Постанова № 10050191, 22.03.2007, Господарський суд Тернопільської області

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" березня 2007 р.Справа № 3/33-247

м. Тернопіль

Господарський суд Тернопільської області

у складі

при секретарі судового засідання

Розглянув справу

за позовом: Відкритого акціонерного товариства „ТерА” (код ЄДРПОУ 00375697) м. Тернопіль вул. Пирогова,11.

до відповідача: Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1

за участю представників сторін:

від позивача: Свірська А.О. - представник по довіреності

від відповідача: Ніколайчук Р.П. - керівник підприємства

Суть справи: До господарського суду Тернопільської області поступила позовна заява Відкритого акціонерного товариства „ТерА” (код ЄДРПОУ 00375697) м. Тернопіль вул. Пирогова,11 до Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1, в якій позивач просить:

- визнати нечинним податкове повідомлення-рішення № 0001622304/0/49203 від 08.08.2006 року Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкрите акціонерне товариство „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 повідомлене , що згідно з підпунктом „Б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 ст.4 , підпункту 17.1.3 пункту 17.1 ст.17 Закону України „Про порядок погашення зобов”язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” №2181 із змінами і доповненнями на підставі акта перевірки від 1.08.2006 року №13756/23-422/00375697 встановлено порушення п.1.2 п.1.3 ст.1, п.2.1 а) б) п.2.2 ст.2, п\п.2.3.1 п.2.3 ст.2, п\п. 7.2.1 в) г) д) п.7.2 ст.7, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7, п.1.8 ст.1, п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 та п.п.7.7.1 п.7.7 ст.7, п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України „Про податок на додану вартість” від 03.04.1997 року №168/97-ВР із змінами і доповненнями , у зв’язку з чим визначено суму податкового зобов”язання з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій позивачу за платежем –Податок на додану вартість (14010100) –274 550 грн. , в тому числі 183 033 грн. 33 коп. за основним платежем та 91 516 грн. 67 коп. за штрафними (фінансовими ) санкціями;

- визнати нечинним податкове повідомлення-рішення № 0001612304/0/49202 від 08.08.2006 року, Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкрите акціонерне товариство „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 повідомлене , що згідно з підпунктом „б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 ст.4, підпункту 17.1.3 пункту 17.1 ст.17 Закону України „Про порядок погашення зобов”язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” №2181 із змінами і доповненнями на підставі акта перевірки від 1.08.2006 року №13756/23-422/00375697 встановлено порушення

п.п.5.2.1 п.5.2 ст.5, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5, п.п.5.3.2 п.5.3 ст.5 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” від 22.05.1997 року №283\97-ВР із змінами і доповненнями, у зв’язку з чим визначено суму податкового зобов”язання ( з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій)) позивачу за платежем –Податок на прибуток (11021000) –30 832грн. 86 коп. , в тому числі 22104 грн. 92 коп. за основним платежем та 8727 грн. 94 коп. за штрафними (фінансовими) санкціями;

- судові витрати покласти на відповідача.

Відповідач своїм конституційним правом на захист скористався. Явку в судове засідання свого представника забезпечив.

Надав суду свій письмовий відзив на позов, в якому проти позову заперечує, посилаючись на те, що податкові повідомлення-рішення № 0001622304/0/49203 та № 0001612304/0/49202 від 08.08.2006 року винесені у відповідності чинного законодавства України, а тому не має підстав для задоволення позовних вимог позивача.

В порядку ст.ст.49,50,51,53,56,58,59,65,126,127,130 Кодексу адміністративного судочинства України в розпочатому судовому засіданні роз’яснено права представників сторін та особам, які беруть участь у справі.

Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно дослідивши обставини справи, та вислухавши доводи та заперечення представників сторін, суд встановив наступне:

Відповідачем по справі проведено виїзну планову перевірку ВАТ«ТерА»з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2005 року по 31.03.2006 року, результати якої відображено в акті № 13756/23-422/00375697 від 01.08.2006 року.

