Рішення № 100443602, 05.10.2021, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 жовтня 2021 року справа №813/2143/17 провадження № П/380/4815/20

Львівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Грень Н.М.,

за участю:

секретаря судового засідання Кушика Й.-Д.М.,

позивача ОСОБА_1 ,

представника відповідача Бречко О.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Львові адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Національної Академії Сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на службі,-

встановив:

ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 , позивач) звернувся до суду з позовом до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (далі - відповідач) з наступними позовними вимогами (враховуючи заяву про уточнення позовних вимог від 14.11.2017 року):

-визнати протиправними та скасувати накази Начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) № 112 від 10.05.2017 року в частині продовження терміну контракту ОСОБА_1 , № 113 від 11.05.2017 року про виключення ОСОБА_1 з списків особового складу та (по особовому складу) № 16 - РС від 05.05.2017 року в частині звільнення ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із закінченням контракту;

-поновити ОСОБА_1 на військовій службі на посаді артиста вищої категорії військового оркестру Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 14.11.2017 залишеною без змін постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 30.05.2018 у задоволенні адміністративного позову відмовлено повністю.

Постановою Верховного суду від 28.05.2020 касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року задоволено частково, постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року скасовано в частині позовних вимог щодо правомірності виключення позивача зі списків особового складу наказом від 11 травня 2017 року № 113, а справу в цій частині направлено на новий розгляд до Львівського окружного адміністративного суду. В іншій частині постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року залишено без змін.

Вказана справа надійшла до Львівського окружного адміністративного суду 17.06.2020.

Ухвалою від 18.06.2020 прийнято справу до провадження та призначено до розгляду в порядку загального позовного провадження.

08.02.2021 до суду надійшла заява про уточнення позовних вимог у якій позивач просить суд: визнати протиправним та скасувати наказ Начальника національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) №113 від 11.05.2017 року в частині виключення з 11.05.2017 року ОСОБА_1 із списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного; зобов`язати Національну академію сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного видати наказ про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного у відповідності до вимог пункту 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України", затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10 грудня 2008 року.

В обґрунтування позовних вимог з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог зазначено, що наказ Відповідача від 11.05.2017 року№113 в частині виключення позивача з 11 травня 2017 року із списків особового складу Національної академії Сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного та усіх видів забезпечення є протиправним та підлягає скасуванню оскільки, відповідно до абз.3 п.242 Положення №1153/2008, особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини. Всупереч наведеному відповідачем 11.05.2017 згідно наказу № 1113 від 11.05.2017 року фактично виключено позивача із списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного, проте розрахунки проведено з Позивачем не в день виключення Позивача із списку особового складу. а значно пізніше, без отримання на це від позивача відповідної згоди.

Відповідач подав до суду заперечення у яких зазначив, що обов`язок здійснення повного розрахунку із ОСОБА_1 покладався на Національну академію, проте, в заяві від 14.12.2020 року про уточнення позовних вимог, позивач довільно трактує вимоги законодавства про проходження військової служби, внаслідок чого прийшов до хибного висновку, що має місце порушення приписів законодавства про проведення повно розрахунку в день виключення військовослужбовця із списків особового складу. Так, згідно з п. 91 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей", речове забезпечення військовослужбовців здійснюється за нормами і в терміни, що визначаються відповідно Міністерством оборони України, у тому числі для Державної спеціальної служби транспорту, іншими центральними органами виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні військові формування, Головою Служби безпеки України, начальником Управління державної охорони України, Головою Служби зовнішньої розвідки України, Головою Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, а порядок грошової компенсації вартості за неотримане речове майно визначається Кабінетом Міністрів України. Відповідно до п. 242 Положення "Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України" затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року за № 1153/2008 визначено, що особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини. Крім того, 03.05.2017 року з позивачем відбулася бесіда щодо подальшого проходження служби. Згідно аркуша бесіди від 03.05.2017 року позивач виявив бажання звільнитися. У вказаному аркуші зазначено також, те, що позивач не бажав проходити службу у військовому резерві та претензій до терміну подання до звільнення не мав, даний факт підтверджується абзацом 8 сторінки 2 постанови Львівського окружного адміністративного суду від 14.11.2017 року №813/2143/17.Відтак, не може бути факту несвоєчасного розрахунку військовослужбовця при виключенні зі списків особового складу без його згоди, що виключає протиправність дій Національної академії, зокрема, позивач не заперечував щодо виключення його із списків особового складу 11.05.2017 року, а саме до здійснення повного розрахунку.

