Рішення № 100850948, 27.10.2021, Херсонський окружний адміністративний суд

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 жовтня 2021 р.м. ХерсонСправа № 540/4747/2111 год. 30 хв.

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Морської Г.М.,

при секретарі: Кованій В.А.,

за участю:

представника позивача - Хараїм О.В.,

представника відповідача - Наумової Т.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Херсонської обласної прокуратури про визнання протиправним та скасування наказу про звільнення, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

встановив:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду із адміністративним позовом до Херсонської обласної прокуратури (далі - відповідач), у якому просить:

1. Визнати протиправним та скасувати наказ керівника Херсонської обласної прокуратури від 29.07.2021 № 670к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області та з органів прокуратури на підставі підпункту 2 пункту 19 розділу II “Прикінцеві і перехідні положення” Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури” з 29 липня 2021 року.

2. Поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області, або на рівнозначній посаді з 30.07.2021.

3. Стягнути з Херсонської обласної прокуратури (вул. Михайлівська, 33, м. Херсон, 73000, ЄДРПОУ 04851120) на користь ОСОБА_1 середній заробіток за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 30.07.2021 до моменту фактичного поновлення на роботі.

Ухвалою від 02.09.2021 відкрито загальне провадження у справі, призначене підготовче засідання на 29.09.2021 о 10:00 год.

Ухвалою від 29.09.2021 відкладено підготовче судове засідання на 11.10.2021 о 14:00 год.

Ухвалою від 12.102021р. закрите підготовче провадження, справа призначена до судового розгляду.

У судовому засіданні 27.10.2021 проголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що наказом керівника Херсонської обласної прокуратури від 23.12.2020 № 914к позивача звільнено з посади прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області та з органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру» з 29 грудня 2020 року. Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 10.06.2021 у справі №540/258/21 визнано протиправним та скасовано наказ керівника Херсонської обласної прокуратури від 23.12.2020 № 914к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області та з органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру» з 29 грудня 2020 року, поновлено ОСОБА_1 на посаді прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області з 30 грудня 2020 року. На виконання вищезазначеного рішення суду наказом керівника Херсонської обласної прокуратури від 02.07.2021 № 600к позивач поновлений на посаді прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області з 30 грудня 2019 року. Однак, в подальшому наказом керівника Херсонської обласної прокуратури від 29.07.2021 № 670к ОСОБА_1 вдруге звільнено з посади прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області та з органів прокуратури на підставі підпункту 2 пункту 19 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» з 29 липня 2021 року.

Позивач стверджує, що спірне рішення керівника Херсонської обласної прокуратури є незаконним, протиправним та таким, що прийняте з грубим порушенням вимог чинного законодавства України, зокрема: ст. ст. З, 8, 9, 19, 22, 24, 43, 58, 60, 64 Конституції України, Закону України «Про прокуратуру» від 14.10.2014 № 1697-УІІ, міжнародних договорів та конвенцій, ратифікованих Україною, зокрема ст. 6 Міжнародного пакту про економічні, соціальні і культурні права, ст. ст. 8, 14 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ст. ст. 23, 28 Загальної декларації прав людини, що порушує моє право на працю, на повагу до приватного життя і порушує засади рівності громадян.

Представник позивача у судовому засіданні підтримала позов, просила суд його задовольнити із підстав, викладених у позові.

Відповідач надіслав суду відзив, у якому заперечив проти задоволення позову, мотивуючи тим, що рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 10.06.2021 у справі № 540/258/21 частково задоволений позов ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора, Херсонської обласної прокуратури, Першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур про визнання протиправним рішень та зобов`язання вчинити певні дії. Визнаний протиправним та скасований наказ керівника Херсонської обласної прокуратури № 914к від 23.12.2020 про звільнення з посади ОСОБА_1 . Поновлено позивача на посаді прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області з 29.12.2020 року, стягнуто середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 93 295,06 гривень з відрахуванням податків та зборів. Вказаним рішенням суду залишено без задоволення вимогу позивача щодо скасування рішення Першої кадрової комісії № 52 від 23.11.2020 про неуспішне проходження прокурором Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_1 атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора.

На виконання рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 10.06.2021 у справі № 540/258/21 наказом керівника Херсонської обласної прокуратури від 02.07.2021 №600к зазначений наказ прокурора Херсонської області було скасовано та поновлено ОСОБА_1 на посаді прокурора Херсонської місцевої прокуратури з 30.12.2020.

Разом з тим, враховуючи, що у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування рішення кадрової комісії про неуспішне проходження атестації, судом першої інстанції у справі № 540/258/21 відмовлено, та в судовому порядку вказане рішення кадрової комісії не скасовано, керівником Херсонської обласної прокуратури видано наказ № 670к від 29.07.2021 к, яким на підставі згаданого рішення кадрової комісії звільнено ОСОБА_1 з посади прокурора Херсонської місцевої прокуратури на підставі підпункту 2 пункту 19 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону №113-ІХ з 29.07.2021 року.

Представник відповідача у судовому засіданні просила суд відмовити у задоволенні позову, із підстав, викладених у відзиві.

