Ухвала суду № 100921408, 09.11.2021, Олександрійський міськрайонний суд Кіровоградської області

Справа №: 398/5183/21

провадження №: 1-кс/398/1012/21

УХВАЛА

Іменем України

"09" листопада 2021 р.

Слідчий суддя Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , слідчого СВ Олександрійського РВП ГУНП в Кіровоградській області ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання слідчого СВ Олександрійського РВП ГУНП в Кіровоградській області ОСОБА_4 про проведення обшуку в межах кримінального провадження за №12020120070001592 від 06.11.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 176 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

До Олександрійського міськрайонного суду надійшло клопотання про надання дозволу на проведення обшуку в приміщенняхза місцем знаходженняюридичної особиТОВ ТРК«КТМ» заадресою:Кіровоградська область,місто Олександрія,вулиця Першотравнева,будинок 57-Аз метоювідшукання речовихдоказів,а саме:комп`ютерної техніки,документації,телекомунікаційного обладнання,яке призначенедля отриманнята ретрансляціїсигналу мовленнятелеканалів «ФУТБОЛ1», «Футбол2»,«Україна», «НЛО.TV», «Індиго tv», зокрема: ТВ-тюнерів чи/або ресиверів для отримання сигналу ефірного цифрового телебачення, цифрових станцій, станцій кабельного телебачення, окремих модуляторів та в складі модуляторної стінки, а також іншого телекомунікаційного обладнання, що може отримувати та ретранслювати сигнали мовлення вказаних телеканалів за участю судового експерта відділу телекомунікаційних досліджень лабораторії комп`ютерно-технічних та телекомунікаційних досліджень ДНДЕКЦ МВС ОСОБА_5 та оперативних співробітників Департаменту кіберполіції Національної поліції України.

В обґрунтування клопотання зазначено що слідчим відділенням Олександрійського РВП Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області проводиться досудове розслідування за матеріалами кримінального провадження, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12020120070001592 від 06.11.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 176 КК України за фактом розповсюдження програм мовлення, належних ТОВ «ТЕЛЕРАДІОКОМПАНІЯ «УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 05744121), а саме: незаконної ретрансляції телевізійних каналів, авторські та суміжні права на які належать «ФУТБОЛ 1», «ФУТБОЛ 2», «Україна», «НЛО.TV», «Індиго Тv».

У судовому засіданні слідчий СВ підтримав клопотання та просив його задовольнити.

Заслухавши слідчого СВ та дослідивши матеріали клопотання, судом встановлено наступне.

06.11.2021 року внесено відомості до ЄРДР за №12020120070001592 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 176 Кримінального кодексу України.

Під час досудового розслідування встановлено, що ТОВ «Юридична фірма «Віндекс» представляє інтереси ТОВ «ТЕЛЕРАДІОКОМПАНІЯ «УКРАЇНА», у зв`язку з чим звернулася з заявою про кримінальне правопорушення щодо факту незаконної ретрансляції телевізійних каналів «ФУТБОЛ 1», «ФУТБОЛ 2», «Україна», «НЛО.TV», «Індиго tv» в кабельній телевізійній мережі м. Олександрія, шляхом незаконної заміни маршрутизації мережевих пакетів, що призвело до витоку інформації та порушення авторського права і суміжних прав, які належать ТОВ «ТЕЛЕРАДІОКОМПАНІЯ «УКРАЇНА».

Згідно ч. 1 ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті.

Відповідно ч. 2 ст. 233 КПК України під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення.

Частинами 1 та 2 статті 234 КПК України передбачено, що обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

Як вбачається з матеріалів клопотання, допитаний у якості представника потерпілого директор ТОВ «ЮФ «Віндекс» ОСОБА_6 повідомив, що ТОВ ТРК «КТМ» здійснюється незаконна ретрансляція телевізійних каналів «ФУТБОЛ 1», «ФУТБОЛ 2», «Україна», «НЛО.TV», «Індиго tv» на території Кіровоградської області. В той же час ТОВ ТРК «УКРАЇНА» не укладало будь-яких договорів з вказаним провайдером щодо надавання дозволу на розповсюдження вказаних телевізійних каналів шляхом їх ретрансляції чи будь-яким іншим способом, таким чином ТОВ «ТРК «КТМ» порушило право інтелектуальної власності ТОВ «ТРК «Україна».

Допитані у якості свідків ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , повідомили, що більше року користуються послугами кабельного телебачення, які їм надаються за їх місцем проживання ( у м. Олександрія) провайдером ТОВ ТРК «КТМ», та під час користування цими послугами вони бачили трансляцію телевізійних каналів «ФУТБОЛ 1», «ФУТБОЛ 2», « ІНФОРМАЦІЯ_1 », «НЛО.TV», « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Факт ретрансляції телевізійних каналів « ІНФОРМАЦІЯ_3 », «ФУТБОЛ 2», «Україна», «НЛО.TV», «Індиго tv» в кабельній мережі провайдера - ТОВ ТРК «КТМ» також зафіксовано проведеними слідчим 01.04.2021 року та 07.11.2021 року оглядами місця події за місцем проживання вказаних вище свідків.