За наслідками перевірки прийнято:

- податкове повідомлення-рішення № 0001622304/0/49203 від 08.08.2006 року Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкрите акціонерне товариство „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 повідомлене , що згідно з підпунктом „Б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 ст.4 , підпункту 17.1.3 пункту 17.1 ст.17 Закону України „Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” №2181 із змінами і доповненнями на підставі акта перевірки від 1.08.2006 року №13756/23-422/00375697 встановлено порушення п.1.2 п.1.3 ст.1, п.2.1 а) б) п.2.2 ст.2, п\п.2.3.1 п.2.3 ст.2, п\п. 7.2.1 в) г) д) п.7.2 ст.7, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7, п.1.8 ст.1, п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 та п.п.7.7.1 п.7.7 ст.7, п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України „Про податок на додану вартість” від 03.04.1997 року №168/97-ВР із змінами і доповненнями , у зв’язку з чим визначено суму податкового зобов’язання з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій позивачу за платежем – Податок на додану вартість (14010100) –274 550 грн. , в тому числі 183 033 грн. 33 коп. за основним платежем та 91 516 грн. 67 коп. за штрафними (фінансовими ) санкціями;

- податкове повідомлення-рішення № 0001612304/0/49202 від 08.08.2006 року, Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкрите акціонерне товариство „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 повідомлене , що згідно з підпунктом „б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 ст.4, підпункту 17.1.3 пункту 17.1 ст.17 Закону України „Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” №2181 із змінами і доповненнями на підставі акта перевірки від 1.08.2006 року №13756/23-422/00375697 встановлено порушення п.п.5.2.1 п.5.2 ст.5, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5, п.п.5.3.2 п.5.3 ст.5 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” від 22.05.1997 року №283\97-ВР із змінами і доповненнями, у зв’язку з чим визначено суму податкового зобов’язання ( з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій)) позивачу за платежем –Податок на прибуток (11021000) –30 832грн. 86 коп. , в тому числі 22104 грн. 92 коп. за основним платежем та 8727 грн. 94 коп. за штрафними (фінансовими) санкціями.

В акті перевірки № 13756/23-422/00375697 від 01.08.2006 року перевіряючий орган відмітив наступне:

На підставі направлення від 27.06.2006р. №000905, виданого Тернопільською ОДПІ:

* Козаком В.В. - головним державним податковим ревізором-інспектором сектору документальних перевірок відділу контрольно - перевірочної роботи ,

* Ковалик І. Я. - старшим державним податковим ревізором - інспектором, сектору документальних перевірок відділу контрольно перевірочної роботи,

* Чапрак Н.М - головним державним податковим ревізором-інспектором , відділу контролю за сплатою податків податковими агентами ,

* Метлушко І. В.- старшим державним податковим ревізором-інспектором відділу оперативного контролю ,

* Данилишин О.М – старшим державним податковим ревізором-інспектором відділу по контролю за фінансовими установами та операціями в сфері ЗЕД,

* Кулик В.В. - старшим державним податковим ревізором - інспектором відділу погашення прострочених податкових зобов'язань, та п.1 ст.11/1 Закону України від 04.12.1990р. № 509-ХІ1 "Про державну податкову службу в Україні" та відповідно до плану - графіка проведення документальних перевірок суб'єктів

господарювання проведена планова документальна перевірка фінансово - господарської діяльності ВАТ" ТерА" з питань дотримання вимог податкового, іншого законодавства за період з 01.04.2005р. по 31.03.2006р. та валютного законодавства за період з 01.04.05р. по 31.03.06р.

ВАТ "Тера" повідомлене про проведення планової виїзної перевірки повідомленням від 09.06.06р за №34680/7/23-121 , що надано посадовими особами 12.06.06р. поштою з повідомленням про отримання.

Перевірку проведено з відома генерального директора Ніколайчука Руслана Петровича та в присутності головного бухгалтера Мамай Олександра Васильовича.

У журналі реєстрації перевірок суб'єкта господарювання вчинено запис 29.06.2006 року під №4.

Перевірка проводилась з 29.06.2006р по 25.07.2006 року.

У періоді, за який проводилась перевірка, відповідальними за фінансово-господарську діяльність суб'єкта господарювання були (є):

- генеральний директор Ніколайчук Р.П .

- головний бухгалтер Мамай О.В .

          3. Перевірка правильності ведення податкового обліку та правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів), неподаткових доходів, встановлених законодавством, а також дотримання вимог валютного та іншого законодавства. Перевіркою встановлено порушення порядку ведення податкового обліку . (порушено пп. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5, пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5, п.п.5.3.2 п.5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" №283\97 –ВР (із змінами та доповненнями), п.1.2 п.1.3 ст.1, п.2.1 а) б) п.2.2. ст.2 п/п.2.3.1 п.2.3 ст.2, п/п.7.2.1 в) г) д) п.7.2 ст.7, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7, п. 1.8 статті 1, пп.7.4.1 п. 7.4 статті 7 та п.п.7.7.І п. 7.7 статті 7, п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" №168\97 - ВР від 03.04.1997р. (із змінами і доповненнями).