Позивач у судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив позов задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні проти позову заперечив, просив у задоволенні такого відмовити.

Суд заслухавши вступне слово сторін, всебічно і повно з`ясував всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінив докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті та встановив наступне.

ОСОБА_1 , з 01 липня 1987 року проходив військову службу в Збройних Силах України.

Перед звільнення позивач займав посаду артиста вищої категорії військового оркестру Національної Академії Сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного.

09 травня 2012 року позивачем укладено контракт про проходження військової служби в Збройних Силах України строком на п`ять років до 09 травня 2017 року.

05 травня 2017 року наказом начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 16-РС, відповідно до пункту "а" частини шостої статті 26 з урахуванням підпункту "і" пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", прапорщика ОСОБА_1 , артиста вищої категорії військового оркестру, звільнено з військової служби у запас (які в особливий період (крім проведення мобілізації та введення воєнного стану) проходять військову службу за контрактом і строк контракту, яких закінчився, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу, крім випадків, визначених абзацом 2 частини третьої статті 23 цього Закону).

Наказом начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 111 від 05 травня 2017 року ОСОБА_1 з 05 травня 2017 року по 10.05.2017 року надано 6 днів, з урахуванням святкових днів, з для здавання справ та посади, яку він обіймав.

Наказом начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 112 від 10 травня 2017 року на підставі довідки начальника медичної служби № 179 від 06 травня 2017 року ОСОБА_1 продовжено термін контракту на час звільнення від виконання службових обов`язків у зв`язку із захворюванням з 09 травня 2017 року по 11 травня 2017 року.

11 травня 2017 року наказом начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 113 прапорщика ОСОБА_1 , артиста вищої категорії військового оркестру Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного, відповідно до пункту пункту "а" частини шостої статті 26 з урахуванням підпункту "і" пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", прапорщика ОСОБА_1 , артиста вищої категорії військового оркестру, звільнено з військової служби у запас (які в особливий період (крім проведення мобілізації та введення воєнного стану) проходять військову службу за контрактом і строк контракту, яких закінчився, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу, крім випадків, визначених абзацом 2 частини третьої статті 23 цього Закону), звільнено з військової служби у запас наказом начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного ( по особовому складу) від 05 травня 2017 року № 16 - РС, вважати таким, що справи та посаду здав.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 14.11.2017 залишеною без змін постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 30.05.2018 у задоволенні адміністративного позову відмовлено повністю.

Постановою Верховного суду від 28.05.2020 касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року задоволено частково, постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року скасовано в частині позовних вимог щодо правомірності виключення позивача зі списків особового складу наказом від 11 травня 2017 року № 113, а справу в цій частині направлено на новий розгляд до Львівського окружного адміністративного суду. В іншій частині постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року залишено без змін.

Предметом спору у даній справі є перевірка правомірності оскаржуваного наказу в частині виключення позивача зі списків особового складу військової частини.

При вирішенні спору суд керувався наступним.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч.2 ст.24 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", закінченням проходження військової служби військовослужбовця зі списків особового складу навчального закладу, установи тощо) у порядку, проходження військової служби громадянами України. вважається день виключення військової частини (військового встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Відповідно до ч.9 ст.26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Згідно з абз.1 п.242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008), після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік.

Відповідно до абз.З п.242 Положення №1153/2008, особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Згідно з п.1.1. Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 року за №438/16454 (далі - Інструкція №170), Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Інструкція) визначає механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення), затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153.

Частиною 3 п.12.8 Інструкції №170 встановлено, що командири військових частин зобов`язані забезпечити своєчасне здавання посади, проведення усіх необхідних розрахунків з військовослужбовцями, стосовно яких видано наказ по особовому складу про звільнення їх з військової служби.

Відповідно до ст.1-2 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей", військовослужбовці користуються усіма правами і свободами людини та громадянина, гарантіями цих прав і свобод, закріпленими в Конституції України та законах України, з урахуванням особливостей, встановлених цим та іншими законами. У зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації.