Факт ретрансляції телевізійних каналів «ФУТБОЛ 1», «ФУТБОЛ 2», «Україна», «НЛО.TV», «Індиго tv» в кабельній мережі провайдера ТОВ ТРК «КТМ» було також зафіксовано інженером виїзного моніторингу ТОВ ТРК «Україна» ОСОБА_9 , який був присутній в ході огляду місця події за місцем проживання свідка ОСОБА_7 , про що зазначено у протоколі допиту ОСОБА_9 від 02.04.2021 року.

Відповідно до висновку експертів №146/20 за результатами проведення комплексної коп`ютерно-технічного експертного дослідження і дослідження телекомунікаційних систем (обладнання) та засобів від 01.09.2020 року, проведення якої було доручено науково-дослідному центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України, встановлено, що передачі/програми мовлення, що транслюються телеканалами «Україна», «НЛО», «Індиго», «Футбол1», «Футбол2», «Футбол3», права на які належать ТОВ «ТРК «Україна», є інформацією з обмеженим доступом, такою, доступ до якої обмежено юридичною особою. Так мережа мовлення ТОВ «ТРК «Україна», відповідно до наданих на дослідження відомостей, є автоматизованою системою.

З листа №1/135 від 02.04.2021 року, що виданий директором ТОВ «ЮФ «Віндекс», вбачається про наявність інформації щодо облікового запису номер №:7050:0200:19:4, який зареєстрований у системі білінгу на ім`я ОСОБА_10 , жителя АДРЕСА_1 . Вказаним клієнтом підписка активована 12.12.2018 року та використовується.

Інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №253442204 від 20.04.2021 року вказує, що земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_2 на праві приватної власності належить ОСОБА_11 .

Адміністративне приміщення та гаражі, які розташовані у будівлі АДРЕСА_2 належать на праві приватної власності ОСОБА_11 , як на це вказує Свідоцтво про право власності, видане на підставі рішення виконкому Олександрійської міської ради Кіровоградської області №146 від 15.02.2007 року.

Згідно інформаційної довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №26931484 від 20.04.2021 року вбачається, що місцезнаходження юридичної особи ТОВ ТРК «КТМ» знаходиться за адресою: Кіровоградська область, місто Олександрія, вулиця Першотравнева, будинок 57-А, керівником вказаного підприємства є ОСОБА_11 , засновниками вказаної юридичної особи зазначено: ОСОБА_12 , ОСОБА_11 та ОСОБА_10 .

Відповідно ст. 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності.

Згідно ст. 35 Закону України «Про авторське право і суміжні права» об`єктами суміжних прав, незалежно від призначення, змісту, оцінки, способу і форми вираження, є передачі (програми) організацій мовлення.

Відповідно ст. 36 Закону України «Про авторськеправо і суміжні права» суб`єктами суміжних прав є організації мовлення та їх правонаступники.

Згідно ст. 41 Закону України «Про авторське право і суміжні права» до майнових прав організацій мовлення належить їх виключне право на використання своїх програм будь-яким способом і виключне право дозволяти чи забороняти іншим особам: а)публічне сповіщення своїх програм шляхом трансляції і ретрансляції; б)фіксацію своїх програмна матеріальному носії та їх відтворення; в)публічне виконання і публічну демонстрацію своїх програм у місцях з платним входом. Організація мовлення також має право забороняти поширення на території України чи з території України сигналу із супутника, що несе їх програми, розповсюджуючим органом, для якого цей сигнал із супутника не призначався. Майнові права організації мовлення можуть передаватися (відчужуватися) іншим особам на підставі договору, в якому визначаються спосіб і строк використання програми мовлення, розмір і порядок виплати винагороди, територія, на яку розповсюджуються передані права, тощо.

ТОВ «ТРК «Україна» (код ЄДРОПУ 05744121) володіє виключними майновими суміжними правами на програми, що виготовляються та транслюються телеканалами «ФУТБОЛ 1», «ФУТБОЛ 2», «Україна», «НЛО.ТУ» та власником/законним володільцем прав на об`єкти авторського права і суміжних прав - передачі, що транслюються на телеканалах «ФУТБОЛ 1», «ФУТБОЛ 2», «Україна», «НЛО.ТУ».

Слідчим суддею не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук становитиме особистий та надмірний тягар, тобто таке втручання не є свавільним, оскільки отримання дозволу на його проведення здійснено з дотриманням принципу законності та воно є пропорційним до тяжкості вчиненого правопорушення та відповідає справжнім інтересам суспільства.