3.1. Перевірка дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні фінансово-господарської діяльності

3.1.1. Валовий дохід

Перевіркою правильності визначення валового доходу не встановлено заниження скоригованого валового доходу . Зведені дані наведено в таблиці:

Таблиця (т. грн. за 2-4 кв. 2005р. , грн.. за 1 кв. 2006 р.)

№

3/

п Звітний період Тип декларації (основна, уточнюю чий розрахунок) Дата подання до ОДПС та реєстраційний номер Скоригований валовий дохід Відхилення

(гр.4–гр.3)

Дані платника (дані Декларації про прибуток підприємства) Дані перевірки 1 2 3 4 5 6 7 1 Пів05р Основна 09.08.05р. №266945555 6781.9 6781.9 - 2 9м05р Основна 09.11.05р. №300794 10505.3 10505.3 -

3 Рік05р Основна 09.02.06р. №336212 14296.7 14296.7 -

4 1кв06р Основна 1 0.0 5.0 6р. №638801 3724642 3724642 -

Структура валових доходів суб'єкта господарювання наведена в таблиці (згідно поданих декларації з податку на прибуток):

рядка Показник декларації 2-4 кв. 2005р (т.грн) 1 кв. 2006р.(грн.)

Сума % Сума % .

0.1 Валовий дохід 14296.7 - 3724642 -

01.1 Доходи від продажу 13362.8 93 3627067 97

01.2 Приріст балансової вартості 665.6 5 5851 1

01.6 Інші доходи 268.3 2 91724 2

0.2. Коригування валових доходів - - --

0.2.1 Зміна суми компенсації вартості товарів - - - -

0.2.2 Самостійно виявлені помилки за результ. минулих подат. періодів періодів - - - -

0.3 Скоригований валовий дохід 14296.3 100 3724642 100 3.1.2. Валові витрати Перевіркою правильності визначення валових витрат встановлено заниження загальної суми валових витрат за 2 кв. 2005р. на суму 31765 грн. , 3 кв. 2005р. на суму 20328 грн., за 4 кв. 2005р. на суму 36326.67грн. Всього на суму 88419.67 грн. Зведені дані наведено в таблиці:

№

3/

п Звітний період Тип декларації (основна, уточнюю чий розрахунок) Дата подання до ОДПС та реєстраційний номер Загальна сума валових витрат Відхилення (гр.4-гр.3)

Дані платника (дані Декларації про прибуток підприємства) Дані перевірки 1 2 3 4 5 F7 / Пів05р Основна 09. 08.05р №2669455 6172.7 6140.9 31.8 2 9м05р Основна 09.11.05р 300794 9856.9 9804.8 52.1

2 Рік05р Основна 09.02.06р№336212 13407.1 13318.7 88,4

4 1квО6р Основна 10.05.06р№638801 3584549 3584549 - Структура валових витрат суб'єкта господарювання наведена в таблиці:

рядка Показник декларації 2-4 кв. 2005р (т.грн. грн.) 1кв2006р(грн.)

сума % Сума %

04.1 Витрати на придбання 10577.8 79 2626416 73

04.2 Убуток балансової вартості 04.3 Витрати на оплату праці 1507.5 11 447898 12 04.4 Сума страхового внеску 568.7 4 166291 5 04.6 Сума податків,зборш 55.1 0.4 14655 0.5 04.8 Добровільне перерахування коштів, передача товарів 20.7 0.1 04.10 Витрати на поліпшення основ. фондів 495.1 4 303535 8.5 04.13 Інші витрати 182.2 _1.5 25754 1 06 Скориговані валові витрати 13407.1 100 3584549 100 1) В порушення п.п.5.3.2 п.5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" №283\97 –ВР (із змінами та доповненнями) підприємство в 2,3 кв. 2005р. (Дт 23.5 Кт-210,207 в контексті з рядком 04.1 Декларації Про прибуток підприємства за 2,3 кв. 2005р.) не в повному обсязі зменшило валові витрати на суму матеріальних витрат, які були використанні на ремонт основних фондів в тому числі по періодах: 2 кв. 2005 р. –16515 грн., 3 кв. 2005 р. - 20328 грн. 2) Перевіркою ВАТ "ТерА" за період з 01.04.2005р. по 31.03.2006р. встановлено, що даним підприємством отримано від ПП ”Глобо" і.к. 23588970 слідуючі товарно-матеріальні цінності: - податкова накладна №041 від 30.11.2005р. , видаткова накладна №041 від 30.11.05р. на суму 113000,0 грн. , в т.ч. ПДВ 18833.33 грн. (лінія відсадки цукерок Крохмал);          