Відповідно до ч.І ст.9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей", держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Частинами 2, 3 ст.9 зазначеного Закону встановлено, що до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Відповідно до ч.І ст.9-1 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей", продовольче забезпечення військовослужбовців здійснюється за нормами і в терміни, що встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п.З Порядку виплати військовослужбовцям Збройних Сил, Національної гвардії, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки. Державної прикордонної служби. Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації і Управління державної охорони грошової компенсації вартості за неотримане речове майно, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 16 березня 2016 року №178, грошова компенсація виплачується військовослужбовцям з моменту виникнення права на отримання предметів речового майна відповідно до норм забезпечення у разі, зокрема, звільнення з військової служби.

Як зазначено у п.242 Положення №1153/2008, військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Як встановлено із матеріалів даної адміністративної справи, виходячи із витягу з наказу, начальника національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) № 113 від 11.05.2017 року вбачається, що позивач, якого відповідно до пункту «а» частини шостої статті 26 з врахуванням підпункту «і» пункту першого частини восьмої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнено з військової служби у запас наказом начальника Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного ( по особовому складу) від 05 травня 2017 року №16-РС, справи та посаду здав та з 11.05.2017 року виключений із списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного.

Судом з матеріалів справи встановлено, що відповідачем згідно платіжного доручення №2208 від 19.06.2017 року здійснено виплату грошової компенсації за неотримане речове майно при звільненні у розмірі 70381,05 грн. Також, відповідачем наданий розрахунок на отримання грошової компенсації замість обідів у розмірі 23,79 грн., згідно якого не надано доказів про оплату позивачу.

Таким чином, відповідачем 11.05.2017 року згідно наказу № 113 від 11.05.2017 року фактично виключено позивача із списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного, проте розрахунки проведено з позивачем не в день виключення позивача із списку особового складу.

Водночас, позивач, як це передбачає пунктом 242 Положення № 1153/2008, своєї письмової згоди на виключення зі списків особового складу військової частини до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не надавав.

Відтак, всупереч вимогам пункту 242 Положення № 1153/2008 відповідачем виключено позивача із списків особового складу без проведення усіх необхідних розрахунків та за відсутністю відповідної на це згоди позивача.

Суд при вирішенні даного спору враховує правові висновки Верховного Суду, які висловлені у постанові від 10.05.2019 року по справі № 814/1113/16, постанові від 28.07.2020 року по справі № 495/707/14-а, у постанові від 05.12.2019 року по справі № 420/6263/18.

За таких обставин, суд дійшов висновку про наявність підстав для визнання протиправним та скасування наказу Начальника національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) № 113 від 11.05.2017 року в частині виключення з 11.05.2017 року Позивача із списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного.

Обираючи належний та ефективний спосіб захисту порушеного права позивача, з метою відновлення прав та інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду, та з метою дотримання судом гарантій того, що спір між сторонами буде остаточно вирішений, суд вважає за необхідне визнати протиправним та скасувати наказ Начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) № 113 від 11.05.2017 року в частині виключення з 11.05.2017 ОСОБА_1 зі списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного та зобов`язати Національну академію сухопутних військ імені гетьмана Петра сагайдачного видати наказ про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного у відповідності до вимог пункту 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10 грудня 2008.

Згідно з вимогами ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Оцінивши докази, які є у справі за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд дійшов до висновку про задоволення позову.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Позивачем при поданні позовної заяви до Львівського окружного адміністративного суду сплачено судовий збір в сумі 640,00 грн. З урахуванням того, що постановою Верховного Суду від 28.05.2020 постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року скасовано в частині позовних вимог щодо правомірності виключення позивача зі списків особового складу наказом від 11 травня 2017 року № 113,в іншій частині постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 30 травня 2018 року, якою відмовлено у задоволенні позову залишено без змін, стягненню з відповідача підлягають судові витрати в сумі 320,00 грн.

Керуючись ст.ст. 2, 8-10, 14, 72-79, 90, 132, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

у х в а л и в :

позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати наказ Начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) № 113 від 11.05.2017 року в частині виключення з 11.05.2017 ОСОБА_1 зі списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного.

Зобов`язати Національну академію сухопутних військ імені гетьмана Петра сагайдачного видати наказ про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного у відповідності до вимог пункту 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10 грудня 2008.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (79012, м. Львів, вул. героїв Майдану, 32, ЄДРПОУ 08410370) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 РНОКПП НОМЕР_1 ) 320 (триста двадцять) грн. 00 коп. сплаченого судового збору.

Рішення може бути оскаржене, згідно зі ст. 295 КАС України, протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили, згідно зі ст. 255 КАС України, після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено та підписано 18.10.2021.

Суддя Грень Н.М.