Враховуючи викладене,суд вважає,що вклопотанні таматеріалах доданихдо ньогомістяться відомості,передбачені ч.3ст.234КПК України,які свідчатьпро те,щовприміщеннях замісцем знаходженняюридичної особиТОВ ТРК«КТМ» заадресою:Кіровоградська область,місто Олександрія,вулиця Першотравнева,будинок 57-А може зберігатися комп`ютерна техніка,документація,телекомунікаційне обладнання,яке призначенедля отриманнята ретрансляціїсигналу мовленнятелеканалів «ФУТБОЛ1», «Футбол2»,«Україна», «НЛО.TV», «Індиго tv», зокрема: ТВ-тюнери чи/або ресивери для отримання сигналу ефірного цифрового телебачення, цифрові станціі, станції кабельного телебачення, окремі модулятори та в складі модуляторної стінки, а також інше телекомунікаційне обладнання, що може отримувати та ретранслювати сигнали мовлення вказаних телеканалів, які можуть бути доказами у кримінальному провадженні та свідчити про обставини вчинення кримінального правопорушення.

Отже, клопотання про надання дозволу на проведення обшуку з метою відшукування та вилучення зазначеного майна підлягає задоволенню.

Однак прохання слідчого СВ надати дозвіл на проведення обшуку за участю судового експерта відділу телекомунікаційних досліджень лабораторії комп`ютерно-технічних та телекомунікаційних досліджень ДНДЕКЦ МВС ОСОБА_5 та оперативних співробітників Департаменту кіберполіції Національної поліції України, не грунтується на нормах закону.

Відповідно п. 19 ч. 1ст. 3 КПК України, стороною кримінального провадження збоку обвинувачення є, зокрема, слідчий, керівник органу досудового розслідування.

Пунктом 2 частини 2 статті 39 КПК Українипередбачено, що керівник органу досудового розслідування уповноважений визначати слідчого (слічих), який здійснює досудове розслідування, а у випадках здійснення досудового розслідування слідчою групою - визначити старшого слідчої групи, який керуватиме діями інших слідчих. З контекстного аналізу ст. ст. 40, 41 КПК України вбачається, що до повноважень слідчого належить починати досудове розслідування за наявності підстав, передбачених цим Кодексом, проводити слідчі (розшукові) дії та негласні слідчі (розшукові) дії тощо.

Стаття 41 КПК передбачено, що оперативні підрозділи органів Національної поліції, здійснюють слідчі (розшукові) дії та негласні слідчі (розшукові) дії в кримінальному провадженні за письмовим дорученням слідчого, прокурора.

Ч. 1 ст. 236 КПК України передбачено, що ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана слідчим чи прокурором. Для участі в проведенні обшуку може бути запрошений потерпілий, підозрюваний, захисник, представник та інші учасники кримінального провадження. З метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань, слідчий, прокурор для участі в обшуку має право запросити спеціалістів.

Таким чином, вказівка у прохальній частині клопотання про необхідність надання дозволу на проведення слідчої дії за участю експерта та оперативних співробітниківДепартаменту кіберполіціїНаціональної поліціїУкраїни є правом прокурора чи слідчого у відповідності до їх повноважень.

При цьому повноваження щодо зазначення такої вказівки слідчим суддею в ухвалі про надання дозволу на обшук чинним кримінально - процесуальним законодавством не передбачено, але передбачено інше, зокрема право слідчого, прокурора на залучення для участі у проведенні обшуку експерта (спеціаліста) та інших учасників кримінального провадження, якими і є працівники оперативних підрозділів, як на це вказує ч. 1 ст. 236 КПК України передбачено.

Керуючись ст. ст. 234, 235, 309, 372 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого СВ Олександрійського РВП ГУНП в Кіровоградській області про проведення обшуку у кримінальному провадженні №12020120070001592від 06.11.2020року,за ознакамикримінального правопорушення,передбаченого ч.3ст.176КК України задоволити частково.

Надати дозвіл слідчому СВОлександрійського РВПГУНП вКіровоградській областістаршому лейтенантуполіції ОСОБА_13 та/абослідчому СВОлександрійського РВПГУНП вКіровоградській областілейтенанту поліції ОСОБА_3 напроведення обшукууприміщеннях за місцем знаходження юридичної особи ТОВ ТРК «КТМ», а саме за адресою: Кіровоградська область, місто Олександрія, вулиця Першотравнева, будинок 57-А, керівником якої є ОСОБА_11 , з метою відшукання речовихдоказів,а саме:комп`ютерної техніки,документації,телекомунікаційного обладнання,яке призначенедля отриманнята ретрансляціїсигналу мовленнятелеканалів «ФУТБОЛ1», «Футбол2»,«Україна», «НЛО.TV», «Індиго tv», зокрема: ТВ-тюнерів чи/або ресиверів для отримання сигналу ефірного цифрового телебачення, цифрових станцій, станцій кабельного телебачення, окремих модуляторів та в складі модуляторної стінки, а також іншого телекомунікаційного обладнання, що може отримувати та ретранслювати сигнали мовлення вказаних телеканалів.

У задоволенні іншої частини клопотання відмовити.

Строк дії ухвали визначити до 08 грудня 2021 року включно.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення та оскарженню не підлягає.

СЛІДЧИЙ СУДДЯ: Л.М. НЕРОДА