- податкова накладна №033 від 05.10.2005р ., видаткова накладна №033 від 05.10.05р на суму 43592.0 грн. в т.ч ПДВ 7265.33 грн. (борошно, цукор, маргарин, кондитерська глазур);

- податкова накладна №011 від 13.05.2005р. , видаткова накладна №011 від 13.05.05р на суму 98100.0 грн. в т.ч ПДВ 16350.0 грн. (Решітки дверей б/к, електромотор б/к, холодильний агрегат б/к, бараночна машина б/к, шнеки б/к);

Оплата за отриманні товарно матеріальні цінності була проведена згідно платіжних поручень :

Платіжне доручення №2687 від 15.11.2005р. 30000.0 грн. ;

Платіжне доручення №2713 від 16.11.2005р. 26500.0 грн. ;

Платіжне доручення №2720 від 17.11.2005р. 28000.0 грн.;

Платіжне доручення №2615 від 09.11.2005р. 10000.0 грн.;

Платіжне доручення №2608 від 08.11.2005р. 15000.0 грн.;

Платіжне доручення №1208 від 13.05.2005р. 33000.0 грн.;

Виписка банку № 2714 від 16.11.2005р. 3500.0 грн.;

Виписка банку № 2299 від 04.10.2005р. 43592.0 грн.;

Виписка банку № 1207 від 13.05.2005р. 16700.0 грн.;

Виписка банку № 1184 від 12.05.2005р. 48400.0 грн.;

На підставі вищевикладеного, ВАТ "ТерА" основні фонди оприходує Д-т 10 К-т 631, отриману сировину, матеріали, Д-т 207 К-т 631-електромотор б/к на суму 9000.0 грн. без ПДВ, Д-т 2010 К-т 631- борошно, цукор, маргарин, кондитерська глазур, решітки дверей б/к на суму 42576.67 грн. без ПДВ та відповідно включає сировину, матеріали у валові витрати і відображає вартість отриманої сировини, матеріалів у складі валових витрат у деклараціях з податку на прибуток за 2 кв. 2005р. на суму 15250 без ПДВ (решітки дверей б/к, електромотор б/к) , 4 кв. 2005р. на суму 36326.67 грн.(борошно, цукор, маргарин, кондитерська глазур ) та податок на додану вартість деклараціях з податку на додану вартість за 05 м. 2005р., 10 м. 2005р., 11 м. 2005р. (Див розділ "Податок на додану вартість" п 2).

Згідно отриманої інформації стосовно постачальників ПП. ”Глобо" і.к 23588970 встановлено, що вони звітували про відсутність фінансово-господарської діяльності з дати державної реєстрації чи неподавали обов'язкової податкової звітності.

Згідно бази даних ДПА в Тернопільській області на ПП.. "Глобо" працює людина , основних засобів не має ,основний вид діяльності є оптова торгівля.

          Таким чином, в порушення норм пп. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 р. № 334/94-ВР (у редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР, зі змінами та доповненнями), яким передбачено, що платник податку відносить до складу валових витрат суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, з урахуванням обмежень, установлених пунктами 5.3 - 5.7 цієї статті, а відповідно до пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 р. № 334/94-ВР (у редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР, (зі змінами та доповненнями) до складу валових витрат не відносяться витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачено правилами ведення податкового обліку ВАТ "Тера" завищило валові витрати, в частині витрат на придбання матеріалів, сировини від ПП..”Глобо" на суму 51576.67 грн. , в тому числі по періодах: за 2 кв. 2005р. на 15250 грн., за 4 кв. 2005р. на 36326.67 грн.

