за заявою податкового органу, підстави для розгляду заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор-Агро» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» у суду відсутні, а вказана заява повертається судом заявнику без розгляду.

Враховуючи викладене вище, суд дійшов висновку про наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство та закінчення підготовчого засідання.

Керуючись ст. ст. 28, 34, 39, 41, 44, 45 Кодексу України з процедур банкрутства та ст. ст. 12, 74, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) за заявою Головному управлінню ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495).

2. Визнати грошові вимоги Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (ідентифікаційний код: 43995495) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) у розмірі 1 513 430,74 грн.

3. Увести мораторій на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531)

4. Увести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531).

5. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) арбітражного керуючого Котенка Дмитра Сергійовича (свідоцтво № 1882 від 27.12.2018).

6. Встановити оплату послуг арбітражному керуючому Котенку Дмитру Сергійовичу (свідоцтво № 1882 від 27.12.2018) у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

7. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

8. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 28.12.2021 для подачі до Господарського суду м. Києва відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстрів заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), реєстру вимог кредиторів відповідно до норм чинного законодавства, а також доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.

10. Визначити дату проведення попереднього судового засідання у справі на 17.01.22 об 11:30. Засідання суду відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-Б, зал судових засідань № 7.

11.Встановити розпоряднику майна боржника строк до 08.01.2022 для проведення інвентаризації майна боржника.

12. Офіційно оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) у встановленому законодавством порядку.

13. Зобов`язати розпорядника майна боржника виконати вимоги п. 3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, докази чого надати суду.

14. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор-Агро» (ідентифікаційний код: 36913885) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Дистрибуційний центр» (ідентифікаційний код: 37339531) повернути заявнику без розгляду.

15. Копію ухвали надіслати заявнику, боржнику, засновникам (учасникам) боржника, кінцевому бенефіціарному власнику (контролеру) юридичної особи: П`яцца Ніколас Ентоні (Сполучені Штати Америки, Штат Вайомінг, місто Коді, вулиця Дженні Лейн, будинок 229), розпоряднику майна боржника, органу доходів і зборів, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника, місцевому загальному суду, органу державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набрала законної сили 08.11.2021, може бути оскаржена у відповідності до ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складено 11.11.2021

Суддя Л.В. Омельченко