Розглянувши надані сторонами документи, з`ясувавши фактичні обставини справи, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду спору по суті, проаналізувавши норми законодавства які регулюють спірні відносини та їх застосування сторонами, суд встановив наступне.

ОСОБА_1 , в період з 16.07.2013 по 29.12.2020 проходив службу в органах прокуратури України на різних посадах, що підтверджується записами в трудовій книжці.

Наказом прокурора Херсонської області від 07.04.2016 № 180к ОСОБА_1 призначений на посаду прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області.

Згідно з Графіком складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження, у складанні якого прийняв участь ОСОБА_1 , який за результатами складання набрав 61 бал, що є менше прохідного балу для успішного складання іспиту.

У подальшому до Херсонської обласної прокуратури з Офісу Генерального прокурора надійшли рішення кадрових комісій про неуспішне проходження атестації прокурорами місцевих прокуратур Херсонської області, в тому числі і рішення Першої кадрової комісії № 52 від 23.11.2020 про неуспішне проходження прокурором Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_1 атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора.

Відтак за наявності відповідного рішення кадрової комісії № 52 від 23.11.2020 про неуспішне проходження ОСОБА_1 атестації керівником Херсонської обласної прокуратури 23.12.2020 видано наказ № 914к про звільнення позивача з займаної посади та з органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону № 1697-VII з 29.12.2020.

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 10.06.2021 у справі № 540/258/21 частково задоволений позов ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора, Херсонської обласної прокуратури, Першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур про визнання протиправним рішень та зобов`язання вчинити певні дії. Визнаний протиправним та скасований наказ керівника Херсонської обласної прокуратури № 914к від 23.12.2020 про звільнення з посади ОСОБА_1 . Поновлено позивача на посаді прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області з 29.12.2020 року, стягнуто середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 93 295,06 гривень з відрахуванням податків та зборів.

Вказаним рішенням суду залишено без задоволення вимогу позивача щодо скасування рішення Першої кадрової комісії № 52 від 23.11.2020 про неуспішне проходження прокурором Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_1 атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора.

На виконання рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 10.06.2021 у справі № 540/258/21 наказом керівника Херсонської обласної прокуратури від 02.07.2021 № 600к поновлено ОСОБА_1 на посаді прокурора Херсонської місцевої прокуратури з 30.12.2020.

Наказом керівника Херсонської обласної прокуратури від 29.07.2021 № 670к ОСОБА_1 звільнено з посади прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області та з органів прокуратури на підставі підпункту 2 пункту 19 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» з 29 липня 2021 року. Підстава наказу: рішення кадрової комісії від 23.11.2020 № 52.

Не погодившись із цим наказом, позивач звернувся до суду.

Відповідно до ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

За час розгляду даної справи, рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 10.06.2021 у справі № 540/258/21 переглянуте в апеляційному порядку.

Постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 06.10.2021 скасоване рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 10.06.2021 у справі № 540/258/21, прийняте нове, яким у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено повністю.

Зокрема у постанові зазначено: «…Колегія суддів зазначає, що наведеними вище нормативними актами не передбачено повноважень/компетенції Генерального прокурора чи керівника регіональної (обласної) прокуратури на власний розсуд приймати рішення стосовно звільнення або переведення прокурора, який проходив атестацію, натомість нормативно визначений обов`язок для видання наказу про звільнення прокурора у випадку настання однієї з підстав, визначених у підпунктах 1 - 4 пункту 19 розділу ІІ “Прикінцеві та перехідні положення” Закону №113-ІХ, зокрема у випадку неуспішного проходження атестації. Підсумовуючи вищенаведене, колегія суддів приходить до висновку, що на підставі рішення кадрової комісії від 23.11.2020 року №52 про неуспішне проходження позивачем атестації за результатами складання іспиту, правомірність якого підтверджена судом першої інстанції, керівником Херсонської обласної прокуратури 23.12.2021 року правомірно прийнято оскаржуваний наказ №914к про звільнення позивача з посади прокурора на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону №1697-VII. … Як вже було зазначено вище, позивач на виконання пунктів 9, 10 розділу II “Прикінцеві і перехідні положення” Закону №113-IX подав Генеральному прокурору заяву про переведення на посаду прокурора в обласній прокуратурі та про намір пройти атестацію, а тому цілком розумів ті наслідки, які визначені законом як у випадку відмови від проходження атестації, так і у випадку неуспішного її проходження. Оскільки наказ про звільнення позивача з посади прокурора є правомірним, то відсутні підстави для задоволення інших позовних вимог в частині поновлення позивача на посаді прокурора та стягнення з відповідача на його користь середнього заробітку за час вимушеного прогулу, оскільки такі позовні вимоги є похідними від попередніх…».

За таких обставин рішенням суду, що набрало законної сили, визнане правомірним звільнення ОСОБА_1 у зв`язку із неуспішним проходженням атестації.

Враховуючи наведені обставини, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні позову.

Керуючись ст. ст. 9, 14, 73-78, 90, 143, 242-246, 250, 255 КАС України, суд, -

вирішив:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст рішення виготовлений та підписаний 05 листопада 2021 р.

Суддя Г.М. Морська

кат. 106030000