3.1.4. Податок на прибуток

Перевіркою правильності визначення суми податку на прибуток встановлено заниження податку на прибуток за 2 квартал 2005р. у розмірі 7941.25 грн.(31765*25%) грн., за 3 квартал 2005р. у розмірі 5082 грн. (20328*25%), за 4 кв. 2005р. у розмірі 9081.67грн. (36326.67*25%). Всього на суму 22104.92 грн.

Перевіркою встановлено:

1) В порушення п.п.5.3.2 п.5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" №283\97 –ВР (із змінами та доповненнями) підприємство в 2,3 кв. 2005р (Дт. 23.5 Кт-210,207в контексті з рядком 04.1 Декларації Про прибуток підприємства за 2,3 кв. 2005р) не в повному обсязі зменшило валові витрати на суму матеріальних витрат, які були використанні на ремонт основних фондів, в тому числі по періодах: 2 кв. 2005р –16515 грн., 3 кв. 2005р - 20328 грн.

2) В порушення норм пп. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 р. № 334/94-ВР (у редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР, зі змінами та доповненнями), яким передбачено, що платник податку відносить до складу валових витрат суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, з урахуванням обмежень, установлених пунктами 5.3 -5.7 цієї статті, а відповідно до пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 р. № 334/94-ВР (у редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР, зі змінами та доповненнями) до складу валових витрат не відносяться витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачено правилами ведення податкового обліку, ВАТ "Тера" завищило валові витрати, в частині витрат на придбання матеріалів, сировини від ПП. „Глобо" на суму 51576.67 грн. В тому числі по періодах: за 2 кв. 2005р. на 15250 грн. ,за 4 кв. 2005р. на 36326.67 грн.

В судовому засіданні встановлено, що проведеною перевіркою встановлено, що ВАТ «ТерА»в порушення пунктів 1.2 п.1.3 ст.1, п.2.1 а)б) п.2.2 ст.2 п.п.2.3.1.п.2.3. ст.2, п.п.7.2.1 в)г)д) п.7.2 ст.7, пп.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»включено до складу податкового кредиту суму податку на додану вартість та в реєстр отриманих податкових накладних, податок на додану вартість в сумі 140584,67 грн. з отриманих послуг від приватного підприємства «ПМК-33»не зареєстрованого, як платник ПДВ на момент виписки податкової накладної (28.02.2006 року). При цьому робиться посилання на те, що згідно бази даних Тернопільської ОДПІ реєстраційна заява платника податку на додану вартість зареєстрована за №5397 від 01.03.2006 року на підставі листа платника від 28.02.2006 року, свідоцтво про реєстрацію платника ПДВ видано 09.03.2006 року. Крім цього, ПП. «ПМК-33»не подавало обов'язкової податкової звітності з вересня 2004 року, та не подало декларації по ПДВ по терміну 20.03.2006 року, 20.04.2006 року.

Податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, сплачених (нарахованих) платником податку у звітному періоді у зв'язку з придбанням товарів (робіт, послуг), вартість яких відноситься до складу валових витрат виробництва (обігу) та основних фондів чи нематеріальних активів, що підлягають амортизації (п.п.7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України '«Про ПДВ»).

Відповідно до аб. З п.9.4. ст.9 Закону України «Про податок на додану вартість», якщо особа укладає одну чи більше цивільно-правових угод (договорів), унаслідок виконання яких планується здійснення оподатковуваних операцій, обсяг яких перевищуватиме протягом звітного податкового періоду у два чи більше разів суму, визначену підпунктом 2.3.1 пункту 2.3 статті 2 цього Закону, то така особа зобов'язана зареєструватися як платник цього податку до кінця такого звітного податкового періоду.

Оскільки в лютому 2006 року обсяг оподатковуваних операцій ПП. «ПМК - 33»в 2 рази перевищив суму визначену підпунктом 2.3.1 пункту 2.3 ст.2 то заява про реєстрацію була подана до кінця звітного періоду - 28.02.2006 року, як і передбачено наведеною вище нормою права. Той факт, що свідоцтво платника ПДВ видане тільки 09.03.2006 року не може впливати на характер операцій (оподатковувані чи ні), тому що в процедурі реєстрації платником ПДВ від підприємства вимагається тільки подання заяви у встановлені строки, пп.9.4 чітко визначає, що такі операції є оподатковуваними.

В первинних документах окремо виділена сума ПДВ, яка була сплачена постачальнику, і згідно п.п. 7.4.1 підлягає включенню до податкового кредиту.

Відповідно до пп.7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», у разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим підпунктом документами, платник податку несе відповідальність у вигляді фінансових санкцій, установлених законодавством, нарахованих на суму податкового кредиту, не підтверджену зазначеними цим підпунктом документами.

Для перевірки представлена належним чином оформлена податкова накладна, на підставі якої і був сформований податковий кредит. Не подання обов'язкової звітності постачальником може бути підставою для притягнення до відповідальності останнього, а не його контрагентів.

Враховуючи наведене, донарахування ПДВ по операції одержання послуг від ПП «ПМК-33»є неправомірним.

Стосовно одержаного податкового кредиту від ПП. «Глобо»слід зазначити, що податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, сплачених (нарахованих) платником податку у звітному періоді у зв'язку з придбанням товарів (робіт, послуг), вартість яких відноситься до складу валових витрат виробництва (обігу) та основних фондів чи нематеріальних активів, що підлягають амортизації (п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про ПДВ»).

Бюджетне відшкодування - сума, що підлягає поверненню платнику податку з бюджету у зв'язку з надмірною сплатою податку у випадках, визначених цим Законом (п. 1.8 ст. 1 Закону України «Про ПДВ»).

Суми податку, що підлягають сплаті до бюджету або відшкодуванню з бюджету, визначаються як різниця між; загальною сумою податкових зобов'язань, що виникли у зв'язку з будь-якою поставкою товарів (робіт, послуг) протягом звітного періоду, та сумою податкового кредиту звітного періоду ( п.п. 7.7.1 п.7.1 ст.7 Закону України «Про ПДВ»).

Співставлення даних пунктів закону дає підстави вважати, що надмірною сплатою в розумінні п. 1.8 є саме суми сплачені платником у зв'язку з придбанням товарів, тобто податок сплачений в ціні придбання. При цьому законодавець і судова практика, враховуючи передбачену п.7.5.1 Закону України «Про ПДВ»можливість виникнення права на податковий кредит по факту одержання податкової накладної, справедливо пов'язують можливість бюджетного відшкодування зі сплатою податку. Тобто одержавши податкову накладну платник одержує право на включення зазначених в ній сум до податкового кредиту, незалежно від того, чи такі суми є сплаченими в ціні придбання чи нарахованими в складі кредиторської заборгованості за одержану, але не оплачену продукцію. Однак, незважаючи на правомірний податковий кредит, відшкодувати з бюджету від'ємне значення можна тільки по фактично сплаченому в ціні придбання податку.

Тобто, для відшкодування ПДВ існує обов'язкова умова - його сплата в ціні придбання. Для включення суми до податкового кредиту також існує інша єдина умова -підтвердження таких сум податковими накладними: «Не дозволяється включення до податкового кредиту будь-яких витрат по сплаті податку, що не підтверджені податковими накладними»(п.п. 7.4.51 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про ПДВ»).

Фактів не підтвердження кредиту податковими накладними перевіркою не встановлено. Право ПП. «Глобо»на складення податкових накладних Відповідачем також не спростовано. Фактів перевищення податкового кредиту над зобов'язаннями, і як наслідок - бюджетного відшкодування перевіркою також; не встановлено. Факти проведення оплати ПП «Глобо»Відповідачем не заперечуються.

Таким чином, судом не встановлено що Позивачем не допущено жодних порушень при формуванні податкового кредиту, а донарахування здійснено неправомірно.

Стосовно встановлення перевіркою завищення валових витрат підприємства судом встановлено наступне:

Відповідно до пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" не включаються до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку.

Згідно з пп. 11.2.1 п. 11.2 ст. 11 цього Закону датою збільшення валових витрат виробництва (обігу) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

або дата списання коштів з банківських рахунків платника податку на оплату товарів (робіт, послуг), а в разі їх придбання за готівку - день їх видачі з каси платника податку; або дата оприбуткування платником податку товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного отримання платником податку результатів робіт (послуг). Проведеною перевіркою встановлено (ст. 11 Акту), що одержана від ПП «Глобо»оплачена постачальнику безготівковими розрахунками. Таким чином, документальним підтвердженням валових витрат в першу чергу є саме платіжні доручення, що є першою подією відповідно до вимог пп. 11.2.1 п. 11. 2 ст. 11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств". Господарські зобов'язання між Позивачем та ПП. «Глобо»на момент проведення перевірки є чинними, суду не доведено їх протиправність, чи тим більше —умисел зі сторони Позивача.

Оцінивши представлені документальні докази ,господарський суд Тернопільської області прийшов до переконання, що позовні вимоги позивача щодо визнання нечинним :

- податкове повідомлення-рішення № 0001622304/0/49203 від 08.08.2006 року Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкрите акціонерне товариство „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 повідомлене , що згідно з підпунктом „Б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 ст.4 , підпункту 17.1.3 пункту 17.1 ст.17 Закону України „Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” №2181 із змінами і доповненнями на підставі акта перевірки від 1.08.2006 року №13756/23-422/00375697 встановлено порушення п.1.2 п.1.3 ст.1, п.2.1 а) б) п.2.2 ст.2, п\п.2.3.1 п.2.3 ст.2, п\п. 7.2.1 в) г) д) п.7.2 ст.7, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7, п.1.8 ст.1, п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 та п.п.7.7.1 п.7.7 ст.7, п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України „Про податок на додану вартість” від 03.04.1997 року №168/97-ВР із змінами і доповненнями , у зв’язку з чим визначено суму податкового зобов’язання з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій позивачу за платежем – Податок на додану вартість (14010100) –274 550 грн. , в тому числі 183 033 грн. 33 коп. за основним платежем та 91 516 грн. 67 коп. за штрафними (фінансовими ) санкціями;

- податкове повідомлення-рішення № 0001612304/0/49202 від 08.08.2006 року, Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкрите акціонерне товариство „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 повідомлене , що згідно з підпунктом „б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 ст.4, підпункту 17.1.3 пункту 17.1 ст.17 Закону України „Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” №2181 із змінами і доповненнями на підставі акта перевірки від 1.08.2006 року №13756/23-422/00375697 встановлено порушення п.п.5.2.1 п.5.2 ст.5, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5, п.п.5.3.2 п.5.3 ст.5 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” від 22.05.1997 року №283\97-ВР із змінами і доповненнями, у зв’язку з чим визначено суму податкового зобов’язання ( з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій)) позивачу за платежем –Податок на прибуток (11021000) –30 832грн. 86 коп. , в тому числі 22104 грн. 92 коп. за основним платежем та 8727 грн. 94 коп. за штрафними (фінансовими) санкціями,

документально обґрунтовані і підлягають задоволенню.

Судові витрати в порядку ст.ст. 87, 89, 90, 94, 97, 98 Кодексу адміністративного

судочинства України , покласти на відповідача.

Керуючись ст.ст.69, 70, 71, 76, 77, 79, 80, 86, 122, 133, 138, 158, 160, 161, 162, 163, 165, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, Законом України „Про порядок погашення зобов”язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” №2181 із змінами і доповненнями , Законом України „Про оподаткування прибутку підприємств” від 22.05.1997 року №283\97-ВР із змінами і доповненнями, суд

ПОСТАНОВИВ:

1 .Позов задовольнити.

2. Визнати нечинним податкове повідомлення-рішення № 0001622304/0/49203 від 8.08.2006 року Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкритому акціонерному товариству „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 визначено суму податкового зобов”язання з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій позивачу за платежем –Податок на додану вартість (14010100) - 274550 грн., в тому числі 183033 грн. 33 коп. за основним платежем та 91516 грн. 67 коп. за штрафними (фінансовими ) санкціями.

3.Визнати нечинним податкове повідомлення-рішення № 0001612304/0/49202 від 08.08.2006 року, Тернопільської об’єднаної податкової інспекції м. Тернопіль вул. Білецька,1 у відповідності якого Відкритому акціонерному товариству „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 визначено суму податкового зобов”язання з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій позивачу за платежем –Податок на прибуток (11021000) –30832 грн. 86 коп., в тому числі 22104 грн. 92 коп. за основним платежем та 8727 грн. 94 коп. за штрафними (фінансовими) санкціями.

4.Стягнути з державного бюджету України в користь Відкритого акціонерного товариства „ТерА” м. Тернопіль вул. Пирогова,11 - 85 грн. в повернення витрат по оплаті державного мита. Видати наказ.

5. Постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження. На постанову суду сторони мають право подати заяву про апеляційне її оскарження протягом десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі до адміністративного суду апеляційної інстанції ,а протягом 20 днів після подання заяви про подання апеляційної скарги.

6.Постанову направити сторонам по справі.

Суддя